Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 21 ноября 2016 г. N 13АП-25751/16

Требование: о взыскании долга

Вывод суда: жалоба заявителя оставлена без удовлетворения, решение суда первой инстанции оставлено в силе

г. Санкт-Петербург

21 ноября 2016 г.

Дело N А56-20384/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 17 ноября 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 ноября 2016 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Горбачевой О.В.

судей Будылевой М.В., Загараевой Л.П.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Яцук Е.А.

при участии:

от истца (заявителя): Деминцева Ю.А. - доверенность от 11.01.2016 N 3 Черненко Н.В. - доверенность от 28.12.2015 N 50

от ответчика (должника): не явился, извещен

от 3-го лица: не явились, извещены

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-25751/2016) ООО "Нефтепродукт" на Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 10.08.2016 по делу N А56-20384/2016 (судья Калайджян А.А.), принятое

по заявлению ИФНС по г. Мончегорску Мурманской области

к ООО "Нефтепродукт"

3-е лицо: 1)ООО "Топливная компания Нефтепродукт",

2) Межрайонная ИФНС N 24 по Санкт-Петербургу

о взыскании

установил:

ИФНС по г. Мончегорску Мурманской области (далее - заявитель, Инспекция) обратилось в Арбитражный суд Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании Общества с ограниченной ответственностью "Нефтепродукт" (ОГРН 1157847161394; далее - заинтересованного лицо) и Общества с ограниченной ответственностью "Топливная компания Нефтепродукт" (ОГРН 1115107000250) зависимыми организациями, а также взыскании с Общества с ограниченной ответственностью "Нефтепродукт" денежных средств, поступивших на расчетный счет организации, как выручка за реализованные Обществом с ограниченной ответственностью "Топливная компания Нефтепродукт" товары, в счет погашения недоимки, числящейся более трех месяцев за Обществом с ограниченной ответственностью "Топливная компания Нефтепродукт" в размере 10 373 100,31 руб.

Решением суда первой инстанции от 12.02.2016 требования Инспекции удовлетворены.

В апелляционной жалобе ООО "Нефтепродукт" (ОГРН 1157847161394), ссылаясь на неполное выяснение обстоятельств судом, просит обжалуемое решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

В судебном заседании представители инспекции с доводами жалобы не согласились, просили решение суда первой инстанции оставить без изменения.

ООО "Нефтепродукт", ООО "Топливная компания Нефтепродукт", уведомленные о времени и месте рассмотрения жалобы надлежащим образом, своих представителей в судебное заседание не направили, что в силу ст. 156 АПК РФ не является процессуальным препятствием для рассмотрения жалобы по существу.

Законность и обоснованность решения суда первой инстанции проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, ИФНС России по г. Мончегорску Мурманской области проведена выездная налоговая проверка налогоплательщика ООО "ТК НЕФТЕПРОДУКТ" по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) всех налогов и сборов за период с 01.01.2012 по 31.12.2013, а также налога на доходы физических лиц (налоговый агент) за период с 01.01.2012 по 29.08.2014.

По результатам выездной налоговой проверки составлен акт выездной налоговой проверки от 23.01.2015 N 9 и вынесено решение от 16.03.2015 N 6 о привлечении ООО "ТК НЕФТЕПРОДУКТ" к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым ООО "ТК НЕФТЕПРОДУКТ" предложено уплатить налоги в сумме 7 564 232 руб., пени в сумме 2 103 689,76 руб., штрафы в сумме 1 523 073,20 руб., перечислить удержанный налог на доходы физических лиц в сумме 3 272 рубля. Также по результатам проверки уменьшен налог на добавленную стоимость за 2 квартал 2012 года, излишне заявленный к возмещению, на сумму 705 599,00 рублей.

Указанное решение Инспекции вступило в законную силу 22.05.2015 на основании решения УФИС России по Мурманской области от 22.05.2015 N 155.

В судебном порядке налогоплательщиком решение не обжаловано.

В адрес налогоплательщика Инспекция выставила требование N 249 по состоянию на 01.06.2015 об уплате начисленных выездной налоговой проверкой сумм налогов, штрафов и пени на общую сумму 11 896 173,51 руб. со сроком уплаты до 22.06.2015, которое налогоплательщиком оставлено без исполнения.

В соответствии со статьей 46 ПК РФ Инспекцией принято решение от 26.06.2015N 503 о взыскании налога, сбора, пени и штрафа за счет денежных средств, находящихся на счетах в банке.

Одновременно Инспекцией направлены в банк инкассовые поручения и принято решение от 26.06.2015 N 712 о приостановлении операций но счетам налогоплательщика.

В связи с отсутствием денежных средств на счетах ООО "ТК НЕФТЕПРОДУКТ" в банках Инспекцией в соответствии со статьей 47 ПК РФ приняты решение от 14.07.2015 N 425 и постановление от 14.07.2015N 423 о взыскании с налогоплательщика задолженности за счет имущества.

Постановлением Отдела судебных приставов г. Мончегорска от 07.08.2015 N 16870/15/51007-ИП в отношении налогоплательщика возбуждено исполнительное производство, в ходе которого денежных средств и иного имущества налогоплательщика, на которое возможно обратить взыскание, не обнаружено.

В связи с указанными обстоятельствами, а также установив факт перечисления выручки, причитающейся налогоплательщику, на расчетный счет ООО "Нефтепродукт", Инспекция обратилась с настоящим иском в суд.

Суд первой инстанции, оценив по правилам статьи 71 АПК РФ имеющиеся в деле доказательства и изучив доводы сторон, пришел к выводу о правомерности заявленных требований Инспекции и удовлетворил их.

Апелляционная инстанция, выслушав мнение представителей налогового органа, изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, считает, что, удовлетворяя требования инспекции, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего

Согласно пункту 1 статьи 3 Налогового кодекса Российской Федерации (далее по тексту - НК РФ) каждое лицо должно уплачивать законно установленные налоги и сборы.

Пунктом 1 статьи 45 НК РФ установлено, что налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах.

В соответствии с пунктом 2 статьи 45 НК РФ в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок производится взыскание налога в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом.

Взыскание налога с организации или индивидуального предпринимателя производится в порядке, предусмотренном статьями 46 и 47 НК РФ.

При этом, подпунктом 2 пунктом 2 статьи 45 НК РФ предусмотрено, что взыскание налога в судебном порядке производится, в том числе, в целях взыскания недоимки, числящейся более трех месяцев за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации зависимыми (дочерними) обществами (предприятиями), с соответствующих основных (преобладающих, участвующих) обществ (предприятий) в случаях, когда на счета последних в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) зависимых (дочерних) обществ (предприятий), а также за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации основными (преобладающими, участвующими) обществами (предприятиями), с зависимых (дочерних) обществ (предприятий), когда на их счета в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) основных (преобладающих, участвующих) обществ (предприятий).

Таким образом, как правильно указал суд первой инстанции, в случае, когда установлены факты наличия у налогоплательщика числящейся за ним более трех месяцев недоимки, возможность взыскания которой налоговым органом не утрачена, а также поступления выручки за реализуемые им товары (работы, услуги) на счета его зависимого (дочернего) общества, налоговый орган вправе в судебном порядке взыскать с зависимого (дочернего) общества недоимку, которая числится за налогоплательщиком.

Судом на основании материалов дела установлено и не оспорено лицами, участвующими в деле, что за ООО "ТК НЕФТЕПРОДУКТ" числится более трех месяцев недоимка по налоговым платежам в размере 11 896 173,51 руб., что подтверждается карточкой расчетов с бюджетом.

При этом Инспекция установила, что в период с даты возникновения у ООО "ТК НЕФТЕПРОДУКТ" задолженности по налогам и пеням, выручка за поставляемые налогоплательщиком товары поступала на расчетный счет ООО "Нефтепродукт", что подтверждается представленными в материалы дела распорядительными письмами налогоплательщика, платежными поручениями контрагентов, выпиской из расчетного счета ООО "Нефтепродукт", договорами цессии.

Так на основании анализа выписок по счетам, договорам с контрагентами, указанных организаций установлено, что последняя операция по приему наличных денежных средств осуществлена ООО "ТК НЕФТЕПРОДУКТ" 09.06.2015. При этом реализация нефтепродуктов ООО "Нефтепродукт" начата 10.06.2015, о чем свидетельствует показания суточного отчета с гашением N 0301 от 11.06.2015. снятого в 07 час. 51 мин. По расчетному счету ООО "Нефтепродукт" N 40702810741070000085 отсутствуют операции по приобретению нефтепродуктов к моменту начала осуществления деятельности по реализации ГСМ (10.06.2015).

Суд первой инстанции, оценив имеющиеся в материалах дела доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ, установил, что в данном случае между ООО "Нефтепродукт" и ООО "ТК НЕФТЕПРОДУКТ" имеется взаимозависимость.

Так судом установлено, подтверждается материалами дела следующие обстоятельства:

- учредителем и руководителем ООО "Нефтепродукт" и ООО "ТК НЕФТЕПРОДУКТ" является Вашурин Сергей Владимирович, что подтверждается выписками из ЕГРЮЛ.

- ООО "Нефтепродукт" не находится по месту регистрации в Санкт-Петербурге, а фактически осуществляет деятельность в здании АЗС с сооружениями (навес металлический на металлических столбах, автозаправочные колонки, резервуары, указатели, знаки указательные, сливной пункт, очистные сооружения), расположенном по адресу: 184511, Мурманская область, Мончегорск г., пересечение улиц Кондрикова и Грузовой, кадастровый номер 51:10:021001:009:2960 на основании договора аренды от 01.06.2015, заключенного с Вашуриным С.В. При этом условия договора идентичны договору арены от 01.07.2012, заключенному ранее между Вашуриным С.В. и ООО "ТК НЕФТЕПРОДУКТ"

- ООО "Нефтепродукт" заключены договоры с организациями, ранее обслуживающими ООО "ТК НЕФТЕПРОДУКТ", а именно:

1. ООО "Профи" от 01.06.2015 N Мн012 на обслуживание контрольно-кассовой техники ШТРИХ ФР-К, установленной по адресу 184511, Мурманская область, Мончегорск г., пересечение улиц Кондрикона и Ерузовой. (При этом контрольно-кассовая техника зарегистрирована в Инспекции 01.06.2015, о чем свидетельствует карточка регистрации контрольно-кассовой техники N 6676. По указанному адресу до настоящего времени зарегистрирована контрольно-кассовая техника, принадлежащая ООО "ТК НЕФТЕПРОДУКТ").

2. ООО "Эгида" от 10.06.2015 б/н, на основании которого по расчетному счету ООО "Нефтепродукт" осуществляются операции по перечислению денежных средств за бухгалтерские услуги (02.07.2015 в сумме 12 300,00 руб. "за июнь 2015 г.", 03.08.2015 в сумме 15 000,00 руб. "за июль 2015 г."). При этом, ООО "ТК НЕФТЕПРОДУКТ" на основании соглашения от 09.06.2015 N 07-08/201 1 расторгнут договор от 03.08.2011 N 07-08/2011, заключенный с ООО "Эгида" при сроке действия указанного договора - до 02.08.2015 с учетом дополнительного соглашения от 02.08.2014 N4.

- по результатам проверки ООО "Нефтепродукт" по вопросу полноты оприходования денежной выручки, полученной с применением контрольно-кассовой техники и (или) с расчетов с использованием платежных карт, а также по вопросу ведения кассовых операций за период с 06.05.2015 по 31.07.2015, установлено, что операции по кассе от имени ООО "НЕФТЕПРОДУКТ" осуществлялись кассирами-операционистами: Ковальчук С.В., Теребова Э.Е. Указанные лица также осуществляли ведение журнала кассира операциониста с 10.06.2015 по 05.02.2016. При этом, согласно представленным сведениям о доходах физических лиц формы 2-НДФЛ за 2014 год, Ковальчук С.В., Теребова Э.Е. являются работниками ООО "ТК НЕФТЕПРОДУКТ".

- По выпискам расчетного счета ООО "Нефтепродукт" N 40702810741070000085 установлено, что хозяйственные операции как по приобретению товаров (работ, услуг), так и их дальнейшей реализации осуществляются с теми же поставщиками, и покупателями, с которыми осуществляло деятельность ООО "ТК НЕФТЕПРОДУКТ".

- также выписки по расчетному счету свидетельствуют об использовании расчетного счета N 40702810741070000085 ООО "Нефтепродукт" для оплаты расходов ООО "ТК НЕФТЕПРОДУКТ".

Указанные обстоятельства в совокупности свидетельствуют о переводе финансово - хозяйственной деятельности ООО "ТК НЕФТЕПРОДУКТ", на вновь созданное юридическое лицо ООО "Нефтепродукт" без изменения профиля и объема деятельности с сохранением финансово - хозяйственных связей с контрагентами, персоналом, имущественным комплексом.

При таких обстоятельствах, вывод суда первой инстанции о взаимозависимости ООО "Нефтепродукт" и ООО "ТК НЕФТЕПРОДУКТ", о согласованности их действий по неисполнению налоговых обязательств ООО "ТК НЕФТЕПРОДУКТ" посредством перевода финансово - хозяйственной деятельности ООО "ТК НЕФТЕПРОДУКТ", на вновь созданное юридическое лицо ООО "Нефтепродукт" без изменения профиля и объема деятельности с сохранением финансово - хозяйственных связей с контрагентами, персоналом, имущественным комплексом, является обоснованным.

Указанное обстоятельство в силу положений подпункта 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ является основанием для взыскания с взаимозависимой организацией - Общества недоимки, числящейся за ООО "ТК НЕФТЕПРОДУКТ".

В соответствии с Определением Верховного Суда РФ от 16.09.2016 N 305-КГ16-6003 по делу N А40-77894/15 используемое в пункте 2 статьи 45 Налогового кодекса понятие "иной зависимости" между налогоплательщиком и лицом, к которому предъявлено требование о взыскании налоговой задолженности, имеет самостоятельное значение и должно толковаться с учетом цели данной нормы - противодействие избежания налогообложения в тех исключительных случаях, когда действия налогоплательщика и других лиц носят согласованный (зависимый друг от друга) характер и приводят к невозможности исполнения обязанности по уплате налогов их плательщиком, в том числе при отсутствии взаимозависимости, предусмотренной статьей 105.1 Налогового кодекса.

При наличии совокупности обстоятельств, предусмотренных пунктом 2 статьи 45 Налогового кодекса, налоговая обязанность следует судьбе переданных налогоплательщиком в пользу зависимого с ним лица денежных средств и иного имущества, к которому для целей обращения взыскания следует относить и имущественные права.

С учетом особенностей осуществляемой ООО "Нефтепродукт" и ООО "ТК НЕФТЕПРОДУКТ" деятельности, перезаключение договоров с поставщиками и покупателями по существу привело к передаче прав на получение доходов от деятельности налогоплательщика, что для целей применения пункта 2 статьи 45 Налогового кодекса может рассматриваться в качестве одной из форм передачи имущества (имущественных прав).

Сам по себе факт такой передачи не является достаточным для взыскания налоговой задолженности, числящейся за налогоплательщиком, с другого лица, поскольку свобода предпринимательской деятельности означает возможность субъектов предпринимательства по своему усмотрению определять способы ведения ими хозяйственной деятельности, время и способ ее прекращения, в том числе, посредством передачи бизнеса другим участникам гражданского оборота, что предполагает одновременную передачу материальных, трудовых и иных ресурсов, ранее находившихся в распоряжении налогоплательщика.

В подобных случаях надлежит устанавливать: отличались ли условия и обстоятельства передачи бизнеса от тех, которые обычно имеют место при взаимодействии независимых друг от друга участников гражданского оборота, преследующих цели делового характера, позволяют ли обстоятельства совершения сделок прийти к выводу об искусственном характере передачи бизнеса, совершении этих действий в целях перевода той имущественной базы, за счет которой должна была быть исполнена обязанность по уплате налогов.

В рассматриваемом случае судом первой инстанции с соблюдением принципа равноправия и состязательности сторон установлена такая совокупность обстоятельств.

Таким образом, представленные в материалы дела доказательства в совокупности свидетельствуют о том, что передача ООО "ТК НЕФТЕПРОДУКТ" имущества (прав на получение доходов) после вступления в силу решения инспекции, принятого по результатам налоговой проверки, привела к утрате источника уплаты налогов и, как следствие, к невозможности исполнения налоговой обязанности ООО "ТК НЕФТЕПРОДУКТ", о чем ООО "Нефтепродукт" не могло быть в неведении в силу своего зависимого положения по отношению к налогоплательщику.

Апелляционный суд, также полагает необходимым отметить, что "Нефтепродукт" уклонилось от раскрытия своей позиции и от доказывания доводов при апелляционном рассмотрении дела.

В соответствии с частью 3 статьи 41 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, должны добросовестно пользоваться процессуальными правами и исполнять процессуальные обязанности, предусмотренные Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами или возложенные на них арбитражным судом.

Частью 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса РФ предусмотрено, что участвующие в деле лица несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий.

Нарушения или неправильного применения судом норм материального и процессуального права, влекущих отмену обжалуемого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

С учетом изложенных обстоятельств, арбитражный апелляционный суд считает, что обжалуемое решение принято в соответствии с нормами материального и процессуального права, и оснований для его отмены не имеется.

Руководствуясь статьями 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 12.02.2016 по делу N А56-20384/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

О.В. Горбачева

Судьи

М.В. Будылева Л.П. Загараева