Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 8 ноября 2016 г. N 20АП-2611/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Центрального округа от 13 февраля 2017 г. N Ф10-3097/15 настоящее постановление изменено

г. Тула

8 ноября 2016 г.

Дело N А62-5416/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 31.10.2016.

Постановление изготовлено в полном объеме 08.11.2016.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Грошева И.П., судей Дайнеко М.М. и Селивончика А.Г., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Илюхиной С.В., при участии в судебном заседании 26.10.2016: от арбитражного управляющего Лыкова Олега Сергеевича - представителя Кузовкиной Т.Н.(доверенность от 06.10.2016), от открытого акционерного общества "АтомЭнергоСбыт" - представителя Сергеева М.А. (доверенность 22.04.2016), от УФНС - представителя Малаховой Л.В. (доверенность от 03.02.2016) в отсутствие иных лиц, участвующих в деле о банкротстве, надлежащим образом извещённых о времени и месте судебного заседания, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "АтомЭнергоСбыт" в лице филиала "СмоленскАтомЭнергоСбыт" на действия (бездействие) конкурсного управляющего открытого акционерного общества "Смоленскэнергосбыт" - Лыкова Олега Сергеевича, должник: ОАО "Смоленскэнергосбыт" по делу N А62-5416/2013 по заявлению конкурсного кредитора открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания "Центра" (ОГРН 1046900099498; ИНН 6901067107) к открытому акционерному обществу "Смоленскэнергосбыт" (ОГРН 1056758305042; ИНН 6731048633) о признании несостоятельным (банкротом), установил следующее.

Решением Арбитражного суда Смоленской области от 05.08.2014 открытое акционерное общество "Смоленскэнергосбыт" (далее - должник, ОАО "Смоленскэнергосбыт") признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Конкурсным управляющим утвержден Лыков Олег Сергеевич.

Сообщение о признании должника несостоятельным (банкротом) и об открытии в отношении него конкурсного производства опубликовано в средствах массовой информации 09.08.2014.

26 августа 2015 (согласно отметки на заявлении) Акционерное общество "АтомЭнергоСбыт" обратилось в Арбитражный суд Смоленской области с жалобой на действия (бездействие) конкурсного управляющего открытого акционерного общества "Смоленскэнергосбыт" - Лыкова Олега Сергеевича (с учетом уточнения заявленных требований, принятого судом в порядке, предусмотренном статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) в которой просило:

1. Признать ненадлежащим исполнение конкурсным управляющим ОАО "Смоленскэнергосбыт" Лыковым Олегом Сергеевичем обязанностей по:

- сохранению в штатном расписании должности "Первый заместитель генерального директора по сбыту", не предоставлению копии трудового договора по данной должности, не предоставлением доводов о необходимости сохранения должности и круга ее полномочий и обязанностей;

- не предоставлению документов, подтверждающих расходы на конкурсное производство, осуществление необоснованных расходов;

- не предоставлению информации в представленных отчетах об источниках поступлений денежных средств;

- по увеличению расходов на проведение процедуры банкротства ОАО "Смоленскэнергосбыт" за счет финансирования процедур банкротства контрагентов как заявителя в деле о банкротстве;

- ведение двух расчетных счетов в ходе конкурсного производства, переведение всех денежных средств на счет ненадежной кредитной организации без согласования с кредиторами;

- надлежащей работе с дебиторами ОАО "Смоленскэнергосбыт", полное отсутствие работы с дебиторской задолженностью населения;

- увеличению расходов на проведение процедуры за счет несения ОАО "Смоленскэнергосбыт" эксплуатационных платежей ввиду отсутствия действий по сдаче имущества в аренду;

- ненадлежащей охране части недвижимого имущества, не предоставлению информации о нахождении автотранспорта принадлежащего ОАО "Смоленскэнергосбыт", мерах предпринятых для его сохранности, возложенных на него ст. 20.3, п.2 ст. 129, ст. 133, п.2 ст. 143 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)";

2. Отстранить Лыкова Олега Сергеевича от исполнения обязанностей конкурсного управляющего открытого акционерного общества "Смоленскэнергосбыт".

Определением Арбитражного суда Смоленской области 25.03.2016 жалоба акционерного общества "АтомЭнергоСбыт" удовлетворена.

Не согласившись с вынесенным определением, арбитражный управляющий Лыков Олег Сергеевич обратился в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой.

Определением от 22.07.2016 Двадцатый арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению дела N А62-5416/2013 по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для суда первой инстанции.

При этом суд руководствовался следующим.

В соответствии с абзацем шестым пункта 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" копии судебных актов, принимаемых по делу о банкротстве, подлежат обязательному направлению или вручению арбитражным судом в установленном порядке (статьи 177 и 186 АПК РФ) только основным участникам дела о банкротстве, а судебные акты, принимаемые в рамках обособленного спора, - также и иным непосредственным участникам данного обособленного спора.

Согласно пункту 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" непосредственными участниками обособленного спора помимо основных участников дела о банкротстве являются, в частности, при рассмотрении жалоб на действия арбитражных управляющих - саморегулируемая организация арбитражных управляющих, которая представляет кандидатуры арбитражных управляющих для утверждения их в деле о банкротстве или член которой утвержден арбитражным управляющим в деле о банкротстве (абзац второй пункта 2 статьи 35 Закона о банкротстве), а также орган по контролю (надзору) (абзац третий пункта 2 статьи 35 Закона).

Судом апелляционной инстанции установлено, что определением Арбитражного суда Смоленской области от 31.08.2015 жалоба Акционерного общества "АтомЭнергоСбыт" на действия (бездействие) конкурсного управляющего открытого акционерного общества "Смоленскэнергосбыт" - Лыкова Олега Сергеевича принята к производству, судебное заседание по рассмотрению жалобы на 02.10.2015 на 10 часов 00 минут.

Согласно свидетельству серия 16 N 0388 от 14.03.2016 Лыков Олег Сергеевич является членом НП СРО АУ "Межрегиональный центр экспертов и профессиональных управляющих", юридическим адресом которого является: 129085, г. Москва, проспект Мира, д. 101В.

Из материалов дела усматривается, что дело рассмотрено судом первой инстанции в отсутствие доказательств надлежащего извещения НП СРО АУ "Межрегиональный центр экспертов и профессиональных управляющих", а также органа по контролю (надзору) - Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Смоленской области.

Согласно пункту 2 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотрение дела в отсутствие лица, участвующего в деле, не извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, является основанием для отмены судебного акта арбитражного суда первой инстанции.

В соответствии с частью 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный апелляционный суд рассматривает дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции при установлении обстоятельств, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Поскольку судом первой инстанции допущено нарушение предусмотренное пунктом 2 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

Определением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.09.2016 произведена замена судьи Можеевой Е.И. на судью Селивончика А.Г.

В судебном заседании 26.10.2016 заявитель поддержал апелляционную жалобу по изложенным в ней доводам. Просил отменить оспариваемое определение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт, об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Представители открытого акционерного общества "АтомЭнергоСбыт" и уполномоченного органа против удовлетворения апелляционной жалобы возражали, ссылаясь на допущенные конкурсным управляющим ОАО "Смоленскэнергосбыт" Лыковым Олегом Сергеевичем нарушения, просили суд апелляционной инстанции заявление удовлетворить и отстранить Лыкова Олега Сергеевича от исполнения обязанностей конкурсного управляющего открытого акционерного общества "Смоленскэнергосбыт".

В судебном заседании 26.10.2016 объявлялся перерыв до 31.10.2016 до 14 часов 45 минут. После перерыва лица участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о месте и времени судебного заседания, своих представителей для участия в судебном заседании не направили, заседание проводилось в их отсутствие в соответствии со статьями 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ, Кодекс).

Рассмотрев материалы дела, исследовав и оценив представленные доказательства, а также доводы лиц участвующих в деле, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Смоленской области от 05.08.2014 открытое акционерное общество "Смоленскэнергосбыт" (далее - должник, ОАО "Смоленскэнергосбыт") признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев.

Конкурсным управляющим утвержден Лыков Олег Сергеевич.

Сообщение о признании должника несостоятельным (банкротом) и об открытии в отношении него конкурсного производства опубликовано в средствах массовой информации 09.08.2014.

26 августа 2015 Акционерное общество "АтомЭнергоСбыт" обратилось в Арбитражный суд Смоленской области с жалобой на действия (бездействие) конкурсного управляющего открытого акционерного общества "Смоленскэнергосбыт" - Лыкова Олега Сергеевича (с учетом уточнения заявленных требований, принятого судом в порядке, предусмотренном статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) в которой просит признать ненадлежащим исполнение конкурсным управляющим ОАО "Смоленскэнергосбыт" Лыковым Олегом Сергеевичем обязанностей по:

- сохранению в штатном расписании должности "Первый заместитель генерального директора по сбыту", не предоставлению копии трудового договора по данной должности, не предоставлением доводов о необходимости сохранения должности и круга ее полномочий и обязанностей;

- не предоставлению документов, подтверждающих расходы на конкурсное производство, осуществление необоснованных расходов;

- не предоставлению информации в представленных отчетах об источниках поступлений денежных средств;

- увеличению расходов на проведение процедуры банкротства ОАО "Смоленскэнергосбыт" за счет финансирования процедур банкротства контрагентов как заявителя в деле о банкротстве;

- ведению двух расчетных счетов в ходе конкурсного производства, переведение всех денежных средств на счет ненадежной кредитной организации без согласования с кредиторами;

- надлежащей работе с дебиторами ОАО "Смоленскэнергосбыт", полное отсутствие работы с дебиторской задолженностью населения;

- увеличению расходов на проведение процедуры за счет несения ОАО "Смоленскэнергосбыт" эксплуатационных платежей ввиду отсутствия действий по сдаче имущества в аренду;

- ненадлежащей охране части недвижимого имущества, не предоставлению информации о нахождении автотранспорта принадлежащего ОАО "Смоленскэнергосбыт", мерах предпринятых для его сохранности, возложенных на него ст. 20.3, п.2 ст. 129, ст. 133, п.2 ст. 143 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)".

В связи с допущенными нарушениями заявитель просит отстранить Лыкова Олега Сергеевича от исполнения обязанностей конкурсного управляющего открытого акционерного общества "Смоленскэнергосбыт".

Рассмотрев материалы дела, исследовав и оценив представленные доказательства, а также доводы лиц, участвующих в деле, суд считает жалобу подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным данным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В статье 60 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) определено, что в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) подлежат рассмотрению жалобы кредиторов, представителя учредителей (участников) должника, иных лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, на действия арбитражного управляющего, нарушающие их права и законные интересы.

По смыслу данной нормы права основанием для удовлетворения жалобы на действия (бездействие) арбитражного управляющего является установление арбитражным судом факта нарушения прав и законных интересов кредитора.

Интересы должника, кредиторов и общества могут быть соблюдены при условии соответствия действий арбитражного управляющего требованиям Закона о банкротстве и иных нормативных правовых актов, которые регламентируют его деятельность по осуществлению процедур банкротства.

В соответствии с пунктом 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур банкротства арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом, обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

В обоснование жалобы заявитель указывает, что в нарушение пункта 2 статьи Закона о банкротстве пункта 1 Постановления Пленума ВАС РФ N 91 от 17.12.2009, пункта 11 "Общих правил подготовки отчетов (заключений) арбитражного управляющего", утвержденных Постановлением Правительства РФ N 299 от 22.05.2003 г. в штатном расписании сохранена должность "Первый заместитель генерального директора по сбыту" к отчету не приложена копия трудового договора, в представленном отзыве на жалобу не приведены обоснованные доводы о необходимости сохранения должности и круг ее полномочий и обязанностей.

В нарушение пункта 11 "Общих правил подготовки отчетов (заключений) арбитражного управляющего", утвержденных Постановлением Правительства РФ N 299 от 22.05.2003 в приложениях к отчету отсутствуют документы, подтверждающие расходы на конкурсное производство, а именно: копия договора с ООО "Юридическое агентство "Маяк"" с актами выполненных работ (оказанных услуг), копия договора с ООО "Альянс" и ООО "Первая оценочная компания" которые указаны в разделе "Сведения о лицах, привлеченных арбитражным управляющим для обеспечения своей деятельности". В Отчете о движении денежных средств указаны статьи расходов: "Арендная плата", "Расходы на приобретение оргтехники и расходных материалов", "Информационные услуги", "Нотариальные услуги", "Бухгалтерское сопровождение", "Страхование имущества", "Техобслуживание имущества", "Ремонт оргтехники", "Услуги связи", "Охрана имущества", "Обновление 1С", "Расходные материалы на ОС", "Техобслуживание помещений", "Оплата оргтехники", "Услуги БТИ", "Компенсация расходов Конкурсного управляющего на осуществление процедуры" отчет также содержит сведения об осуществленных платежах по данным статьям, подтверждающие документы обосновывающие законность их возникновения отсутствуют.

Ссылаясь на статью 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве полагает, что конкурсным управляющим понесены необоснованные расходы по привлечению ООО "Юридическое агентство "Маяк". Указывает, что по иным расходам сделать выводы об обоснованности не представляется возможным ввиду отсутствия соответствующих документов.

В нарушение пункта 2 статьи 143 Закона о банкротстве в отчете о движении денежных средств отсутствует расшифровка от кого поступили на расчетный счет организации-банкрота денежные средства.

В нарушение статьи 20.3 Закона о банкротстве конкурсным управляющим Лыковым О.С. осуществлена подача заявлений о признании контрагентов банкротами с осуществлением финансирования процедур за счет средств ОАО "Смоленскэнергосбыт" без согласия на то кредиторов должника.

В нарушение положений статьи 133 Закона о банкротстве в период с 23.09.2014 по 30.01.2015 (по данным отчета о движении денежных средств в данный период показано движение денежных средств по обоим счетам, дата закрытия счета в ОСБ N 8609 в отчете не указана) конкурсным управляющим использовалось два расчетных счета ОАО "Смоленскэнергосбыт" N 40702810259000008096 открытый в Отделении N 8609 Сбербанка России в г. Смоленск и N 40702810204000742425, открытый в ОАО "Банк Российский Кредит" г. Москва.

В нарушение пункта 4 статьи 20.3, статьи 133 Закона о банкротстве при наличии расчетных счетов ОАО "Смоленскэнергосбыт" на начало конкурсного производства открытых в ПАО ВТБ 24, ОАО Банк ВТБ, ОАО "СКА-Банк", ОАО "Сбербанк России" осуществлено открытие счета в ОАО "Банк Российский Кредит" без предоставления кредиторам обоснования такого выбора, фактическая блокировка денежных средств в размер более 200 млн. руб. на счете указанного банка без указания суммы возможных (полученных) дивидендов от размещения указанной суммы в коммерческом банке.

В нарушение пункта 2 статьи 129 Закона о банкротстве отсутствие надлежащей работы с дебиторами ОАО "Смоленскэнергосбыт", полное отсутствие работы с дебиторской задолженностью населения в размере 78 414 864,60 руб.

В нарушение пункта 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве конкурсным управляющим Лыковым О.С. не осуществляются действия по сдаче недвижимого имущества ОАО "Смоленскэнергосбыт" в аренду, что приводит к увеличению расходов на проведение процедуры за счет несения ОАО эксплуатационных платежей без их компенсации со стороны арендаторов.

В нарушение пункта 2 статьи 129 Закона о банкротстве ненадлежащая охрана части недвижимого имущества, выразившаяся как в не заключении договор охраны, так и в не заключении договоров аренды. Отсутствие в отчетах информации о нахождении автотранспорта, мерах предпринятых для его сохранности.

Требования к составлению отчета содержатся в пункте 2 статьи 143 Закона о банкротстве "Контроль за деятельностью конкурсного управляющего" и направлены на предоставление кредиторам необходимых и достаточных данных для контроля за деятельностью конкурсного управляющего.

Пунктом 2 статьи 143 Закона о банкротстве определен перечень сведений, которые должны содержаться в отчете конкурсного управляющего, предусматривающий в том числе сведения о размере денежных средств, поступивших на основной счет должника, об источниках данных поступлений.

В соответствии с пунктом 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.12.2009 N 91 "О порядке погашения расходов по делу о банкротстве" сохранение штатных единиц и заполнение вакансий из их числа в процедуре конкурсного производства допускаются лишь в той мере, в какой это оправдано для целей конкурсного производства, прежде всего сбора и реализации конкурсной массы, расчетов с кредиторами.

Согласно п. 4 Общих правил подготовки отчетов (заключений) арбитражного управляющего, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.05.2003 N 229 (далее - Правила) отчет (заключение) арбитражного управляющего составляется по типовым формам, утвержденным Министерством юстиции Российской Федерации, подписывается арбитражным управляющим и представляется вместе с прилагаемыми документами в сброшюрованном виде.

На основании п. 11 Правил отчет конкурсного управляющего отчетам конкурсного управляющего о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства прилагаются копии документов, подтверждающих указанные в них сведения.

В силу пункта 13 Правил подготовки отчетов к отчету конкурсного управляющего об использовании денежных средств должника прилагаются копии документов, подтверждающих указанные в нем сведения. Копии документов, подтверждающих сведения, содержащиеся в отчете конкурсного управляющего об использовании денежных средств должника должны представляться вместе с отчетом, что следует из Приложения N 5 Типовой формы отчета конкурсного управляющего о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства, утвержденной Приказом Министерства юстиции Российской Федерации N 195 от 14.08.2003.

Оценив представленные в дело доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд приходит к выводу о том, что доказательств, свидетельствующих о необходимости сохранения конкурсным управляющим трудовых отношений с работником Анищенко Ириной Сергеевной в должности "Первый заместитель генерального директора по сбыту", не представлено.

Доводы конкурсного управляющего о том, что должность первого заместителя генерального директора по сбыту предполагает обладание информацией о наличии дебиторов и отвечает цели конкурсного производства - максимально возможное удовлетворение требований кредиторов несостоятелен, поскольку не подтвержден документально.

Ссылки заявителя жалобы на состоявшуюся между сторонами электронную переписку, в подтверждение вышеуказанного довода, несостоятельны в силу следующего.

В пункте 65 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснено, что если иное не установлено законом или договором и не следует из обычая или практики, установившейся во взаимоотношениях сторон, юридически значимое сообщение может быть направлено, в том числе посредством электронной почты, факсимильной и другой связи, осуществляться в иной форме, соответствующей характеру сообщения и отношений, информация о которых содержится в таком сообщении, когда можно достоверно установить, от кого исходило сообщение и кому оно адресовано (например, в форме размещения на сайте хозяйственного общества в сети "Интернет" информации для участников этого общества, в форме размещения на специальном стенде информации об общем собрании собственников помещений в многоквартирном доме и т.п.).

В соответствии с пунктом 67 вышеуказанного постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации бремя доказывания факта направления (осуществления) сообщения и его доставки адресату лежит на лице, направившем сообщение.

Представленные в материалы дела скриншоты (снимки экрана) не позволяют достоверно установить лиц, между которыми осуществлялась переписка и их отношение к должнику. Указанные письменные доказательства в нарушение части 8 статьи 75 АПК РФ надлежащим образом не заверены. Доказательств нотариального осмотра информационного ресурса размещенного в сети Интернет содержащего данную переписку в материалы дела не представлено. Таким образом, вышеуказанные доказательства не отвечают критериям относимости и допустимости установленным статьями 67, 68 АПК РФ, вследствие чего не могут быть приняты судом.

Приказом Минюста Российской Федерации от 14.08.2003 N 195 утверждена типовая форма отчетов (заключений) арбитражного управляющего, в том числе типовая форма отчета конкурсного управляющего об использовании денежных средств должника (приложение 5), содержащая раздел "Сведения о размерах поступивших и использованных денежных средств должника".

В графе 8 данного раздела указывается обоснование платежа. Способ заполнения арбитражным управляющим графы "Обоснование" Отчета (таблицы "Сведения о размерах поступивших и использованных денежных средств должника за период" отчетов об использовании денежных средств должника от 13.01.2015 и от 06.07.2015) путем указания, например, "Погашение задолженности покупателей" не позволяет признать соблюденной обязанность конкурсного управляющего о предоставлении сведений об источниках поступлений денежных средств, а действия арбитражного управляющего - соответствующими критерию добросовестности и достаточности для обеспечения контроля за его деятельностью.

В отчетах конкурсного управляющего ОАО "Смоленскэнергосбыт" Лыкова О.С. о своей деятельности и о результатах конкурсного производства от 10.04.2015 и от 06.07.2015, а также в отчетах об использовании денежных средств должника от 13.01.2015 и от 06.07.2015 отсутствует раздел "Приложение", непредставление копии трудового договора по указанной выше должности кредиторам одновременно с отчетом, вводит в заблуждение кредиторов должника, которые вправе получать соответствующие действительности сведения о ходе процедуры конкурсного производства во всех ее аспектах одновременно с отчетом о деятельности конкурсного управляющего должника; отсутствие данных сведений нарушает права кредиторов на информацию о ходе конкурсного производства.

Кроме того в нарушение пункта 11 Правил в приложениях к отчету отсутствуют документы, подтверждающие расходы на конкурсное производство, а именно копия договора с ООО "Юридическое агентство 7 "Маяк"" с актами выполненных работ (оказанных услуг), копия договора с ООО "Альянс" и ООО "Первая оценочная компания" которые указаны в разделе "Сведения о лицах, привлеченных арбитражным управляющим для обеспечения своей деятельности".

В Отчете о движении денежных средств указаны статьи расходов: "Арендная плата", "Расходы на приобретение оргтехники и расходных материалов", "Информационные услуги", "Нотариальные услуги", "Бухгалтерское сопровождение", "Страхование имущества", "Техобслуживание имущества", "Ремонт оргтехники", "Услуги связи", "Охрана имущества", "Обновление 1С", "Расходные материалы на ОС", "Техобслуживание помещений", "Оплата оргтехники", "Услуги БТИ", "Компенсация расходов Конкурсного управляющего на осуществление процедуры" отчет также содержит сведения об осуществленных платежах по данным статьям подтверждающие документы обосновывающие законность их возникновения отсутствуют; отсутствие данных сведений также нарушает права кредиторов на информацию о ходе конкурсного производства.

В отчетах конкурсного управляющего ОАО "Смоленскэнергосбыт" Лыкова О.С. о своей деятельности и о результатах конкурсного производства от 10.04.2015 и от 06.07.2015 в таблице "Сведения о размере денежных средств, поступивших на основной счет должника" отражены неполные сведения по источникам поступления денежных средств (например "выручка (оплата задолженности)", "перевод с прочих счетов организации", "возмещение расходов КУ на вознаграждение").

Также в отчетах об использовании денежных средств должника от 13.01.2015 и от 06.07.2015 в таблице "Сведения о размерах поступивших и использованных денежных средств должника за период" не в полном объеме отражены сведения по обоснованиям каждого платежа (например, "выручка", "расчеты с персоналом", "расчеты с бюджетом", "расчеты с конкурсным управляющим", "оплата труда", "расходы на аренду земельных участков" и т.д.).

Во всех перечисленных случаях в отчетах конкурсного управляющего содержатся общие формулировки, не позволяющие идентифицировать в каждом конкретном случае источник и правовые основания поступления денежных средств на основной расчетный счет должника, а также установить обоснование и соблюдение очередности платежей при списании денежных средств, что препятствует реализации кредиторами своего права на получение полной и достоверной информации о ходе конкурсного производства.

В силу пункта 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

На основании статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В данном случае Конкурсный управляющий в нарушение пункта 4 статьи 20.3, пункта 2 статьи 143 Закона о банкротстве, не обосновал расходы по привлечению ООО "Юридическое агентство "Маяк", кроме того в отчете о движении денежных средств отсутствует расшифровка от кого поступили на расчетный счет организации-банкрота денежные средства.

Суду не представлены доказательства наличия средств на финансирование процедур банкротства ООО "Спарта" и экономической целесообразности обращения в арбитражный суд с соответствующими заявлением. Доказательства, свидетельствующие о наличии у ООО "Спарта" имущества, достаточного для удовлетворения требований должника, в материалах дела отсутствуют.

Кроме того на дату обращения в суд с соответствующими заявлением у конкурсного управляющего отсутствовало согласие кредиторов должника на подачу заявления о признании ООО "Спарта" банкротом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 133 Закона о банкротстве конкурсный управляющий обязан использовать только один счет должника в банке или иной кредитной организации (основной счет должника), а при его отсутствии или невозможности осуществления операций по имеющимся счетам обязан открыть в ходе конкурсного производства такой счет, за исключением с предусмотренных случаев, предусмотренных данным Федеральным законом. Другие известные на момент открытия конкурсного производства, а также обнаруженные в ходе конкурсного производства счета должника в кредитных организациях, за исключением счетов, открытых для расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением, специальных брокерских счетов профессионального участника рынка ценных бумаг, специальных депозитарных счетов, клиринговых счетов и залоговых счетов, подлежат закрытию конкурсным управляющим по мере их обнаружения, если иное не предусмотрено настоящей статьей. Остатки денежных средств должника с указанных счетов должны быть перечислены на основной счет должника.

В отчете конкурсного управляющего ОАО "Смоленскэнергосбыт" Лыкова О.С. об использовании денежных средств должника от 06.07.2015 в разделе "Сведения о размерах поступивших и использованных денежных средств должника за период с 29.07.2014 по 06.07.2015" содержится информация о движении денежных средств как по расчетному счету N 4070281025900008096, открытому в Отделении N 8609 ОАО "Сбербанк России" (с 30.07.2014 по 30.01.2015), так и по основному расчетному счету N 40702810204000742425, открытому в ОАО "Банк Российский кредит" (с 23.09.2014 по 06.07.2015).

Таким образом, в ходе конкурсного производства в период с 23.09.2014 по 30.01.2015 движение денежных средств осуществлялось по двум расчетным счетам, что является нарушением обязанности конкурсного управляющего по использованию только одного банковского счета должника, установленной пунктом 1 статьи 133 Закона о банкротстве.

В нарушение положений статьи 9, 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказательств, которые могли бы свидетельствовать, что конкурсным управляющим ведется работа по взысканию дебиторской задолженности с населения в размере 78 414 864,60 руб.; осуществляются действия по сдаче недвижимого имущества ОАО "Смоленскэнергосбыт" в аренду, приняты меры по охране всего недвижимого имущества должника.

Также в отчетах отсутствует информация о нахождении автотранспорта и мерах предпринятых для его сохранности.

Отчеты конкурсного управляющего о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства должны содержать сведения, предусмотренные пунктом 2 статьи 143 Закона о банкротстве.

При этом допущенные нарушения содержат признаки создания условий, затрудняющих контроль за деятельностью конкурсного управляющего (ст. 143 Закона о банкротстве), поскольку содержание отчета и отсутствие ряда приложений к нему не позволяет осуществить указанный контроль.

Таким образом, конкурсным управляющим не выполнялись предусмотренные законодательством о несостоятельности (банкротстве) правила, применяемые в период конкурсного производства, обязанность по выполнению которых возложена на него пунктом 1 статьи 143 названного Закона.

В силу статьи 145 Закона о банкротстве Конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.

Существенная угроза охраняемым общественным отношениям заключается в пренебрежительном отношении конкурсного управляющего к исполнению своих публично-правовых обязанностей.

Допущенные конкурсным управляющим правонарушения посягают на установленный нормативными правовыми актами порядок общественных отношений в сфере правового регулирования отношений, связанных с несостоятельностью (банкротством) организаций и граждан - участников имущественного оборота в Российской Федерации.

При таких обстоятельствах, жалоба Акционерного общества "АтомЭнергоСбыт" является обоснованной и подлежит удовлетворению, равно как и требование об отстранении Лыкова О.С. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в деле о банкротстве N А62- 5416/2013.

В соответствии с абзацем 5 пункта 1 статьи 145 Закона о банкротстве одновременно с отстранением конкурсного управляющего суд утверждает нового конкурсного управляющего в порядке, установленном пунктом 1 статьи 127 настоящего Закона.

Вместе с тем из материалов дела и сведений, содержащихся в информационном ресурсе "Картотека арбитражных дел", автоматизированной системы "Банк решений арбитражных судов" размещенных в сети "Интернет" усматривается, что определением Арбитражного суда Смоленской области от 06.05.2016 конкурсным управляющим открытого акционерного общества "Смоленскэнергосбыт" утвержден Прохоров Александр Юрьевич.

При таких обстоятельствах данный вопрос не подлежит рассмотрению судом апелляционной инстанции.

Согласно разъяснениям, содержащимся в абзаце 2 пункта 29 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", по результатам рассмотрения дела суд апелляционной инстанции согласно пункту 2 статьи 269 АПК РФ выносит постановление, которым отменяет судебный акт первой инстанции с указанием обстоятельств, послуживших основаниями для отмены судебного акта (часть 4 статьи 270 Кодекса), и принимает новый судебный акт.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Смоленской области от 25.03.2016 по делу N А62-5416/2013 отменить.

Жалобу Акционерного общества "АтомЭнергоСбыт" на действия (бездействие) конкурсного управляющего открытого акционерного общества "Смоленскэнергосбыт" - Лыкова Олега Сергеевича удовлетворить.

Признать ненадлежащим исполнение конкурсным управляющим ОАО "Смоленскэнергосбыт" Лыковым Олегом Сергеевичем обязанностей по:

- сохранению в штатном расписании должности "Первый заместитель генерального директора по сбыту", не предоставлению копии трудового договора по данной должности, не предоставлением доводов о необходимости сохранения должности и круга ее полномочий и обязанностей;

- не предоставлению документов, подтверждающих расходы на конкурсное производство, осуществление необоснованных расходов;

- не предоставлению информации в представленных отчетах об источниках поступлений денежных средств; - по увеличению расходов на проведение процедуры банкротства ОАО "Смоленскэнергосбыт" за счет финансирования процедур банкротства контрагентов как заявителя в деле о банкротстве;

- ведение двух расчетных счетов в ходе конкурсного производства, переведение всех денежных средств на счет ненадежной кредитной организации без согласования с кредиторами;

- надлежащей работе с дебиторами ОАО "Смоленскэнергосбыт", полное отсутствие работы с дебиторской задолженностью населения;

- увеличению расходов на проведение процедуры за счет несения ОАО "Смоленскэнергосбыт" эксплуатационных платежей ввиду отсутствия действий по сдаче имущества в аренду;

- ненадлежащей охране части недвижимого имущества, непредоставлению информации о нахождении автотранспорта принадлежащего ОАО "Смоленскэнергосбыт", мерах предпринятых для его сохранности, возложенных на него ст. 20.3, п.2 ст. 129, ст. 133, п.2 ст. 143 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)".

Отстранить Лыкова Олега Сергеевича от исполнения обязанностей конкурсного управляющего открытого акционерного общества "Смоленскэнергосбыт".

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

И.П. Грошев

Судьи

А.Г. Селивончик М.М. Дайнеко