Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 октября 2016 г. N 18АП-12043/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Уральского округа от 2 февраля 2017 г. N Ф09-12246/16 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Челябинск

20 октября 2016 г.

Дело N А07-18041/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 13 октября 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 октября 2016 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Деевой Г.А.,

судей Фотиной О.Б., Мальцевой Т.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Резаевой Н.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Электрические сети" на решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 05.08.2016 по делу N А07-18041/2015 (судья Чернышова С.Л.).

В заседании приняли участие представители:

общества с ограниченной ответственностью "Энергетическая сбытовая компания Башкортостана" - Баширов Д.Н. (паспорт, доверенность N 28 от 23.11.2015);

общества с ограниченной ответственностью "Башкирские распределительные электрические сети" - Вершинин Е.А. (паспорт, доверенность N 119-1/07-12 от 01.01.2016).

Общество с ограниченной ответственностью "Энергетическая сбытовая компания Башкортостана", г. Уфа, Республика Башкортостан (ИНН 0275038496, ОГРН 1020202770642; далее - общество "ЭСКБ", истец) обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан к обществу с ограниченной ответственностью "Электрические сети", г. Бирск, Республика Башкортостан (ИНН 0257009703, ОГРН 1120257000357; далее - общество "Электрические сети", ответчик, податель жалобы) с исковым заявлением о взыскании 16 860 руб. 26 коп. стоимости электрической энергии, поставленной в целях компенсации потерь (т. 1, л.д. 4-6).

Судом первой инстанции к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью "Башкирские распределительные электрические сети" (далее - общество "Башкирэнерго", третье лицо), муниципальное унитарное предприятие "Энергетик", открытое акционерное общество "Российские железные дороги", муниципальное унитарное предприятие "Белорецкие городские электрические сети", муниципальное унитарное предприятие "Дюртюлинские электрические и тепловые сети", муниципальное унитарное предприятие жилищно-коммунального хозяйства г. Межгорье, муниципальное унитарное предприятие "Ишимбайэлектросети" Республики Башкортостан, муниципальное унитарное предприятие Малоязовские электрические сети Республики Башкортостан, муниципальное унитарное предприятие "Нефтекамское межрайонное предприятие электрических сетей" Республики Башкортостан, муниципальное унитарное предприятие Производственное жилищно-коммунальное управление администрации муниципального района Кигинский район Республики Башкортостан, муниципальное унитарное предприятие "Тепловодоснабжение" муниципального района Гафурийский район Республики Башкортостан, муниципальное унитарное предприятие "Чекмагушэлектросеть" Республики Башкортостан, муниципальное унитарное предприятие "Чишмыэнергосервис" городского поселения Чишминский поссовет муниципального района Чишминский район Республики Башкортостан, муниципальное унитарное предприятие электрических сетей городского округа город Салават Республики Башкортостан, муниципальное унитарное предприятие "Электрические сети" городского округа город Стерлитамак Республики Башкортостан, муниципальное унитарное предприятие "Электросети" муниципального района Бураевский район Республики Башкортостан, муниципальное унитарное предприятие "Энергетик" Миякинских тепловых и электрических сетей муниципального района Миякинский район Республики Башкортостан, открытое акционерное общество Балтачевское "СЕЛЬЭНЕРГО", открытое акционерное общество "Газпром нефтехим Салават", открытое акционерное общество "Октябрьские электрические сети", акционерное общество "Туймазинские городские электрические сети", акционерное общество "Учалинские электрические сети", общество с ограниченной ответственностью "Альшеевские тепловые сети", общество с ограниченной ответственностью "Аскинские электрические сети", общество с ограниченной ответственностью "Башкирская сетевая компания", общество с ограниченной ответственностью "Белебеевские городские электрические сети", общество с ограниченной ответственностью "Бижбулякэнергосервис", общество с ограниченной ответственностью "Верхнетатышлинские электрические сети, жилье и благоустройство", общество с ограниченной ответственностью "ГИП-ЭЛЕКТРО", общество с ограниченной ответственностью "Давлекановская сетевая компания", общество с ограниченной ответственностью "Кармаскалинсксельхозэнерго", общество с ограниченной ответственностью "Компания "Альфа-Н", общество с ограниченной ответственностью "КОМЭНЕРГОСЕРВИС", общество с ограниченной ответственностью "НУР-ПЛЮС", общество с ограниченной ответственностью "Производственное жилищно-коммунальное хозяйство Мишкинское", общество с ограниченной ответственностью "Сельэнерго", общество с ограниченной ответственностью "Сетевая компания", общество с ограниченной ответственностью "Теплоэлектросеть", общество с ограниченной ответственностью "Теплоэнерго", общество с ограниченной ответственностью "Уралэнерго", общество с ограниченной ответственностью "Уют" Илишевского района Республики Башкортостан, общество с ограниченной ответственностью "Электрические сети", общество с ограниченной ответственностью "ЭНЕРГИЯ-ПЛЮС", общество с ограниченной ответственностью "Энергоснаб", общество с ограниченной ответственностью "Янаульские электрические сети", общество с ограниченной ответственностью "ГАЗПРОМ ЭНЕРГО", филиал открытого акционерного общества "Концерн Росэнергоатом" "Дирекция строящейся башкирской атомной станции" (далее -третьи лица).

Решением арбитражного суда первой инстанции от 05.08.2016 исковые требования общества "ЭСКБ" удовлетворены в полном объеме; распределены судебные расходы по уплате государственной пошлины (т. 12, л.д. 81-111).

В апелляционной жалобе общество "Электрические сети" просило решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт, которым в удовлетворении исковых требований отказать в полном объеме (т. 12, л.д. 114-120).

В качестве обоснования доводов апелляционной жалобы общество "Электрические сети" сослалось на установленное судом первой инстанции обстоятельство того, что в территориальной зоне, относящейся к сфере деятельности общества "ЭСКБ", имеется более 50-ти сетевых организаций, в том числе и ответчик. Между тем, как полагает податель жалобы, из представленных истцом доказательств невозможно с достоверностью установить факт предоставления сведений о фактических потерях всеми сетевыми организациями, приобретающими электрическую энергию (мощность) у гарантирующего поставщика - истца.

Общество "Электрические сети" указывает, что суд первой инстанции не дал правовой оценки доводу ответчика о том, что объем взыскиваемой с сетевой организации потерь не может быть включен в объем электрической энергии, подлежащий оплате гарантирующему поставщику иными организациями. Как следует из сложившейся судебной практики по аналогичным спорам, суду должны быть представлены доказательства распределения небаланса между всеми сетевыми организациями, находящимися в зоне его деятельности. Указанные обстоятельства являются значимыми для настоящего дела, поскольку напрямую влияют на применяемую методику распределения небаланса фактических потерь.

Податель жалобы обращает внимание на отзыв общества "ГИП-Электро", представленное в материалы дела, в котором оно указало, что количество территориальных сетевых организаций (далее - ТСО) в балансе электроэнергии общества "ЭСКБ" и сводных актах первичного учета перетока электроэнергии по сетям исполнителя, отличается от количества ТСО, указанных в форме, утвержденной Приказом ФСТ от 20.11.2012 N 269/-э/1. Кроме того, в перечне договоров на покупку потерь по состоянию на 26.12.2013 указывается иное количество ТСО.

Таким образом, выводы суда в части доказанности требований истца и конечного объема нераспределенных потерь не основаны на полном исследовании всех доказательств, имеющихся в деле, в их совокупности, чем нарушены положения ч. 2, 4 ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Как поясняет общество "Электрические сети", возражения ответчика на иск были основаны на невозможности установления обстоятельства того, что все сетевые организации, с которыми истец заключил договор купли-продажи электрической энергии, подали сведения о фактических потерях электроэнергии в своих сетях за спорные периоды.

При таких обстоятельствах, по мнению ответчика, представляется невозможным определение обоснованности расчетов истца в части соблюдения пропорциональности распределения; а также утвердительного вывода о том, были ли включены истцом в расчетах потерь электрической энергии уже учтенные в ценах (тарифах) электрической энергии на оптовом рынке; учтена ли пропорциональность доли нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации ответчика в суммарных нормативах потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию для компенсации потерь в зоне деятельности общества "ЭСКБ".

Кроме того, общество "Электрические сети" считает ненадлежащими доказательствами представленные истцом сводный прогнозный баланс в рамках энергетической системы РФ и по субъектам РФ за 2013 год, сводный акт (баланс) первичного перетока электроэнергии по сетям ОАО "Башкирэнерго" за май, август 2013 года, протокол разногласий к объему фактических потерь электроэнергии, указанной в сводном акте за указанные периоды, протокол разногласий к протоколу урегулирования разногласий, возражения к объему и стоимости электроэнергии на компенсацию потерь за август 2013 года, распределение разницы суммарных фактических потерь.

Ответчик полагает недостаточным доказательством предъявленных требований сводный прогнозный баланс производства и поставок электроэнергии в рамках единой энергетической системы в РФ и по субъектам РФ за 2013 год, который не может подтверждать наличие фактической задолженности ответчика перед истцом сверх величин, установленных в соответствии с прогнозируемыми показателями, предусмотренными в договоре, с учетом нормативных потерь электроэнергии.

Обосновывая доводы жалобы, общество "Электрические сети" указывает, что ответчик является не единственным лицом, которое не согласилось с позицией истца по определению задолженности на основании корректировочных счетов по небалансу фактических потерь и правильности их начисления.

Общество "Электрические сети" указывает, что на странице 26-29 решения суд цитирует цифры сводного акта (баланса) первичного учета перетока электрической энергии по сетям общества "Башкирэнерго" в отношении разных хозяйствующих субъектов. При этом суд не установил, к какой группе хозяйствующих субъектов отнесена организация ответчика, какая доля прогнозируемых фактических потерь электроэнергии и небаланса электроэнергии по периоду май, август 2013 года, возникших реально, относится к ответчику.

Выводы суда, как и требования истца, не содержат расчетов, прямо подтверждающих каждую позицию, по каждой цифре и по каждой графе акта со ссылкой на имеющиеся в деле документы и анализ всех документов в совокупности.

До начала судебного заседания общество "ЭСКБ" представило в арбитражный апелляционный суд отзыв на апелляционную жалобу, в котором с доводами апелляционной жалобы не согласилось, просило их отклонить, оставив судебный акт в силе.

Также истец в отзыве пояснил, что объемы фактических потерь подтверждаются актами приема-передачи, счетами и корректировочными счетами-фактурами, ведомостями начислений, предоставляемыми сетевыми организациями истцу по договорам купли-продажи электроэнергии в целях компенсации потерь.

Сводные акты первичного учета перетока электроэнергии, формируемые сетевыми организациями, имеются как у истца, так и у третьего лица - ООО "Башкирэнерго".

Для подтверждения полноты информации и достоверности объемов фактических потерь и их сопоставления со сведениями, предоставленными в суд первой инстанции, истец представил сводные акты первичного учета перетока электрической энергии в отношении сетевых организаций, запрошенные у третьего лица - ООО "Башкирэнерго". Указанные сводные акты подписаны со стороны соответствующих ТСО и ООО "Башкирэнерго".

До начала судебного заседания третье лицо - ООО "Башкирэнерго" представило в арбитражный апелляционный суд письменные пояснения в порядке, предусмотренном ст. 81 АПК РФ, в которых сослалось на обоснованность доводов апелляционной жалобы.

Третье лицо - ООО "Газпром энерго" представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором указало, что законодательство об электроэнергетике регулирует указанные отношения таким образом, что сетевая организация обязана доказать объем электроэнергии, потерянной исключительно в своих сетях, и оплатить его. В то же время гарантирующий поставщик вправе рассчитывать на полную компенсацию своих затрат на покупку на оптовом и розничном рынках электроэнергии для компенсации потерь в сетях сетевых организаций. С этой целью гарантирующий поставщик вправе задействовать механизм возмещения стоимости нераспределенных потерь, предусмотренный п. 190 Основных положений функционирования розничных рынков, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442).

Как следует из толкования абз. 1, 2 п. 190 Основных положений N 442 в их совокупности механизм перерасчета фактических потерь электроэнергии между всеми сетевыми организациями подлежит применению лишь в случаях, когда данные о фактических потерях в объектах электросетевого хозяйства получены гарантирующим поставщиком от всех сетевых организаций, покупающих у такого гарантирующего поставщика электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь.

Возражая на позицию истца, изложенную отзыве на апелляционную жалобу, общество "Электрические сети" представило в арбитражный апелляционный суд письменные возражения на отзыв общества "ЭСКБ", в которых настаивало на доводах апелляционной жалобы, а также направило ходатайство об отложении судебного заседания в связи с болезнью представителя.

В судебном заседании представитель истца поддержал позицию, изложенную в отзыве, просил апелляционную жалобу отклонить, судебный акт оставить без изменений, полагая его законным и обоснованным.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом; в судебное заседание представители ответчика и третьих лиц не явились, за исключением представителя общества "Башкирэнерго".

С учетом мнения представителей истца и третьего лица - общества "Башкирэнерго" в соответствии со ст. 123, 156 АПК РФ дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие не явившихся представителей ответчика и третьих лиц.

Ходатайство общества "Электрические сети" об отложении судебного заседания в связи с болезнью представителя судом апелляционной инстанции рассмотрено и отклонено.

При этом суд апелляционной инстанции исходил из п. 3, 4 ст. 158 АПК РФ, предусматривающих право, но не обязанность суда отложить судебное разбирательство в случае заявления лицом, участвующим в деле, ходатайства о его отложении.

Приведенная в качестве его обоснования причина (болезнь представителя) не может служить основанием для его отложения, поскольку Арбитражным процессуальным кодексом предусмотрено право стороны направить в судебное заседание любого представителя, выдав ему письменное полномочие - доверенность на представление интересов. Таким образом, в случае болезни представителя, состоящего в штате организации, общество могло уполномочить на представление своих интересов другое лицо.

Кроме того, обстоятельства, на которые ссылалось общество, документально не подтверждены.

В судебном заседании представитель истца поддержал позицию, изложенную в отзыве на апелляционную жалобу, просил её отклонить, судебный акт оставить без изменений, полагая его законным и обоснованным.

Представитель третьего лица - общества "Башкирэнерго", напротив, считал доводы апелляционной жалобы обоснованными.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, общество "ЭСКБ" является гарантирующим поставщиком электроэнергии, заказывающим услугу по передаче электрической энергии в интересах потребителей электроэнергии, заключивших с ним договор энергоснабжения.

Ответчик является сетевой организацией, владеющей на праве собственности или на ином установленном законом основании объектами электросетевого хозяйства (линий, подстанций, оборудования), посредством которых он оказывает услуги по передаче электроэнергии и осуществляет в установленном порядке технологическое присоединение энергопринимающих устройств юридических и физических лиц к электрическим сетям.

Между обществом "ЭСКБ" (продавец) и МУП "Электрические сети" г. Бирск (правопредшественник общества "Электрические сети", сетевая организация) заключен договор от 01.01.2011 N 142400007 купли-продажи электрической энергии (с учётом дополнительного соглашения от 01.09.2012; т. 1, л.д. 26-29), по условиям которого продавец обязуется обеспечить поставку электрической энергии сетевой организации для компенсации потерь в сетях, принадлежащих сетевой организации (п. 2.1 договора).

В соответствии с п. 2.2 договора сетевая организация определяет объем принятой в свою сеть электрической энергии, переданной потребителям и в смежные сетевые организации, объем фактических потерь электрической энергии в принадлежащих ей сетях и оплачивает продавцу стоимость фактических потерь электрической энергии в сетях сетевой организации в соответствии с договором.

По условиям п. 3.3.2 договора сетевая организация обязуется ежемесячно по окончании расчетного месяца определять объем принятой (переданной) электрической энергии по точкам приема в сеть сетевой организации, отпуска из сети в смежную организацию (производители, сетевые организации) и по точкам поставки из сети сетевой организации потребителю в порядке, определенном сторонами в приложении N 4 "Регламент снятия показаний приборов учета и определения объемов переданной электрической энергии".

На основании данных об объемах принятой (переданной) электрической энергии по сетям сетевой организации ежемесячно до 5-го числа месяца, следующего за расчетным, сетевая организация обязалась предоставлять информацию по форме "Баланса электрической энергии" с приложениями (п. 3.3.3 договора).

Согласно п. 4.1 договора расчетным периодом для оплаты стоимости электрической энергии, приобретаемой сетевой организацией в целях компенсации фактических потерь, является один календарный месяц.

В силу п. 4.2 договора стоимость электрической энергии, приобретаемой сетевой организацией в целях компенсации фактических потерь, определяется в соответствии с приложением N 2 к договору.

Пунктом 4.3 договора стороны предусмотрели, что плановый объем электрической энергии, приобретаемой сетевой организацией в целях компенсации фактических потерь, с разбивкой по месяцам, включая нормативный объем потерь, определен сторонами в приложении N 1 к договору.

Плановый объем электрической энергии, приобретаемой сетевой организацией в целях компенсации фактических потерь, с разбивкой по месяцам, включая нормативный объем потерь, определен сторонами в приложении N 1 к договору (п. 4.3 договора).

В соответствии с п. 4.6 договора сетевая организация оплачивает стоимость электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации фактических потерь в сетях путем перечисления денежных средств на расчетный счет продавца в следующие сроки:

- до 7 числа расчетного месяца продавец, на основании определенных в приложении N 1 к договору данных о плановых объемах и средневзвешенной цены за единицу электрической энергии за предшествующий расчетный месяц, выставляет сетевой организации счет на оплату электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации фактических потерь в сетях (п. 4.6.1).

Сетевая организация производит оплату выставленного счета в следующем порядке:

- до 10 числа текущего месяца - 30% стоимости электрической энергии, указанной в счете (п. 4.6.2);

- до 25 числа текущего месяца - 40% стоимости электрической энергии, указанной в счете (п. 4.6.3);

- окончательный расчет производится до 18-го числа месяца, следующего за расчетным исходя из объемов согласно акту приема-передачи электрической энергии, с учетом средств ранее внесенных в качестве оплаты электрической энергии в расчетном периоде (п. 4.5.4).

Обращаясь с иском, общество "ЭСКБ" указало, что в процессе формирования баланса электроэнергии выявлено, что суммарный объем фактических потерь по данным сетевых организаций меньше объема электроэнергии, приобретенного гарантирующим поставщиком на оптовом рынке, в связи с чем общество на основании абзаца 4 п. 190 Основных положений N 442 распределило объем образовавшейся разницы между сетевыми организациями, пропорционально их доле нормативных потерь электроэнергии.

В связи с этим истцом в адрес ответчика направлены корректировочные счета за май и август 2013 года на общую сумму 16 860 руб. 26 коп. (т. 1, л.д. 18-25).

Ссылаясь на наличие у общества "Электрические сети" задолженности по оплате стоимости фактических потерь в сетях, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции установил, что в рассматриваемом случае все сетевые организации Республики Башкортостан предоставили гарантирующему поставщику сведения о фактических потерях.

В соответствии с положениями абзаца 2 ст. 190 Основных положений N 442 и методики расчета небаланса фактических потерь, указанной в абзацах 3 и 4 тех же положений, с учётом представленных сторонами доказательств (сводных актов (балансов) первичного учёта перетока электроэнергии по сетям общества "Башкирэнерго" за май и август 2013 года, балансов электроэнергии общества "ЭСКБ" за май и август 2013 года, сводного прогнозного баланса) суд первой инстанции определил в процентном выражении долю нераспределённых, неоплаченных потерь, приходящихся на ответчика, что составило в мае 0,8964%, в августе - 0,8328%, в денежном выражении соответственно 310 руб. 87 коп. и 16549 руб. 39 коп., всего - 16 860 рублей 26 копеек; и взыскал эту сумму с ответчика.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции.

Согласно пункту 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Статьей 544 ГК РФ предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон; порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 3 статьи 32 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" величина потерь электрической энергии, не учтенная в ценах на электрическую энергию, оплачивается сетевыми организациями, в сетях которых они возникли, в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке.

При этом сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в пределах не учтенной в ценах на электрическую энергию величины.

Пунктом 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), установлено, что размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке (пункт 51 Правил N 861).

В силу пунктов 128 и 129 Основных положений N 442 фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенному в порядке и на условиях, указанных в разделе 3 названных положений. Владельцы объектов электросетевого хозяйства оплачивают стоимость потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, путем приобретения электрической энергии (мощности) по заключенным ими договорам, обеспечивающим продажу им электрической энергии (мощности). При этом определение объема фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, осуществляется в порядке, установленном разделом X Правил N 442 для сетевых организаций.

Согласно пункту 185 Основных положений N 442 на основании определенных в соответствии с настоящим разделом объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) сетевые организации определяют объем электрической энергии, полученной в принадлежащие им объекты электросетевого хозяйства, объем электрической энергии, отпущенной из принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства смежным субъектам (сетевым организациям, производителям электрической энергии (мощности) на розничных рынках, потребителям, присоединенным к принадлежащим им объектам электросетевого хозяйства), и определяют фактические потери электрической энергии, возникшие за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации.

В силу ст. 189 Основных положений N 442 сетевая организация передает до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, соответствующему гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации, указанной в пунктах 58 или 59 настоящего документа) способом, позволяющим подтвердить факт получения, информацию об объеме потребления электрической энергии, объеме оказанных услуг по передаче электрической энергии, объеме безучетного потребления электрической энергии, объеме электрической энергии (мощности), подлежащей покупке сетевой организацией в целях компенсации фактических потерь электрической энергии, за этот расчетный период.

В случае если сетевая организация, приобретающая электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации, указанной в пунктах 58 или 59, не предоставила указанную информацию, то такой гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация, указанная в пунктах 58 или 59 настоящего документа) определяет фактические потери в объектах электросетевого хозяйства такой сетевой организации в соответствии с пунктом 190 настоящего документа.

В соответствии с пунктом 190 Основных положений N 442 гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация, указанная в пунктах 58 или 59 настоящего документа) в случае непредоставления ему сведений о фактических потерях в объектах электросетевого хозяйства одной или нескольких сетевых организаций, покупающих у него электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь, распределяет между такими сетевыми организациями объем электрической энергии, рассчитанный как разность между совокупным объемом электрической энергии, приобретенной таким гарантирующим поставщиком (такой энергосбытовой, энергоснабжающей организацией), и объемом электрической энергии, поставленной таким гарантирующим поставщиком (такой энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) потребителям на розничном рынке и сетевым организациям, предоставившим сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, пропорционально доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства таких сетевых организаций в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у такого гарантирующего поставщика (такой энергосбытовой, энергоснабжающей организации) и не предоставивших сведений о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства.

В случае если по данным, полученным от всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации, указанной в пунктах 58 или 59 настоящего документа), суммарная величина фактических потерь электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства отличается от объема электрической энергии, приобретенной гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организации, указанной в пункте 58 или 59 настоящего документа) на оптовом и розничном рынках (без учета потерь электрической энергии, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке), уменьшенного на объем электрической энергии, поставленной иным его потребителям (покупателям), то объем образовавшейся разницы распределяется между сетевыми организациями при определении объема электрической энергии (мощности), подлежащей приобретению ими для компенсации потерь, следующим образом:

если суммарная величина фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства по данным сетевых организаций больше указанного объема электрической энергии, то объем электрической энергии (мощности), подлежащий приобретению сетевой организацией для компенсации потерь, уменьшается на часть объема образовавшейся разницы, пропорциональную доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства данной сетевой организации в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у гарантирующего поставщика;

если суммарная величина фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства по данным сетевых организаций меньше указанного объема электрической энергии, то объем электрической энергии (мощности), подлежащий приобретению сетевой организацией для компенсации потерь, увеличивается на часть объема образовавшейся разницы, пропорциональную доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства данной сетевой организации в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у гарантирующего поставщика. В этом случае объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией гарантирующему поставщику за этот расчетный период, подлежит уменьшению на величину, на которую был увеличен объем фактических потерь.

В целях настоящего пункта под нормативными потерями электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации понимается сумма величин, рассчитанных исходя из установленных уполномоченным федеральным органом исполнительной власти нормативов технологических потерь электрической энергии (в процентах) в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации по уровням напряжения, и фактических объемов электрической энергии, отпущенных в объекты электросетевого хозяйства сетевой организации соответствующего уровня напряжения, а если такие данные отсутствуют, то в качестве нормативов технологических потерь электрической энергии применяются нормативы технологических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства вышестоящей смежной сетевой организации, определенные в соответствии с требованиями настоящего пункта.

Сославшись на изложенные выше правила, суд первой инстанции пришёл к правильному выводу, что пунктами 189 - 190 Основных положений N 442 законодателем предусмотрен дополнительный механизм компенсации потерь энергоснабжающей организацией, наряду с предусмотренными п. 50 и 51 Правил N 861, состоящий в возмещении стоимости нераспределённых потерь.

При этом в п.190 законодатель предусмотрел две ситуации.

В первом случае, регламентированном п.1 ст. 190 Основных положений N 442, законодатель рассмотрел ситуацию, когда одна или несколько сетевых организаций, покупающих у гарантирующего поставщика электрическую энергию (мозность) для целей компенсации потерь не представили гарантирующему поставщику сведения о фактических потерях в объектах электросетевого хозяйства.

Во втором случае, соответствующем ситуации, представленной в настоящем деле, все сетевые организации, приобретающие электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь у гарантирующего поставщика, представили сведения о фактических потерях, но по данным, полученным от всех сетевых организаций, суммарная величина фактических потерь электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства отличается от объема электрической энергии, приобретенной гарантирующим поставщиком на оптовом и розничном рынках (без учета потерь электрической энергии, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке), уменьшенного на объем электрической энергии, поставленной иным его потребителям (покупателям).

В этом случае объем образовавшейся разницы распределяется между сетевыми организациями при определении объема электрической энергии (мощности), подлежащей приобретению ими для компенсации потерь, способами, предусмотренными в абз. 3 и 4 пункта 190 (в зависимости от того на чьей стороне возник небаланс).

В целях применения абз. 2 п. 190 Основных положений N 442 и возложения на сетевую организацию обязанности возместить стоимость нераспределенных потерь (в объеме электрической энергии, рассчитанный как разность между совокупным объемом электрической энергии, приобретенной таким гарантирующим поставщиком, и объемом электрической энергии, поставленной таким гарантирующим поставщиком потребителям на розничном рынке и сетевым организациям, предоставившим сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства), судом первой инстанции, помимо факта предоставления всеми сетевыми организациями гарантирующему поставщику сведений о фактических потерях в объектах электросетевого хозяйства; установлены следующие обстоятельства.

Из имеющихся в материалах дела отчетов ОАО "АТС" о результатах расчетов объема и стоимости электроэнергии и мощности на оптовом рынке (т. 1, л.д. 95-99, 139-143) усматривается, что фактический объем электроэнергии, купленный истцом на оптовом рынке в мае 2013 года составил 1 534 586 961 кВт.ч, в августе 2013 года - 1 114 030,939 кВт.ч.

Данные обстоятельства подтверждаются также представленными всеми сетевыми организациями сводными актами (балансами) первичного учёта перетока электрической энергии по сетям исполнителя (далее - сетевой организации; т.3, л.д. 3 - 149, т.4, л.д. 1 -145, т.5, л.д. 1 - 154, т.6, л.д. 1 -24, в том числе ответчиком т.1, л.д. 20 - 21, 24 -25).

Согласно представленным сведениям, в мае и августе 2013 года суммарная величина фактических потерь электрической энергии в принадлежащих сетевым организациям объектах электросетевого хозяйства отличается от объема электрической энергии, приобретенной обществом "ЭСКБ" на оптовом рынке, а именно, суммарная величина фактических потерь электрической энергии сетевых организаций составила в мае 2013 года - 28 254 333 кВт.ч, в августе - 28 875 120 кВт.ч. (т. 1, л.д. 82, 110).

Таким образом, небаланс электроэнергии (разница между купленным объемом электроэнергии на оптовом рынке и объемом потерь сетевых организаций, за вычетом объема потерь электроэнергии, учтенного в ценах (тарифах) на оптовом рынке, а также объема, проданного иным потребителям) в мае 2013 года составил 28 552 кВт.ч, в августе 2013 года - 1 385 600 кВт.ч.

Приказом Федеральной службы по тарифам от 28.06.2012 N 160-э/1 утвержден Сводный прогнозный баланс производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации на 2013 год, с изменениями внесенными Приказом от 20.03.2013 N 289-э.

Согласно Сводному прогнозному балансу технологический расход электрической энергии (потери в электрических сетях) на 2013 год по Республике Башкортостан (т. 1, л.д. 125-136) потери в электрических сетях с разбивкой по месяцам составили в том числе в мае - 146,4693, в августе - 141,3527, на долю ООО "Электрические сети" г. Бирск в процентном отношении приходится: в мае 2013 - 0,8964, в августе 2013 - 0,8328.

Указанное процентное соотношение применено истцом в распределении разницы суммарных фактических потерь электрической энергии сетевых организаций в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства (т. 1, л.д. 19, 23).

С учетом изложенного судом первой инстанции сделан правильный вывод о том, что на ответчика приходится доля дополнительно оплачиваемых потерь в соответствии с абзацем 4 пункта 190 Основных положений N 442 в размере 178 кВт.ч и 8 315 кВт.ч за май и август соответственно.

Совокупный объем небаланса электрической энергии в мае, августе 2013 года надлежащим образом подтверждается материалами дела, а именно: документами об объеме электроэнергии, приобретенный гарантирующим поставщиком на оптовом рынке в спорный период, сведениями об объемах полезного отпуска по потребителям электроэнергии, заключившим договоры купли-продажи электрической энергии и договоры энергоснабжения с истцом (гарантирующим поставщиком), документами, подтверждающими объем потерь сетевых организаций в спорном периоде.

В нарушение положений статьи 65 АПК РФ ответчиком не приведено доказательств несоответствия расчета истца фактическим обстоятельствам, не представлено документов, свидетельствующих об иных объемах потерь электрической энергии.

При таких обстоятельствах исковые требования судом первой инстанции удовлетворены правомерно.

Довод ответчика о том, что материалами дела не подтверждается факт предоставления сведений о фактических потерях всеми сетевыми организациями, приобретающими электрическую энергию (мощность) у гарантирующего поставщика - истца, апелляционным судом исследован и подлежит отклонению, поскольку заявителем в апелляционной жалобе не поименованы сетевые организации, которые, по его мнению, не предоставили гарантирующему поставщику сведений об объёмах потерь, подлежащих включению в объемы нераспределенных потерь электроэнергии.

Более того, сетевые организации, которые, по мнению ответчика, не предоставили сведения о фактических потерях в объекте электросетевого хозяйства гарантирующему поставщику, в порядке ст. 42 АПК РФ в арбитражный суд с апелляционной жалобой не обращались, каких-либо сведений по объему потерь электрической энергии в объектах их электросетевого хозяйства, опровергающих расчёт истца, не предоставляли.

Доводы ответчика относительно обоснованности расчетов истца в части соблюдения пропорциональности распределения; а также утвердительного вывода о том, были ли включены истцом в расчетах потерь электрической энергии уже учтенные в ценах (тарифах) электрической энергии на оптовом рынке; учтена ли пропорциональность доли нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации ответчика в суммарных нормативах потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию для компенсации потерь в зоне деятельности общества "ЭСКБ", рассмотрены апелляционным судом и отклонены.

Гарантирующий поставщик вправе рассчитывать на полную компенсацию своих затрат, связанных с приобретением электроэнергии на оптовом рынке, что в данном случае реализовано истцом посредством обращения в арбитражный суд с настоящим иском.

Возражая против произведенных истцом расчетов, ответчик, в свою очередь, свои расчеты с обоснованием иных величин фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства ни суду первой инстанции, ни суду апелляционной инстанции не представил (ст. 65 АПК РФ).

Между тем представленные истцом расчеты произведены на основании данных, полученных от всех сетевых организаций, и рассчитаны с учетом пропорциональности их доли нормативных потерь, что подтверждается материалами дела.

Довод апелляционной жалобы о том, что в силу ч. 3 ст. 71 АПК РФ представленные истцом сводный прогнозный баланс в рамках энергетической системы РФ и по субъектам РФ за 2013 год, сводный акт (баланс) первичного перетока электроэнергии по сетям ОАО "Башкирэнерго" за май, август 2013 года, протокол разногласий к объему фактических потерь электроэнергии, указанной в сводном акте за указанные периоды, протокол разногласий к протоколу урегулирования разногласий, возражения к объему и стоимости электроэнергии на компенсацию потерь за август 2013 года, распределение разницы суммарных фактических потерь, являются ненадлежащими доказательствами по делу, апелляционным судом подлежит отклонению по следующим основаниям.

Нормативные потери сетевых организаций в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства подтверждаются сводным прогнозным балансом производства и поставок электрической энергии в рамках энергетической системы Российской Федерации и по субъектам Российской Федерации, который формируется Федеральной службой по тарифам Российской Федерации при участии регионального регулятора тарифов - Государственного комитете Республики Башкортостан по тарифам, согласно п.п. 2, 3 ст. 24 Закона об электроэнергетике.

Сводный прогнозный баланс формируется с учетом перечисленных п. 7 Приказа Федеральной службой по тарифам Российской Федерации от 12.04.2012 N 53-э/1 данных, в том числе объемов нормативных потерь электрической энергии, отраженных по всем сетевым организациям.

Сформированный и утвержденный сводный прогнозный баланс Федеральной службой по тарифам Российской Федерации направляется лицам, указанным в п. 25 Приказа Федеральной службой по тарифам Российской Федерации от 12.04.2012 N 53-э/1, в том числе Государственному комитету Республики Башкортостан по тарифам, который в свою очередь направляет выписку указанного сводного прогнозного баланса участникам оптового рынка электроэнергии и мощности, гарантирующему поставщику и сетевым организациям.

Кроме того, представленные истцом в материалы дела сводный прогнозный баланс в рамках энергетической системы РФ и по субъектам РФ за 2013 год, сводный акт (баланс) первичного перетока электроэнергии по сетям ОАО "Башкирэнерго" за май, август 2013 года, протокол разногласий к объему фактических потерь электроэнергии, указанной в сводном акте за указанные периоды, протокол разногласий к протоколу урегулирования разногласий, возражения к объему и стоимости электроэнергии на компенсацию потерь за август 2013 года, распределение разницы суммарных фактических потерь, являются ненадлежащими доказательствами по делу, апелляционным судом подлежит отклонению по следующим основаниям, оценены судом первой инстанции в совокупности, в том числе и с представленными всеми сетевыми организациями сводными актами (балансами) первичного учёта перетока электрической энергии по сетям исполнителя.

Оснований для критической оценки представленных истцом в материалы дела доказательств, апелляционный суд не находит; доказательств того, что в содержащиеся в представленных истцом доказательствах сведения не соответствуют действительности, ответчиком не представлено (ст. 65 АПК РФ).

Таким образом, доводы заявителя в апелляционной жалобе не опровергают установленные судом обстоятельства и не влияют на существо принятого судебного акта, поэтому не являются основанием для его отмены.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании ч. 4 ст. 270 АПК РФ, судом апелляционной инстанции не установлено.

При указанных обстоятельствах решение суда первой инстанции не подлежит отмене, а апелляционная жалоба - удовлетворению.

Судебные расходы распределяются между лицами, участвующими в деле, в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 05.08.2016 по делу N А07-18041/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Электрические сети"- без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Г.А.Деева

Судьи

Т.В.Мальцева О.Б. Фотина