Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 24 августа 2016 г. N 05АП-5150/16

г. Владивосток

24 августа 2016 г.

Дело N А59-5120/2014

Резолютивная часть постановления оглашена 17 августа 2016 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 24 августа 2016 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Н.А. Скрипки,

судей С.Б. Култышева, А.В. Ветошкевич,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Т.Н. Витко,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

открытого акционерного общества "Сибтрубопроводстрой", апелляционное производство N 05АП-5150/2016

на определение от 06.06.2016

судьи Ю.А. Дремовой

по делу N А59-5120/2014 Арбитражного суда Сахалинской области

по заявлению закрытого акционерного общества "СТС Сервис"

о признании закрытого акционерного общества "Трансстрой-Сахалин" несостоятельным (банкротом),

рассмотрение заявления открытого акционерного общества "Сибтрубопроводстрой" в лице конкурсного управляющего Скрынник С.А. о включении в реестр требований кредиторов требования в размере 16 731 109,81 рубль

при участии:

участники дела о банкротстве не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Сахалинской области от 31.10.2014 по заявлению закрытого акционерного общества "СТС Сервис" возбуждено производство по делу о признании закрытого акционерного общества "Трансстрой-Сахалин" (далее - ЗАО "Трансстрой-Сахалин", должник) несостоятельным (банкротом).

Определением от 08.12.2014 в отношении ЗАО "Трансстрой-Сахалин" введена процедура наблюдения; определением от 24.12.2014 временным управляющим утвержден Гилёв Виталий Сергеевич.

Решением арбитражного суда от 25.09.2015 должник признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на Гилёва В.С., который позднее утвержден конкурсным управляющим (определение от 28.10.2015). Определением от 11.12.2015 Гилёв В.С. освобожден от исполнения возложенных на него обязанностей, новым конкурсный управляющим должником утверждена Мальцева Анна Евгеньевна. Определением от 17.03.2016 срок конкурсного производства продлен до 18.09.2016.

В рамках дела о банкротстве открытое акционерное общество "Сибтрубопроводстрой" (далее - ОАО "Сибтрубопроводстрой", ОАО "СТПС", кредитор) в лице конкурсного управляющего Скрынник С.А. обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов требования в размере 16 731 109,81 рубль задолженности по договору от 20.10.2009 N СТПС-09/09-2-с1.

Определением суда от 06.06.2016 в установлении требований кредитора в реестре отказано.

Не согласившись с определением суда от 06.06.2016, считая его незаконным и необоснованным, ОАО "Сибтрубопроводстрой", выступающее в лице конкурсного управляющего, обратилось в суд с апелляционной жалобой об его отмене. Указало на наличие в материалах обособленного спора достаточного объеме первичных документов, свидетельствующих о наличии между сторонами договорных отношений, подтверждающих выполнение работ и их оплату. Обратило внимание на отсутствие объективной возможности в представлении полного пакета документов.

В заседание арбитражного суда апелляционной инстанции представители лиц, участвующих в деле о банкротстве и в арбитражном процессе по делу о банкротстве, надлежаще извещенных о времени и месте судебного разбирательства, в том числе с учетом публикации необходимой информации на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет, не явились. От кредитора поступило ходатайство о рассмотрении жалобы в отсутствие его представителя, которое судом рассмотрено в порядке статьи 159 АПК РФ и удовлетворено. Апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие неявившихся лиц по правилам статьи 156 АПК РФ.

Исследовав и оценив материалы дела, проверив в порядке статей 266-272 АПК РФ правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что определение не подлежит отмене в силу следующих обстоятельств.

Как следует из материалов дела, между ОАО "Сибтрубводстрой" (генподрядчик) и ЗАО "Трансстрой-Сахалин" (субподрядчик) 20.10.2009 заключен договор N СТПС-09/09-2-с1 предметом которого является выполнение работ по проекту "Магистральный газопровод Сахалин-Хабаровск-Владивосток. ГКС "Сахалин", в том числе I этап строительства - снятие плодородного слоя в объеме до 19 835 куб.м., отсыпка площадки ГКС в объеме до 77 554 куб.м., вертикальная планировка до проектных отметок.

Перечень работ, подлежащих выполнению субподрядчиком (I,II), определен в Приложении N 1 к договору. Цена договора составляет 2 510 913 450 рублей, в том числе НДС (18%)-383 020 695, 77 рублей, является приблизительной, подлежит пересмотру в течение 30 дней после получения полного комплекта проектной документации (п. 3.1 договора). Материалы (кроме оборудования), изделия и конструкции, поставки генподрядчика реализуются генподрядчиком путем их продажи субподрядчику (п.4.1 договора). Сроки выполнения работ предусмотрены в статье 5 договора: I этап - c 26/10/2009 по 25/12/2009; II этап - определяется в соответствии с Графиком производства работ, являющимся приложением N 5 к контракту.

В обоснование поданного заявления указано на то, что во исполнение принятых по договору обязательств субподрядчик в период с 31.05.2013 по 31.05.2014 выполнил работы, с учетом поставленных материалов, на сумму 51 349 225,74 рубля. Согласно акту сверки взаиморасчетов сторон на 30.05.2013 субподрядчику генподрядчиком оплачены работы, поставлены материалы на общую сумму 60 305 513,71 рубль.

Кредитор (генподрядчик), полагая, что должником (субподрядчиком) частично не освоены перечисленные во исполнение договора суммы, обратился в суд с заявлением об установлении в реестре требования в размере 16 731 109,81 рубль неосвоенного аванса.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), частью 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным данным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Статьей 2 Закона о банкротстве установлено, что кредиторами признаются лица, имеющие по отношению к должнику права требования по денежным обязательствам и иным обязательствам, об уплате обязательных платежей, о выплате выходных пособий и об оплате труда лиц, работающих по трудовому договору.

Согласно пункту 3 статьи 4 Закона о банкротстве размер денежных обязательств или обязательных платежей считается установленным, если он определен судом в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве.

При этом под денежным обязательством в силу абзаца 4 статьи 2 Закона о банкротстве понимается обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному предусмотренному Гражданским кодексом Российской Федерации основанию.

В соответствии с абзацем 2 пункта 1 статьи 142 Закона о банкротстве установление размера требований кредиторов в ходе конкурсного производства осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 100 настоящего Федерального закона.

Согласно пункту 26 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Целью проверки обоснованности требований является недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приведет к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющих обоснованные требования, а также должника и его учредителей (участников).

Из содержания заявления следует, что требования ОАО "Сибтрубводстрой" обусловлены наличием на стороне ЗАО "Трансстрой-Сахалин" задолженности (неосвоенного аванса, неоплаченных материалов) по договору от 20.10.2009 N СТПС-09/09-2-с1.

Возникшие между сторонами правоотношения подлежат регулированию нормами параграфа 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) о строительном подряде, поскольку предметом договора является выполнение определенных строительных работ.

Статьей 702 ГК РФ предусматривается, что по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

На основании пункта 1 статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В соответствии с требованиями пункта 1 статьи 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

Из содержания пункта 1 статьи 711 ГК РФ следует, что если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 8 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда", основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику. На основании пункта 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

На основании Альбома унифицированных форм первичной учетной документации по учету работ в капитальном строительстве и ремонтно-строительных работ, утвержденного постановлением Государственного комитета Российской Федерации по статистике от 11.11.1999 N 100 (далее - Альбом унифицированных форм первичной учетной документации), акт о приемке выполненных работ (форма N КС-2) применяется для приемки выполненных подрядных строительно-монтажных работ производственного, жилищного, гражданского и других назначений. Акт составляется на основании данных журнала учета выполненных работ (форма N КС-6а) в необходимом количестве экземпляров. Акт подписывается уполномоченными представителями сторон, имеющих право подписи (производителя работ и заказчика (генподрядчика). На основании данных акта о приемке выполненных работ заполняется справка о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3).

По смыслу пунктов 4.3.1-4.3.4 договора основанием для приемки генподрядчиком выполненных работ является представление субподрядчиком на утверждение акта выполненных работ (форма КС-2) с приложением исполнительной документации (журнал учета работ по форме КС-6а, общий журнал работ в соответствии с РД-11-05-2007), реестра актов выполненных работ, сводной ведомости выполненных работ. Основанием для оплаты генподрядчиком работ является подписание сторонами акта выполненных работ и справки о стоимости работ.

Согласно п. 4.1 договора материалы (кроме оборудования), изделия и конструкции, поставки генподрядчика реализуются генподрядчиком путем их продажи субподрядчику с оформлением счета, счета-фактуры, товарной накладной по форме ТОРГ-12. Оборудование, полученное генподрядчиком от заказчика, передается субподрядчику по акту приема-передачи оборудования в монтаж (форма ОС-15).

В Альбоме унифицированных форм первичной учетной документации по учету торговых операций, утвержденном Постановлением Государственного комитета Российской Федерации по статистике от 25.12.1998 N 132, содержится первичный учетный документ в виде товарной накладной формы ТОРГ-12. Упомянутая накладная применяется для оформления продажи (отпуска) товарно-материальных ценностей сторонней организации и составляется в двух экземплярах. Первый экземпляр остается в организации, сдающей товарно-материальные ценности, и является основанием для их списания. Второй экземпляр передается сторонней организации и служит основанием для оприходования этих ценностей. Постановлением Госкомстата от 25.12.1998 установлены требования по заполнению и содержанию товарной накладной формы ТОРГ-12.

Постановлением Госкомстата РФ от 21.01.2003 N 7 среди прочих унифицированных форм первичной учетной документации по учету основных средств утвержден акт формы ОС-15, который оформляется при передаче оборудования в монтаж, в получении оборудования на ответственное хранение уполномоченный представитель монтажной организации расписывается непосредственно в акте, и ему передается копия акта.

Согласно пункту 3.1. договора N СТПС-09/09-2-с1 от 20.10.2009 на выполнение работ по объекту "Магистральный газопровод Сахалин-Хабаровск-Владивосток. ГКС "Сахалин" договорная цена составляет 2 510 913 450 рублей.

Заявитель в качестве доказательства того, что за период с 20.10.2009 по 31.05.2014 ЗАО "Трансстрой-Сахалин" выполнены работы, с учетом поставленных материалов, на общую сумму 1 628 791 129,53 рублей, а ОАО "СТПС" оплачены выполненные работы, поставлены материалы в рамках договора, перечислены авансы на общую сумму 1 645 522 239,32 рублей, представляет акты сверки взаиморасчетов между заявителем и должником из бухгалтерской программы ОАО "СТПС" (акт сверки взаиморасчетов по состоянию на 31.12.2011, акт сверки взаиморасчетов за период с 01.01.2012 по 18.11.2015). Актом сверки взаиморасчетов за период с 01.01.2013 - 30.05.2013 заявитель подтверждает задолженность в сумме 60 305 513,71 рублей.

Вместе с тем, первичные документы в обоснование выполненных работ, поставленных материалов и их стоимости, в том числе акты по форме КС-2, справки по форме КС-3, акты по форме ОС-15, товарные накладные по форме ТОРГ-12 не представлены, как не представлены платежные документы, подтверждающие оплату выполненных работ по всему договору; расчет суммы требований по неосвоенной сумме аванса.

Требование в сумме 7 774 821,84 (сумма поставленных 30.06.2013 материалов в адрес должника) также документально не подтверждено, товарные накладные формы ТОРГ-12 в материалы дела не представлены.

Акт сверки взаимных расчетов не является первичным документом в обоснование факта выполнения работ, их оплаты, поставки материалов, закрепляет лишь финансовые взаимоотношения между сторонами, а потому не может быть признан безусловным основанием для включения в реестр требований кредиторов должника заявленной суммы.

Поскольку требование кредитора - ОАО "Сибтрубопроводстрой" в сумме 16 731 109,81 рублей основного долга (60 305 513,71 руб. (акт сверки на 30.05.2013) - 51 349 225,74 руб. (стоимость работ, выполненных должником после 30.05.2013) + 7 774 821,84 руб. (сумму поставленных 30.06.2013 материалов в адрес должника) документально не подтверждено, у суда отсутствовали правовые основания для установления требований заявителя в реестре требований кредиторов должника - ЗАО "Трансстрой-Сахалин".

Вопреки утверждению ОАО "СТПС", само по себе наличие в материалах дела платежных поручений о перечислении должнику аванса на сумму 300 500 000 рублей о возникновении на стороне на должника неосновательного обогащения по причине неотработки аванса на данную сумму не свидетельствует, притом, что в материалах дела имеются акты о приемке выполненных работ по форме КС-2, которые однозначно не подтверждают доводы кредитора о выполнении должником работ на сумму 1 628 791 129,53 рублей, однако свидетельствуют о том, что работы по договору выполнялись, однако по смыслу статьи 65 АПК РФ о распределении бремени доказывания их объем и стоимость надлежит доказать не должнику, а кредитору, обратившемуся в суд с соответствующим заявлением.

Признание кредитора банкротом само по себе не освобождает его от доказывания обстоятельств, на которых основано его требование. При этом конкурсный управляющий, реализуя мероприятия в деле о банкротстве, вправе истребовать первичную документацию не только у бывшего руководителя должника, но также у заказчика строительства или инвестора по договору.

Все доводы заявителя апелляционной жалобы по существу сводятся к переоценке законных и обоснованных выводов суда первой инстанции, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, и не могут служить основанием для отмены оспариваемого судебного акта.

Нарушений норм процессуального права, в том числе являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено.

При таких обстоятельствах основания для отмены обжалуемого судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

Статья 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации не предусматривает уплаты государственной пошлины за рассмотрение апелляционных жалоб на судебные акты, принятые арбитражным судом по результатам проверки обоснованности требований кредиторов о включении в реестр по делам о несостоятельности (банкротстве).

Руководствуясь статьями 258, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Сахалинской области от 06.06.2016 по делу N А59-5120/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Сахалинской области в течение одного месяца.

Председательствующий

Н.А. Скрипка

Судьи

А.В. Ветошкевич С.Б. Култышев