Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 октября 2016 г. N 16АП-1063/16

г. Ессентуки

03 октября 2016 г.

Дело N А22-4187/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 27 сентября 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 03 октября 2016 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Луговой Ю.Б., судей: Егорченко И.Н., Казаковой Г.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем Бабаяном Р.С.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Южная межрегиональная энергетическая компания"

на решение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 30.06.2016 по делу N А22-4187/2015 (под председательством судьи Хазиковой В.Н.)

по иску открытого акционерного общества "Калмыцкая энергетическая компания" (ОГРН 1060814092591, ИНН 0814172305),

к акционерному обществу "Южная межрегиональная энергетическая компания" (ОГРН 1092632000890, ИНН 2632094529),

о взыскании 36 193 171 руб. 58 коп.

и встречному исковому заявлению акционерного общества "Южная межрегиональная энергетическая компания" (ОГРН 1092632000890, ИНН 2632094529),

к открытому акционерному обществу "Калмыцкая энергетическая компания" (ОГРН 1060814092591, ИНН 0814172305),

третье лицо: временный управляющий акционерного общества "Южная межрегиональная энергетическая компания" Татьянченко Дмитрия Владимировича,

о взыскании 8 792 127 руб. 45 коп.,

при участии в судебном заседании:

от открытого акционерного общества "Калмыцкая энергетическая компания": представитель Доштанов Б.Н. по доверенности от 01.08.2016 представитель Шуняев Г.В. по доверенности от 01.08.2016, конкурсный управляющий Дорджиев А.В.;

от акционерного общества "Южная межрегиональная энергетическая компания": представитель Валиахметова Е.М. по доверенности от 01.01.2016, Дудова Д.К. (директор),

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Калмыцкая энергетическая компания" (далее - ОАО "КЭК") обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к акционерному обществу "Южная межрегиональная энергетическая компания" (далее - АО "ЮМЭК") о взыскании задолженности по оплате оказанных услуг по передаче электрической энергии в сентябре 2015 года в размере 35 197 914 руб. 45 коп.

АО "ЮМЭК" обратилось со встречным исковым заявлением о взыскании с ОАО "КЭК" стоимости электрической энергии в целях компенсации потерь в сетях истца за сентябрь 2015 года в размере 8 796 192 руб. 45 коп.

Решением Арбитражного суда Республики Калмыкия от 30.06.2016 исковые требования по первоначальному иску удовлетворены в полном объеме. Суд взыскал с АО "ЮМЭК" в пользу ОАО "КЭК" 35 197 914 руб. 45 коп. задолженности. Встречные исковые требования удовлетворены частично. С ОАО "КЭК" в пользу АО "ЮМЭК" взыскано 6 011 564 руб. 85 коп. стоимости электрической энергии в целях компенсации потерь в сетях истца за сентябрь 2015 года.

Суд исходил из наличия между АО "ЮМЭК" (гарантирующий поставщик) и ОАО "КЭК (сетевая организация) правоотношений по оказанию услуг по передаче электрической энергии и доказанности факта оказания услуг в объеме 10 451 121 кВт*ч на сумму 35 197 914 руб. 45 коп. Удовлетворяя встречные исковые требования частично, суд в соответствии с пунктом 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861) пришел к выводу, что объем фактических потерь электрической энергии в сетях ОАО "КЭК" составил в сентябре 2015 года 6 011 564 руб. 85 коп.

Не согласившись с решением суда, АО "ЮМЭК" обратилось в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просило решение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 30.06.2016 в части взыскания задолженности по оплате оказанных услуг по передаче электрической энергии в сентябре 2015 года в 35 197 914 руб. 45 коп. отменить, принять по делу новый судебный акт, которым в удовлетворении исковых требований ОАО "КЭК" отказать; в части отказа в удовлетворении исковых требований АО "ЮМЭК" в размере 2 784 627 руб. 91 коп. отменить, взыскать с ОАО "КЭК" в пользу АО "ЮМЭК" 2 784 627 руб. 91 коп. стоимости электрической энергии в целях компенсации потерь в сетях истца за сентябрь 2015 года.

Податель жалобы ссылается на то, что суд первой инстанции не дал надлежащей оценки всем доводам АО "ЮМЭК" и не применил нормы права, подлежащие применению. Из документов, представленных ОАО "КЭК" следует, что сведения об объёмах потребления электрической энергии и объеме оказанных услуг за сентябрь 2015 года были направлены в АО "ЮМЭК" за пределами сроков, установленных действующим законодательством для передачи показаний. В связи чем, АО "ЮМЭК" определило объем электроэнергии, поставленной потребителям в сентябре 2015 года расчётным способом. Применение расчетного способа определения объёма электроэнергии исключает использование данных сетевой организации при определения объема оказанных услуг, поскольку создает перекос между объёмами электроэнергии, предъявленными потребителями к оплате, и объемами, предъявленными к оплате гарантирующему поставщику.

Кроме того, в результате недобросовестного поведения ОАО "КЭК" между сетевой организацией и гарантирующим поставщиком до сих пор не согласованы показания приборов учета, с которых следует рассчитывать объем услуг.

Суд необоснованно уменьшил стоимость электрической энергии, приобретаемой в целых компенсации потерь в электрических сетях на стоимость нагрузочных потерь в размере 896 469 руб. 30 коп.

В отзыве на апелляционную жалобу ОАО "КЭК" просило оставить обжалуемый судебный акт без изменения, как законный и обоснованный.

Информация о времени и месте судебного заседания вместе с соответствующим файлом размещена 10.08.2016 на сайте http://arbitr.ru/ в соответствии с положениями статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представители сторон настаивали на письменных позициях, имеющихся в материалах дела.

В ходе судебного разбирательства представители ОАО "КЭК согласились с доводами АО "ЮМЭК" о неправомерном уменьшении стоимости электрической энергии, приобретаемой в целых компенсации потерь в электрических сетях на стоимость нагрузочных потерь на сумму 896 469 руб. 30 коп. Не возражали об удовлетворении апелляционной жалобы в указанной части.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва, выслушав лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующему.

Предметом первоначального иска является требование о взыскании с ответчика стоимости фактически оказанных истцом услуг по подаче электрической энергии за сентябрь 2015 года в отношении объектов, расположенных на территории Республики Калмыкия.

Встречные исковые требования составляют стоимость фактических потерь электрической энергии в сетях ОАО "КЭК" в сентябре 2015 года.

Как следует из материалов дела, между истцом (сетевой организацией) и ответчиком (гарантирующим поставщиком) сложились фактические отношения по оказанию услуг по передаче электрической энергии.

Ссылаясь на задолженность ответчика по оплате оказанных в сентябре 2015 года услуг по передаче электрической энергии, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

В подтверждение объема и стоимости оказанных услуг истец представил в материалы дела акт N У-001/03 от 30.09.2015 об оказании услуг по передаче электрической энергии в количестве 10 451 121 кВт*ч на общую сумму 36 193 171 руб. 58 коп. (том 1 л.д. 5)

Указанный акт со стороны АО "ЮМЭК" не подписан. Разногласия между сторонами составляют 706 934 кВт*ч и возникли в результате того, что гарантирующий поставщик рассчитывает объем оказанных ОАО "КЭК" услуг, равный объему электроэнергии, предъявленный гарантирующим поставщиком к оплате потребителям.

Суд первой инстанции, удовлетворяя исковые требования ОАО "КЭК" обоснованно исходил из следующего.

Оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг, при исполнении которого сетевая организация обязана обеспечить передачу электроэнергии в точке поставки потребителя услуг (потребителя электрической энергии, в интересах которого заключается договор) (пункт 2 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике), пункт 2, подпункт "а" пункта 15 Правил N 861.

В соответствии с абзацем 3 пункта 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации N 442 от 04.05.2012 (далее - Основные положения N 442), и абзацем 11 пункта 2 Правил N 861 точкой поставки, являющейся местом исполнения обязательств по передаче электрической энергии, в которой осуществляется определение объема взаимных обязательств субъектов розничного рынка, является точка присоединения энергопринимающих устройств потребителя к сетям сетевой организации.

В соответствии с пунктом 4 Правил N 861, потребителями услуг по передаче электрической энергии являются лица, владеющие на праве собственности или на ином законном основании энергопринимающими устройствами и (или) объектами электроэнергетики, технологически присоединенные в установленном порядке к электрической сети (в том числе опосредованно) субъекты оптового рынка электрической энергии, осуществляющие экспорт (импорт) электрической энергии, а также энергосбытовые организации и гарантирующие поставщики в интересах обслуживаемых ими потребителей электрической энергии (с 01.01.2013 - на условиях определения обязательств по оказанию услуг по передаче электрической энергии в отношении точек поставки каждого потребителя электрической энергии, обслуживаемого энергосбытовой организацией и гарантирующим поставщиком). Услуги по передаче электрической энергии предоставляются сетевой организацией на основании договора о возмездном оказании услуг по передаче электрической энергии.

В соответствии с пунктом 5 Правил N 861, в случае если энергопринимающие устройства потребителя электрической энергии присоединены к электрическим сетям сетевой организации, в том числе, через объекты электросетевого хозяйства лиц, не оказывающих услуги по передаче электрической энергии, которые имеют непосредственное присоединение к сетям сетевых организаций (далее - опосредованное присоединение к электрической сети), такой потребитель заключает договор с той сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства (объекты электросетевого хозяйства) лиц, не оказывающих услуги по передаче электрической энергии, к которым непосредственно присоединено его энергопринимающее устройство. При этом точкой поставки по договору будет являться точка присоединения энергопринимающего устройства потребителя электроэнергии к объекту электросетевого хозяйства лица, не оказывающего услуг по передаче электрической энергии.

Исходя из приведенных норм, существа заявленных требований и возражений, в предмет доказывания по настоящему делу входят следующие обстоятельства: объем переданной потребителям ответчика электроэнергии, определенный по показаниям приборов учета или расчетным путем; стоимость оказанных услуг с учетом установленных тарифов.

Согласно акта N У-001/03 от 30.09.2015 об оказании услуг по передаче электрической энергии, объем оказанных услуг в сентябре 2015 г. составил 10 451 121 кВт*ч или 30 672 179 руб. 30 коп., ( без учета НДС в размере 5 520 992 руб. 28 коп.) Из которых:

1. Юридические лица в количестве 854 потребителей:

- уровень напряжения СН2 (3,25168 руб.) 1 492 910 кВт*ч в сумме 4 854 465 руб. 59 коп. без НДС 18%;

- уровень напряжения НН (4,08976 руб.) 3 240 652 кВт*ч в сумме 13 253 488 руб. 94 коп. без НДС 18%;

- население (город, 2,22193 руб.) 146 966 кВт*ч в сумме 326 548 руб. 16 коп. без НДС 18%;

2. Население (город) (2,22193 руб.):

- частный сектор 12 610 жилых дома 2 290 638 кВт*ч в сумме 5 089 637 руб. 29 коп., без НДС 18%;

- многоквартирные дома 486 МКД 3 141 338 кВт*ч в сумме 6 979 833,14 руб., без НДС 18%;

3. Население (село, 1,21346 руб.):

- многоквартирные дома 486 МКД 104 963 кВт*ч в сумме 127 368 руб. 40 коп., без НДС 18%;

- одно юридическое лицо: ФГБОУ ВПО "КалмГУ" 33 654 кВт*ч в сумме 40 837 руб. 78 коп., без НДС 18%.

В ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции ОАО "КЭК" уменьшило стоимость оказанных услуг на стоимости нагрузочных потерь, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию за сентябрь 2015 г. в сумме 917 826 руб. 35 коп., в том числе НДС, а на стоимость оказанных услуг в размере 54 928 руб. 57 коп. (11 382 кВт*ч, отсутствие договорных отношений по 6 точкам поставки) и на 22 502 руб. 21 коп. (неправильное применение тарифа).

Таким образом, стоимость оказанных услуг составила 35 197 914 руб. 45 коп., которая обоснованно была взыскана судом первой инстанции с АО "ЮМЭК".

Суд апелляционной инстанции отклоняет довод подателя жалобы о том, что сведения об объёмах потребления электрической энергии и объеме оказанных услуг за сентябрь 2015 года были направлены в АО "ЮМЭК" за пределами сроков, установленных действующим законодательством для передачи показаний. В связи чем, АО "ЮМЭК" определило объем электроэнергии, поставленной потребителям в сентябре 2015 года расчётным способом.

В соответствии с пунктом 189 Основных положений N 442, сетевая организация передает до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, соответствующему гарантирующему поставщику способом, позволяющим подтвердить факт получения, информацию об объеме потребления электрической энергии, объеме оказанных услуг по передаче электрической энергии, объеме безучетного потребления электрической энергии, объеме электрической энергии (мощности), подлежащей покупке сетевой организацией в целях компенсации фактических потерь электрической энергии, за этот расчетный период.

Истец своевременно направил ответчику оригиналы документов, содержащих сведения об объеме оказанных услуг, что подтверждается письмом N 751 от 07.10.2015 (том 9 л.д. 144). При этом, ответчик мотивированных возражений по объемам и стоимости оказанных услуг в адрес ОАО "КЭК" не представил.

Ссылка АО "ЮМЭК" на пункты 136, 161, 165, 166, 184 Основных положений N 442 является необоснованной. Приведенные пункты регулируют отношения потребителя и гарантирующего поставщика в рамках договора энергоснабжения, тогда как спор возник из правоотношений по оказанию услуг по передаче электрической энергии.

Довод апелляционной жалобы о том, что объем оказанных ОАО "КЭК" услуг должен равняться объему электроэнергии, предъявленный гарантирующим поставщиком к оплате потребителям, отклоняется. В обоснование указанного довода гарантирующий поставщик не привел нормы действующего законодательства.

Довод АО "ЮМЭК о завышении истцом объема услуг на 4 298 кВт*ч на сумму 12 824 руб. 35 коп., которые не являются абонентами АО "ЮМЭК", является несостоятельным.

Указанная категория потребителей относится к частному сектору, то есть к физическим лицам, для которых договор считается заключенным с момента первого фактического подключения в установленном порядке к присоединенной сети.

Также подлежит отклонению довод апеллянта о несовпадение показаний приборов учета АО "ЮМЭК" с данными ОАО "КЭК" по 7389 потребителям, до которых доставлено 915 708 кВт*ч на сумму 1 588 674 руб.

Документом, подтверждающим объемом электрической энергии потреблённой юридическим лицом, является соответствующий отчет. В указанных отчетах должно содержаться: наименования потребителя; реквизиты договора энергоснабжения; адресные данные; номер, тип, начальные и конечные показания прибора учета; количество потребленных кВт*ч; уровень напряжения; группа мощности и тарифная группа.

ОАО "КЭК" в подтверждении своих требований в материалы дела представлены отчеты о потребленной электроэнергии. Отчеты подписаны и скреплены печатью потребителя, ОАО "КЭК" и АО "ЮМЭК".

В нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ответчиком не представлены доказательства, подтверждающие показания приборов учета, на которые ссылается АО "ЮМЭК".

При таких обстоятельствах решение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 30.06.2016 в части удовлетворения исковых требований ОАО "КЭК" является правильным и отмене не подлежит.

Частично удовлетворяя встречные исковые требования, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

Согласно аб. 3 ч. 4 ст. 26 Закона об электроэнергетике сетевая организация или иной владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, обязано оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

Пунктами 50, 51 Правил N 861 предусмотрено, что размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации. Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

В соответствии с пунктом 128 Основных положений N 442 фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенному в порядке и на условиях, указанных в разделе III Основных положений N 442.

В соответствии с пунктом 130 Основных положений при отсутствии заключенного в письменной форме договора о приобретении электрической энергии (мощности) для целей компенсации потерь электрической энергии сетевые организации и иные владельцы объектов электросетевого хозяйства оплачивают стоимость фактических потерь электрической энергии гарантирующему поставщику, в границах зоны деятельности которого расположены объекты электросетевого хозяйства сетевой организации (иного владельца объектов электросетевого хозяйства).

Таким образом, обязанность сетевой организации по приобретению у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) определенного объема электроэнергии в целях компенсации фактических потерь энергоресурса, возникающих в ее сетях при оказании услуг по передаче электрической энергии, предусмотрена действующим законодательством.

Материалами дела установлен объем электрической энергии, поставленной в электрическую сеть ОАО "КЭК" в сентябре 2015 г. который составил 13 175 426 кВ*ч. Объем электрической энергии, потребленный энергопринимающими устройствами потребителей, заключивших договоры энергоснабжения и купли-продажи электрической энергии (мощности) с АО "ЮМЭК", присоединенных к сети ОАО "КЭК", за сентябрь 2015 г. составил 9 836 388 кВт*ч.

Объем электрической энергии, приобретенной АО "ЮМЭК" в сентябре 2015 г. и

отпущенной в электрическую сеть ОАО "КЭК", составил 13 083 225 кВт*ч. (13 175 426

кВт*ч - 92 201 кВт*ч).

Таким образом, разница между отпущенной электроэнергией и электроэнергией потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к электрической сети ОАО "КЭК" составляет 2 643 486 кВт*ч (потери).

Приказом ФСТ России от 30.01.2015 г. N 101-э, утвержден технологический расход электроэнергии (потери) в электрических сетях ОАО "КЭК" в сентябре 2015 г. в размере - 1 361 000 кВт*ч.

В соответствии с пунктом 4 Правил определения и применения гарантирующими поставщиками нерегулируемых цен на электрическую энергию (мощность), утвержденных постановлением Правительства РФ от 29.12.2011 N 1179 (Правила N 1179), с учетом особенностей, указанных в пункте 96 Основных положений N 442, предельный уровень нерегулируемых цен на компенсацию нормативных потерь электрической энергии в сетях ОАО "КЭК" за сентябрь 2015 г. составил 2 176,12 руб./МВтч, без НДС.

С учетом этого, сумма задолженности по нормативным потерям составила 3 494 805,20 руб. с НДС (1 361 000 кВт*ч х 2,17612 руб./кВт*ч + 533 105,88 руб. (НДС), что не

оспаривается сторонами.

Объем сверхнормативных потерь в сентябре 2015 г. составил 1 282 486 кВт*ч. (13 175 426 кВт*ч - 92 201 кВт*ч - 10 439 739 кВт*ч - 1 361 000 кВт*ч).

С учетом изложенного сумма задолженности по сверхнормативным потерям составляет 3 434 586 руб. с НДС (1 282 486 кВт*ч х 2269 руб. 55 коп./кВт*ч + 523 919 руб. 90 коп. (НДС).

Таким образом, путем сложения нормативных и сверхнормативных потерь общая стоимость потерь в электрических сетях ОАО "КЭК" за сентябрь 2015 г. составила 6 929 391 руб. 20 коп. с НДС.

Из указанной суммы суд первой инстанции исключил нагрузочные потери в размере 917 826 руб. 35 коп. с учетом НДС. В результате стоимость потерь в сентябре 2015 года признана судом обоснованной на сумму 6 011 564 руб. 85 коп.

При этом, в суде апелляционной инстанции ОАО "КЭК" согласилось с доводом АО "ЮМЭК" о неправомерном уменьшении стоимости потерь в электрических сетях на сумму 896 469 руб. 30 коп. В связи с чем решение суда первой инстанции подлежит изменению в указанной части.

Иные доводы, приведенные в апелляционной жалобе, проверены судом апелляционной инстанции в полном объеме и подлежат отклонению в связи с вышеизложенным.

Таким образом, судебный акт соответствует нормам материального права, а содержащиеся в нем выводы установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам. Основания для его отмены по приведенным в апелляционной жалобе доводам отсутствуют.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при разрешении спора судом первой инстанции не допущено.

Расходы по оплате государственной пошлине в силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителя.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 30.06.2016 по делу N А22-4187/2015 изменить, апелляционную жалобу - удовлетворить частично.

Изложить 4 абзац резолютивной части решения Арбитражного суда Республики Калмыкия от 30.06.2016 по делу N А22-4187/2015 в следующей редакции:

Взыскать с открытого акционерного общества "Калмыцкая энергетическая компания" (ОГРН 1060814092591, ИНН 0814172305) в пользу акционерного общества "Южная межрегиональная энергетическая компания" (ОГРН 1092632000890, ИНН 2632094529) задолженность в размере 6 908 034 руб. 15 коп., расходы по уплаченной государственной пошлине в размере 52 914 руб. 96 коп., всего - 6 960 949 руб. 11 коп.

В остальной части решение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 30.06.2016 по делу N А22-4187/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с открытого акционерного общества "Калмыцкая энергетическая компания" в пользу акционерного общества "Южная межрегиональная энергетическая компания" 960 руб. возмещения расходов по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо - Кавказского округа в двухмесячный срок через Арбитражный суд Республики Калмыкия.

Председательствующий

Ю.Б. Луговая

Судьи

И.Н. Егорченко Г.В. Казакова