Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21 сентября 2016 г. N 16АП-1540/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 12 января 2017 г. N Ф08-9863/16 настоящее постановление оставлено без изменения

Требование: о понуждении заключить договор, об обязании заключить договор купли-продажи, по договору энергоснабжения

Вывод суда: в удовлетворении требования отказано, решение суда первой инстанции отменено

г. Ессентуки

21 сентября 2016 г.

Дело N А22-3479/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 14 сентября 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 сентября 2016 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Егорченко И.Н.,

судей Казаковой Г.В., Марченко О.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Михайловым В.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании по правилам суда первой инстанции дело N А22-3479/2015

по иску открытого акционерного общества "ГорЭлектроСбыт"

к акционерному обществу "Южная межрегиональная энергетическая компания"

о понуждении заключить договор купли-продажи электрической энергии,

при участии третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора:

Шарваевой Анны Анатольевны,

при участии в судебном заседании представителей акционерного общества "Южная межрегиональная энергетическая компания" Дудовой Д.К. (генеральный директор), Валиахметовой Е.М. (доверенность N 03 от 01.01.2016), представителей открытого акционерного общества "ГорЭлектроСбыт" Балабина А.М. (генеральный директор), Рыбасова А.И. (доверенность от 01.07.2016),

в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "ГорЭлектроСбыт" (далее - ОАО "ГорЭлектроСбыт", истец, энергосбытовая организация) обратилось в Арбитражный суд Республики Калмыкия с иском к акционерному обществу "Южная межрегиональная энергетическая компания" (далее - АО "ЮМЭК", ответчик, гарантирующий поставщик) о понуждении к заключению договора купли-продажи электрической энергии в соответствии с проектом договора.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Шарваева Анна Анатольевна (далее - Шарваева А.А.).

Решением суда от 04.03.2016 исковые требования удовлетворены. АО "ЮМЭК" в лице Калмыцкого филиала обязано заключить с ОАО "ГорЭлектроСбыт" в 7-дневный срок с момента вступления решения суда в законную силу договор купли-продажи электрической энергии в соответствии с проектом договора купли-продажи электрической энергии (мощности) с приложениями N 1, 2, 3, 4, 5, 6, протоколом разногласий к нему, согласно заявке от 11.08.2015 N 4697.

Не согласившись с принятым судебным актом, АО "ЮМЭК" подана апелляционная жалоба, в которой просит решение суда отменить, ссылаясь, что в судебном заседании суда первой инстанции представитель истца указал, что из заявленных исковых требований по 19 потребителям остался только 1 - Шарваева А.А., в интересах которой просил заключить договор, что подтверждается аудиозаписью судебного заседания от 02.03.2016. Между тем, решение вынесено судом первой инстанции без учета уточненных требований истца, в отношении всех 19 заявленных потребителей. Кроме того, апеллянт ссылается, что резолютивная часть решения, объявленная в судебном заседании, не соответствует резолютивной части решения, имеющейся в материалах дела и опубликованной в сети "Интернет".

Определением от 01.07.2016 апелляционный суд перешел к рассмотрению дела N А22-3479/2015 по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дел судом первой инстанции. Основанием для вынесения судебного акта явилось несоответствие резолютивной части судебного акта, объявленной в судебном заседании, и резолютивной части решения, изготовленного в полном объеме. Кроме того, апелляционным судом установлено, что представителем истца в судебном заседании суда первой инстанции от 02.03.2016 в устной форме в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявлено об уточнении исковых требований, которое не было разрешено судом первой инстанции.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции 27.07.2016 представители ОАО "ГорЭлектроСбыт" заявили ходатайство об уточнении исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в соответствии с которым просили заключить договор купли-продажи электрической энергии в отношении 11 потребителей: ИП Анджураева А.Т., ООО "Гурман", ИП Лиджиевой А.М., ООО "Петросинтез", ООО "Улан залата", ИП Бадмаевой Н.С., Амбадыковой А.Д., ООО "Ковчег", Хардаевой А.Н., ИП Феличкиной Г.И., Шарваевой А.А.

Определением суда от 27.07.2016 приняты к рассмотрению уточненные исковые требования ОАО "ГорЭлектроСбыт". Рассмотрение дела отложено на 14.09.2016. К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ИП Анджураев А.Т., ООО "Гурман", ИП Лиджиева А.М., ООО "Петросинтез", ООО "Улан залата", ИП Бадмаева Н.С., Амбадыкова А.Д., ООО "Ковчег", Хардаева А.Н., ИП Феличкина Г.И.

В судебном заседании апелляционного суда 14.09.2016 представители ОАО "ГорЭлектроСбыт" поддержали уточненные исковые требования.

Представители АО "ЮМЭК" поддержали доводы отзыва на уточненные исковые требования, просили в удовлетворении исковых требований отказать, указав, что ОАО "ГорЭлектроСбыт" не представило гарантирующему поставщику недостающие сведения, обязательность представления которых установлена пунктом 34 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации N 442 от 04.05.2012.

Иные участвующие в деле лица, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, своих представителей для участия в судебном заседании не направили, в связи с чем, на основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проведено в их отсутствие.

Изучив материалы дела, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что исковое заявление не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как усматривается из материалов дела, ОАО "ГорЭлектроСбыт" является энергосбытовой организацией, приобретающей электрическую энергию с целью ее последующей продажи на розничном рынке по договорам энергоснабжения, заключенным с потребителями.

АО "ЮМЭК" является гарантирующим поставщиком на территории г. Элиста Республики Калмыкия в силу положений пункта 198 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации N 442 от 04.05.2012 (далее - Основные положения), и включено в Федеральный информационный реестр гарантирующих поставщиков и зон их деятельности, что подтверждается письмом администратора торговой системы оптового рынка электроэнергии - ОАО "АТС" N 01-02/15-15441 от 22.06.2015 о том, что АО "ЮМЭК" с 01.07.2015 предоставлено право участия в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке, с использованием зарегистрированной группы точек поставки (PKALMEK 1).

11.08.2015 ОАО "ГорЭлектроСбыт" обратилось к гарантирующему поставщику - АО "ЮМЭК" с заявлением о заключении договора купли-продажи электрической энергии по точкам поставки потребителя, находящимся в его зоне деятельности, в интересах 19 потребителей, с началом срока действия договора с 01.08.2015.

17.08.2015 АО "ЮМЭК" уведомило ОАО "ГорЭлектроСбыт" об отсутствии в составе документов подписанной уполномоченным лицом энергосбытовой (энергоснабжающей) организации выписки из договоров энергоснабжения со сведениями о сроках начала и окончания поставки электрической энергии в каждой точке поставки по каждому таком потребителю, о каждой точке поставки (т. 2 л.д. 128).

20.08.2015 ОАО "ГорЭлектроСбыт" повторно направило заявку о заключении договора с приложением выписок из договоров энергоснабжения с потребителями электроэнергии, в которых отражены сроки начала и окончания поставки электроэнергии на 55 л. К заявке приложены выписки из договоров, включая страницы 10 и 12 договоров, с теми потребителями, в интересах которых уже направлена заявка с предложением о заключении договора купли-продажи электрической энергии: договоры N 0001 от 05.08.2015 с ИП Эдеевой Э.В., N 0002 от 05.08.2015 с ИП Амирвой М.Г., N 0003 от 05.08.2015 с ООО "Гурман", N 0006 от 06.08.2015 с Бадмаевой В.Б-Г., N 0009 от 05.08.2015 с ИП Лиджиевой А.М., N 0010 от 06.08.2015 с "Петросинтез", N 0011 от 05.08.2015 с ИП Письменовым А.Н., N 0013 от 06.08.2015 с ИП Бадмаевой Н.С., N 0015 от 06.08.2015 с ИП Михайловым С.В., N 0016 от 06.08.2015 с Бадмаевой Н.О., N 0017 от 06.08.2015 с Амбадыковым А.Д., N 0024 от 06.08.2015 с ИП Филичкиной Г.И., N 0025 от 06.08.2015 с Хордаевой А.Н., N 0026 от 06.08.2015 с ООО "Ковчег", N 0027 от 06.08.2015 с ИП Хулхачиевой В.О., N 0044 от 10.08.2015 с Шарваевой А.А., N 0054 от 10.08.2015 с ООО "Улан Залата" (т. 2 л.д. 129-184).

ОАО "ГорЭлектроСбыт", полагая, что исполнило уведомление об отсутствии в составе заявки необходимых документов, обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением о понуждении к заключению договора купли-продажи электрической энергии.

В соответствии с пунктом 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Согласно пункту 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Пунктом 1 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что в случаях, когда в соответствии с названным Кодексом или иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты.

Если сторона, для которой в соответствии с названным Кодексом или иными правовыми актами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор (пункт 4 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации).

К числу таких договоров относится публичный договор, то есть договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится, в том числе энергоснабжение. Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается (пункты 1, 3 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Договор купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключаемый с гарантирующим поставщиком, является публичным. Гарантирующий поставщик электрической энергии - это коммерческая организация, обязанная в соответствии с законом или добровольно принятыми обязательствами заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к ней потребителем электрической энергии либо с лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической энергии и желающим приобрести электрическую энергию (статья 3 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ).

В силу пункта 2 статьи 37 Закона N 35-ФЗ в случае, если поставщиком электрической энергии по договору купли-продажи электрической энергии выступает гарантирующий поставщик, заключение такого договора с обратившимся к нему физическим или юридическим лицом в отношении энергопринимающих устройств, расположенных в зоне деятельности гарантирующего поставщика, является обязательным для гарантирующего поставщика. Дата начала исполнения обязательств гарантирующим поставщиком по договору купли-продажи электрической энергии (мощности), договору энергоснабжения определяется в соответствии с основными положениями функционирования розничных рынков. В случае отсутствия у лица, обратившегося за заключением договора купли-продажи электрической энергии (мощности), договора энергоснабжения, принадлежащих ему на праве собственности или ином законном основании энергопринимающих устройств такое лицо, а также действующая в его интересах энергосбытовая организация не вправе требовать от гарантирующего поставщика заключение договора купли-продажи электрической энергии (мощности), договора энергоснабжения. При необоснованном уклонении гарантирующего поставщика от заключения договора купли-продажи электрической энергии обратившееся к нему лицо вправе обратиться в суд с требованием о понуждении гарантирующего поставщика заключить указанный договор.

В силу пункта 27 Основных положений электрическая энергия (мощность) реализуется на розничных рынках на основании следующих видов договоров, обеспечивающих продажу электрической энергии (мощности): договор энергоснабжения; договор купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности).

Пунктом 29 Основных положений предусмотрено, что по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а потребитель (покупатель) обязуется принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность).

В соответствии со статьей 3 Закона N 35-ФЗ, пунктом 32 Основных положений гарантирующий поставщик электрической энергии обязан заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к нему потребителем электрической энергии либо лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической энергии и желающим приобрести электрическую энергию.

В пункте 32 Основных положений установлен исчерпывающий перечень случаев отказа от заключения договора энергоснабжения, а именно: при отсутствии возможности поставить электрическую энергию (мощность) потребителю вследствие отсутствия технологического присоединения в установленном порядке энергопринимающих устройств, в отношении которых предполагается заключение договора, к объектам электросетевого хозяйства или вследствие нахождения энергопринимающих устройств, в отношении которых предполагается заключение договора, вне зоны деятельности гарантирующего поставщика.

В соответствии с пунктом 34 Основных положений потребитель (покупатель), имеющий намерение заключить с гарантирующим поставщиком договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), предоставляет гарантирующему поставщику заявление о заключении соответствующего договора и подписанную уполномоченным лицом энергосбытовой (энергоснабжающей) организации выписку из договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), заключенных с потребителями, в интересах которых энергосбытовая (энергоснабжающая) организация намеревается приобретать электрическую энергию (мощность) у гарантирующего поставщика, которая должна содержать сведения о сроках начала и окончания поставки электрической энергии в каждой точке поставки по каждому такому потребителю, о каждой такой точке поставки (предоставляются только энергосбытовой (энергоснабжающей) организацией, когда она выступает заявителем).

Следовательно, при обращении энергосбытовой организации к гарантирующему поставщику за заключением договора, энергосбытовая компания должна предоставить в адрес гарантирующего поставщика сведения о каждой точке поставки потребителей, в интересах которой она обратилась за заключением договора.

В соответствии с пунктом 40 Основных положений, существенными условиями договора купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) являются, в том числе: точка (точки) поставки по договору; условия о порядке учета электрической энергии (мощности) с использованием приборов учета и порядке взаимодействия сторон договора в процессе такого учета, указанные в пункте 42 настоящего документа.

В соответствии с пунктом 42 Основных положений, в случае если точки поставки на день заключения договора оборудованы приборами учета, то в договоре должны быть также указаны имеющиеся приборы учета, места их расположения, их заводские номера, дата государственной поверки приборов учета и показания на дату и время начала исполнения договора.

В соответствии с абзацем 6 пункта 39 Основных положений при отсутствии в представленных заявителем документах обязательных сведений, определенных в настоящем документе, или при непредставлении заявителем документов, указанных в пунктах 34 и 35 настоящего документа, которые должны быть приложены к заявлению о заключении договора с гарантирующим поставщиком, за исключением документов, которые в случае, предусмотренном в пункте 37 настоящего документа, не подлежат предоставлению, гарантирующий поставщик в течение 5 рабочих дней со дня получения заявления о заключении договора энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) уведомляет об отсутствующих сведениях или документах заявителя и в течение 30 дней со дня получения от заявителя недостающих сведений или документов обязан рассмотреть заявление о заключении договора в соответствии с настоящим пунктом.

Оценив представленные в материалы дела документы по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что заявка ОАО "ГорЭлектроСбыт" на заключение договора купли-продажи электрической энергии гарантирующему поставщику - АО "ЮМЭК" по точкам поставки потребителя, находящимся в его в зоне деятельности, в интересах ИП Анджураева А.Т., ООО "Гурман", ИП Лиджиевой А.М., ООО "Петросинтез", ООО "Улан залата", ИП Бадмаевой Н.С., Амбадыковой А.Д., ООО "Ковчег", Хардаевой А.Н., ИП Феличкиной Г.И. не соответствовала требованиям пункту 34 Основных положений, так как в сведениях о точках поставки, передаваемых гарантирующему поставщику в целях заключения договора, должны содержаться показания приборов учета на дату начала исполнения договора. Между тем, в представленных документах указанные сведения о каждой точке поставки отсутствовали, то есть ОАО "ГорЭлектроСбыт" повторно не предоставило АО "ЮМЭК" полный пакет необходимых документов для заключения договора купли-продажи электрической энергии.

Указанное обстоятельство также подтверждается Решением УФАС по РК от 08.12.2015 по делу N 08-12-135/2015, которым ОАО "ГорЭлектроСбыт" признано нарушившим часть 1 статьи 14 Закона о защите конкуренции, что выразилось в недобросовестной конкуренции, путем совершения действий, по заключению договоров с конечными потребителями в отсутствие намерения по приобретению права на распоряжение электрической энергией, а именно в непредставлении документов, предусмотренных пунктом 34 Основных положений, гарантирующему поставщику в отношении точек поставки по каждому договору энергоснабжения, заключенному с потребителем.

При этом, АО "ЮМЭК" в суд апелляционной инстанции представлены копии договоров энергоснабжения в отношении 10 потребителей: ИП Анджураева А.Т., ООО "Гурман", ИП Лиджиевой А.М., ООО "Петросинтез", ООО "Улан залата", ИП Бадмаевой Н.С., Амбадыковой А.Д., ООО "Ковчег", Хардаевой А.Н., ИП Феличкиной Г.И., по условиям которых гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии, потребителям, а потребители обязались оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги.

При таких обстоятельствах, оснований для удовлетворения исковых требований о понуждении к заключению договора купли-продажи электрической энергии в интересах данных потребителей не имеется.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции 14.09.2016 АО "ЮМЭК" представлена копия акта от 26.07.2016, составленного комиссией в составе представителей Калмыцкого филиала АО "ЮМЭК", УУП УМВД по г. Элисте и двух понятых, согласно которому в результате осмотра установлено, что торговый павильон "Автострахование", расположенный по адресу: Республика Калмыкия, г. Элиста, ул. Лиджиева, 36, напротив МРЭО ГИБДД МВД по РК, и принадлежащий Шарваевой А.А., технологически не подключен к электрическим сетям (обесточен), деятельность по указанному объекту не осуществляется.

Таким образом, в силу пункта 32 Основных положений при отсутствии возможности поставить электрическую энергию (мощность) потребителю вследствие отсутствия технологического присоединения к объектам электросетевого хозяйства в установленном порядке энергопринимающих устройств, в отношении которых предполагается заключение договора, оснований для удовлетворения исковых требований о понуждении к заключению договора купли-продажи электрической энергии в интересах Шарваевой А.А. не имеется.

С учетом изложенного, исковые требования являются необоснованными и удовлетворению не подлежат в полном объеме.

Согласно части 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при наличии оснований, предусмотренных частью 4 статьи 270 настоящего Кодекса, арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, в срок, не превышающий трех месяцев со дня поступления апелляционной жалобы вместе с делом в арбитражный суд апелляционной инстанции. О переходе к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции выносится определение с указанием действий лиц, участвующих в деле, и сроков осуществления этих действий.

На отмену решения арбитражного суда первой инстанции указывается в постановлении, принимаемом арбитражным судом апелляционной инстанции по результатам рассмотрения апелляционной жалобы.

Согласно части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 04.03.2016 по делу N А22-3479/2015 отменить.

В удовлетворении исковых требований открытого акционерного общества "ГорЭлектроСбыт" отказать.

Взыскать с открытого акционерного общества "ГорЭлектроСбыт" в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 6 000 рублей.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через суд первой инстанции.

Председательствующий

И.Н. Егорченко

Судьи

Г.В. Казакова О.В. Марченко