Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 7 октября 2016 г. N 03АП-5400/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 20 февраля 2017 г. N Ф02-7878/16 настоящее постановление оставлено без изменения

Требование: о взыскании долга

Вывод суда: жалоба заявителя оставлена без удовлетворения, решение суда первой инстанции оставлено в силе

г. Красноярск

07 октября 2016 г.

Дело N А74-9921/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 03 октября 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 октября 2016 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Петровской О.В.,

судей: Ишутиной О.В., Споткай Л.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Каверзиной Т.П.,

при участии:

от ответчика - публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири"- Сергеевой Л.С., представителя по доверенности от 23.12.2015,

от истца - открытого акционерного общества "Хакасэнергосбыт"- Андрияновой Е.А., представителя по доверенности от 11.01.2016 N 07, Туркина Е.В., представителя по доверенности от 11.01.2016 N 08,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири"

на решение Арбитражного суда Республики Хакасия

от 12 июля 2016 года по делу N А74-9921/2015, принятое судьёй Струковой Г.И.,

установил:

открытое акционерное общество "Хакасэнергосбыт" (ИНН 1901067690, ОГРН 1051901067998, далее - ОАО "Хакасэнергосбыт, истец) обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к публичному акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (ИНН 2460069527, ОГРН 1052460054327, далее- ПАО "МРСК Сибири", ответчик) о взыскании 904 278 рублей 47 копеек задолженности равной стоимости фактических потерь электрической энергии за октябрь 2012 года.

Решением Арбитражного суда Республики Хакасия от 12 июля 2016 года иск удовлетворен.

Не согласившись с данным судебным актом, ответчик обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, указал, что решение суда первой инстанции является незаконным и необоснованным по следующим основаниям:

-суд не оценил доказательства, свидетельствующие о фактических потерях сетевой организации ЗАО "ЧерногорскИСКОЖРегенерат" и ООО "Межрайонные распределительные электрические сети";

-суд не дал оценку контррасчету требований, представленному ответчиком;

-при расчете небаланса электрической энергии фактические потери ЗАО "ЧИР" должны быть учтены в размере 725,118 МВтч, а не 91, 570 МВтч, как рассчитывает истец;

-потери, возникшие в сетях "ЗАО "Черногорский Искож Регенерат" вследствие бездоговорного потребления, обязана оплачивать непосредственно сама указанная сетевая организация, возложение обязанности по оплате на ПАО "МРСК Сибири" противоречит пункту 51 Правил N 861;

- ОАО "Хакасэнергосбыт" пытается возложить обязанность по оплате потерь, возникшие у другой сетевой организации, на ПАО "МРСК Сибири" путем распределения небаланса электрической энергии;

- необоснованный расчет истца, используемый для распределения "небалансовых" потерь, отсутствует перечень всех сетевых организаций, находящихся в зоне деятельности гарантирующего поставщика и действующих в 2012 году, отсутствуют доказательства распределения "Небаланса" между всеми сетевыми организациями.

-расчет истца основан на неподтвержденных сведениях, величина и правильность расчета объема спорных потерь электрической энергии, достоверность расчета материалами дела не подтверждены.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 24 августа 2016 года апелляционная жалоба принята к производству, рассмотрение жалобы назначено на 03.10.2016.

Материалами дела подтверждается надлежащее извещение лиц, участвующих в деле, о времени и месте рассмотрения дела судом первой инстанции.

Представители истца заявили ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, а именно: копии письма от 09.08.2016 N ГКТЭ-22711 о предоставлении информации с приложением N 1.

Представитель ответчика не возражает против удовлетворения заявленного ходатайства.

В соответствии с пунктом 2 части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств удовлетворено, поскольку они представлены в обоснование возражений относительно апелляционной жалобы.

Представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представители истца пояснили, что объем фактических потерь электрической энергии, возникших в сетях ЗАО "ЧИР" в октябре 2012 года составил 91,570 МВтч, что подтверждается актом об объемах электрической энергии. Стоимость фактических потерь электроэнергии в указанном размере была взыскана с сетевой организации ЗАО "ЧИР" в пользу гарантирующего поставщика решением Арбитражного суда Республики Хакасия от 19.03.2013 по делу N A74-441/2013. То обстоятельство, что в акте об объемах электрической энергии, приобретаемой Покупателем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях за октябрь 2012 года сетевая организация ЗАО "ЧИР" указала объем бездоговорного потребления (633.548 МВтч) не может свидетельствовать о том, что этот объем электрической энергии следует квалифицировать как бездоговорное потребление. Бездоговорное потребление должно быть выявлено, подтверждено актом, соответствующим требованиям пунктов 192, 193, 195 Основных положений. Объем бездоговорного потребления должен быть определен сетевой организацией расчетным способом исходя из величины допустимой длительной токовой нагрузки вводного провода. Факт бездоговорного потребления и его объем подлежат доказыванию. До момента подтверждения факта бездоговорного потребления объем электроэнергии, рассчитанный сетевой организацией, будет являться предположительным. Бездоговорное потребление находится в прямой зависимости от доказанности факта и объема неправомерного потребления электрической энергии, эти обстоятельства должны устанавливаться в рамках иного спора и при ином составе и статусе процессуальных участников. Истец обоснованно при определении небалансе применил сведения об объеме фактических потерь электрической энергии, представленных ООО "МРЭС" в рамках исполнения обязательств по покупке электрической энергии. Суммарная величина фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства смежных ответчику территориальных сетевых организаций была определена гарантирующим поставщиком по данным 14 сетевых организаций, действующих в 2012 году в зоне деятельности ОАО "Хакасэнергосбыт". Объемы фактических потерь в сетях данных территориальных сетевых организаций в октябре 2012 года подтверждаются актами об объемах электрической энергии, приобретаемой сетевыми организациями в целях компенсации потерь в принадлежащих им сетях, представленных ими гарантирующему поставщику в рамках исполнения договоров купли-продажи электрической энергии (мощности). Перечень сетевых организаций, фактические потери которых участвуют в расчете истца, соответствует "Перечню территориальных сетевых организаций, оказывающих услуги по передаче электрической энергии в зоне деятельности гарантирующего поставщика электрической энергии ОАО "Хакасэнергосбыт" в 2012 году", представленному Государственным комитетом по тарифам и энергетике Республики Хакасия.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

01.01.2008 между ОАО "МРСК Сибири" (исполнитель) и ОАО "Хакасэнергосбыт" (заказчик) заключен договор об оказании услуг по передаче электрической энергии и мощности N 188/01, в соответствии с которым исполнитель обязуется оказывать услуги заказчику по передаче электрической энергии путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или (и) ином установленном федеральным законом основании, а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя. В соответствии с пунктом 2.4 договора заказчик заключает договор с исполнителем в интересах потребителей, подключенных к сетям исполнителя непосредственно либо опосредованно, указанных в приложении N 2 к договору (т.1, л.д.12-30).

В соответствии с пунктом 2.2 Договора Заказчик обязуется обеспечить закупку электрической энергии с целью компенсации фактических потерь электрической энергии в электрических сетях Исполнителя, а Исполнитель обязуется оплачивать Заказчику фактические потери электрической энергии в своих сетях в порядке, установленном настоящим Договором.

Согласно пункту 2.3 Договора (в редакции соглашения от 29.10.2010) Исполнитель обязуется оказывать по заявкам Заказчика услуги по введению полного или частичного ограничения режима потребления электроэнергии и по возобновлению электроснабжения Потребителей, подключенных от сетей Исполнителя и сетей смежных ТСО, а заказчик обязуется оплачивать услуги на условиях настоящего договора.

Пунктом 2.4 Договора (в редакции Соглашения от 29.10.2010) Заказчик заключает договор с Исполнителем в интересах потребителей, подключенных к сетям Исполнителя непосредственно либо опосредованно, указанных в Приложении N 2 настоящего договора.

В соответствии с пунктом 3.22 Договора урегулировать отношения по передаче показаний, оперативно-диспетчерской дисциплине и обеспечения показателей качества электроэнергии и надежности электроснабжения со смежными ТСО, чьи объекты электросетевого хозяйства имеют технологическое присоединение к электрическим сетям Исполнителя, с предоставлением Заказчику документов, подтверждающих заключение договора оказания услуг по передаче электрической энергии между Исполнителем и ТСО. Исполнитель несет ответственность за потери в бесхозяйных сетях, имеющих технологическое присоединение к электрическим сетях Исполнителя.

Согласно пункту 7.7 Договора (в редакции Соглашения от 29.10.2010 (т.1, л.д.119-124)) Исполнитель в месяце, следующим за расчетным предоставляет Заказчику в сроки согласно Приложению N 8 к настоящему Договору, в том числе объемы электроэнергии, приобретаемой Исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Республики Хакасия от 10 июля 2014 года по делу N А74-2420/2014 установлены и в силу части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не подлежат повторному доказыванию обстоятельства заключения, условия и срока действия договора от 01.01.2008 N 188/01.

Акт согласования объема полезного отпуска и объема потерь электроэнергии по договору от 01.01.2008 N 188/01 за октябрь 2012 года подписан сторонами с разногласиями в объеме 2 642,174 тыс. кВтч на сумму 3 631 791 рубля 30 копеек с учетом НДС.

Протоколом урегулирования разногласий от 31.10.2012 (далее - ПУР) произведена корректировка объема и стоимости фактических потерь.

По результатам урегулирования разногласий согласованный объем фактических потерь составил 33 891,458 тыс. кВтч в сумме 46 033 382 рублей 99 копеек.

Сумму 46 033 382 рубля 99 копеек, составляющую согласованный объем фактических потерь, ответчик оплатил.

Между тем, между сторонами имеются разногласия по объему фактических потерь в части 657, 874 МВтч. на сумму 904 278 рублей 47 копеек с учетом НДС.

Отказ ответчика в возмещении потерь в сетях в указанном объеме за октябрь 2012 года послужил основанием для обращения истца с иском в суд.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Из материалов дела усматривается, что отношения сторон возникли из договора на оказание услуг по передаче электрической энергии и мощности, который по своей правовой природе является договором возмездного оказания услуг.

Взаимные обязательства сторон в сфере спорных правоотношений урегулированы главой 39 Гражданского кодекса Российской Федерации и общими положениями об обязательствах, законодательством об электроэнергетике, в том числе Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее- Закон N 35-ФЗ), Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утверждёнными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утверждёнными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N442 (далее - Основные положения).

В соответствии со статьей 26 Закона N 35-ФЗ оказание услуг по передаче электроэнергии осуществляется на основе договора возмездного оказания услуг.

В соответствии с пунктами 50, 51 Правил N 861, сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке. При этом, размер этих потерь определяется как разница между объемом электроэнергии, вошедшим в электрическую сеть, и объемами, потребленными присоединенными к этой сети энергопринимающими устройствами потребителей электроэнергии, а также переданными в сети других сетевых организаций.

Пунктом 128 Основных положений аналогичным образом обязанность по оплате фактических потерь, возникающих в принадлежащих им сетях, возложена на сетевые организации.

В соответствии с положениями пунктов 185-188 Основных положений, сетевые организации определяют объем электрической энергии, полученной в принадлежащие им объекты электросетевого хозяйства, объем электрической энергии, отпущенной из принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства смежным субъектам (сетевым организациям, производителям электрической энергии (мощности) на розничных рынках, потребителям, присоединенным к принадлежащим им объектам электросетевого хозяйства), и определяют фактические потери электрической энергии, возникшие за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации, на основании определенных в соответствии с разделом X Основных положений N 442 объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности)

В целях осуществления действий, указанных в пункте 185 Основных положений, каждая сетевая организация составляет баланс электрической энергии, представляющий собой систему показателей, характеризующую за расчетный период сумму объемов электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства данной сетевой организации, и фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих такой сетевой организации объектах электросетевого хозяйства, равную объему электрической энергии, принятой в объекты электросетевого хозяйства данной сетевой организации, уменьшенному на объем электрической энергии, отпущенной из объектов электросетевого хозяйства такой сетевой организации в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций.

Баланс электрической энергии составляется ежемесячно, до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, и является основанием для определения фактических потерь электрической энергии, подлежащих покупке сетевой организацией в соответствии с настоящим документом.

Объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии.

Сетевая организация передает до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, способом, позволяющим подтвердить факт получения гарантирующим поставщиком, информацию об объеме потребления электрической энергии, объеме оказанных услуг по передаче электрической энергии, объеме безучетного потребления электрической энергии, объеме электрической энергии (мощности), подлежащей покупке сетевой организацией в целях компенсации фактических потерь электрической энергии, за этот расчетный период.

В случае если сетевая организация, приобретающая электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь у гарантирующего поставщика, не предоставила указанную информацию, то такой гарантирующий поставщик определяет фактические потери в объектах электросетевого хозяйства такой сетевой организации в соответствии с пунктом 190 Основных положений.

Сетевые организации обязаны приобретать электрическую энергию в целях компенсации потерь, возникающих в ее сетях, у гарантирующего поставщика (либо энергоснабжающей, энергосбытовой организации), самостоятельно определяют объем потерь на основании данных об объемах электроэнергии, поступившей в ее сеть и данных об объемах, "выданных" из ее сети потребителям, присоединенным к ее электросети, и смежным сетевым организациям, передают данные о фактических потерях гарантирующему поставщику для определения объема денежных обязательств, обязаны оплатить стоимость фактических потерь гарантирующему поставщику.

Пункт 190 Основных положений предусматривает, что гарантирующий поставщик в случае непредоставления ему сведений о фактических потерях в объектах электросетевого хозяйства одной или нескольких сетевых организаций, покупающих у него электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь, распределяет между такими сетевыми организациями объем электрической энергии, рассчитанный как разность между совокупным объемом электрической энергии, приобретенной таким гарантирующим поставщиком, и объемом электрической энергии, поставленной таким гарантирующим поставщиком потребителям на розничном рынке и сетевым организациям, предоставившим сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, пропорционально доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства таких сетевых организаций в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у такого гарантирующего поставщика и не предоставивших сведений о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства.

В случае, если по данным, полученным от всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь у гарантирующего поставщика, суммарная величина фактических потерь электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства отличается от объема электрической энергии, приобретенной гарантирующим поставщиком на оптовом и розничном рынках (без учета потерь электрической энергии, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке), уменьшенного на объем электрической энергии, поставленной иным его потребителям (покупателям), то объем образовавшейся разницы распределяется между сетевыми организациями при определении объема электрической энергии (мощности), подлежащей приобретению ими для компенсации потерь, следующим образом:

- если суммарная величина фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства по данным сетевых организаций больше указанного объема электрической энергии, то объем электрической энергии (мощности), подлежащий приобретению сетевой организацией для компенсации потерь, уменьшается на часть объема образовавшейся разницы, пропорциональную доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства данной сетевой организации в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у гарантирующего поставщика;

- если суммарная величина фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства по данным сетевых организаций меньше указанного объема электрической энергии, то объем электрической энергии (мощности), подлежащий приобретению сетевой организацией для компенсации потерь, увеличивается на часть объема образовавшейся разницы, пропорциональную доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства данной сетевой организации в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у гарантирующего поставщика. В этом случае объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией гарантирующему поставщику за этот расчетный период, подлежит уменьшению на величину, на которую был увеличен объем фактических потерь.

Требования истца на сумму 904 278 рублей 47 копеек представляют собой доначисление величины технологического расхода (потерь) электрической энергии в соответствии с пунктом 190 Основных положений.

Согласно представленным истцом в материалы дела актам первичного учета, актам принятой и переданной электрической энергии компания в октябре 2012 получила данные о фактических потерях от всех сетевых компаний.

Объем электроэнергии, приобретенный гарантирующим поставщиком, складывается из объема электроэнергии, приобретенного компанией на оптовом рынке электроэнергии, и объема электроэнергии, приобретенного на розничном рынке электроэнергии.

Согласно данным с официального сайта коммерческого оператора объем покупки ОАО "Хакасэнергосбыт" на оптовом рынке электроэнергии составил в октябре 2012 года 171 947,583 МВтч., что подтверждается ежемесячным отчетом по фактическому объему потребления электрической энергии гарантирующим поставщиком на оптовом рынке. Кроме того, указанный объем подтвержден первичными документами - интегральными актами учета перетоков электрической энергии за октябрь 2012 года по сечениям учета.

Объем электроэнергии, приобретенной гарантирующим поставщиком на розничном рынке, складывается из объемов приобретения электроэнергии у энергосбытовой организаций - ООО "Абаканэнергосбыт". Указанная величина в октябре 2012 года составила 196,165 МВтч, что подтверждается ведомостью показаний расчетных счетчиков для определения объемов покупки электроэнергии на розничном рынке за октябрь 2012 года.

Суммарная величина объема покупки электрической энергии гарантирующим поставщиком на оптовом и розничном рынках электрической энергии в октябре 2012 года составила 172 143,748 МВтч. (171 947,583 МВтч. (оптовый рынок) + 196,165 МВтч (розничный рынок)).

Объем продажи электрической энергии на розничном рынке складывается из следующих составляющих: полезный отпуск потребителям (в том числе хозяйственные нужды Общества), фактические потери в сетях ПАО "МРСК Сибири", потери в сетях иных сетевых организаций, отпуск по договорам купли-продажи электрической энергии.

Объем электрической энергии, отпущенной потребителям ОАО "Хакасэнергосбыт" (в том числе хозяйственные нужды Общества) соответствует объему оказанной исполнителем (ПАО "МРСК Сибири") заказчику (ОАО "Хакасэнергосбыт") услуги по передаче электрической энергии и составил в октябре 2012 года 130 724,672 МВтч., что подтверждается актом согласования по объемам услуги по передаче электроэнергии на отпуск в сеть за октябрь 2012 года и протоколом урегулирования разногласий N 15 от 29.03.2013.

В соответствии с абзацем 7 пункта 96 Основных положений в случае заключения договора купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) между сетевой организацией и гарантирующим поставщиком в целях компенсации потерь в сетях сетевой организации предельные уровни нерегулируемых цен определяются без учета тарифа на услуги по передаче электрической энергии и используются гарантирующим поставщиком в отношении объемов покупки электрической энергии (мощности) в целях компенсации потерь в сетях сетевой организации. При этом для определения предельных уровней в отношении величин непревышения фактических объемов потерь электрической энергии над объемами потерь, учтенными в сводном прогнозном балансе за соответствующий расчетный период в отношении сетевой организации, используется сбытовая надбавка гарантирующего поставщика, установленная в отношении сетевых организаций, а в отношении величин превышения - сбытовая надбавка гарантирующего поставщика, установленная в отношении потребителей, относящихся к подгруппе группы "прочие потребители" с максимальной мощностью энергопринимающих устройств от 670 кВт до 10 МВт.

Законодатель выделяет в составе фактических потерь нормативные потери и объемы превышения над нормативными потерями, учтенными в сводном прогнозном балансе, так называемые сверхнормативные потери.

Нормативные (плановые) потери электрической энергии (мощности) -потери, устанавливаемые в Сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации ежегодно.

Сверхнормативные потери электроэнергии (мощности) - разница между фактическими и нормативными потерями электроэнергии (мощности).

Как следует из представленных истцом документов, фактические потери в сетях ПАО "МРСК Сибири" за октябрь 2012 года составили 33 891,458 МВтч., что подтверждается актом согласования объема полезного отпуска и объема потерь электроэнергии за октябрь 2012 года и актом приема-передачи электрической энергии (мощности) от 31.10.2012 N 55721.

В указанных документах сетевая организация согласовала со своей стороны объем, который считает фактическими потерями электроэнергии, возникшими в ее сетях.

Фактические потери в сетях иных сетевых организаций за октябрь 2012 года составили 6 344, 946 МВтч., что подтверждается актами об объемах электрической энергии, приобретаемой сетевыми организациями в целях компенсации потерь в принадлежащих им сетях. Указанная величина сложилась с учетом фактических потерь следующих сетевых организаций.

N п/п	Наименование сетевой организации	Фактические потери, МВтч.
1	ООО "Энерготранзит"	124, 046
2	ООО "Электросервис"	156,363
3	ООО "МРЭС"	5 356,046
4	ЗАО "ЧИР"	91,570
5	ОАО "Абаканвагонмаш"	17,720
6	ГУП РХ "Хакресводоканал"	26,471
7	ООО "СУЭК Хакасия"	191,601
8	ЗАО УК "Разрез Степной"	31,031
9	ОАО "Коммунаровский рудник"	278, 745
10	ОАО "Аэропорт- Абакан"	5,426
11	ООО "Хакасский СЭК"	34,615
12	ООО "Абаза-Энерго"	13,866
13	ОАО "МКК-Саянмрамор"	9,698
14	ООО "Электрические сети и системы"	7,748
	Итого	6 344,946

В октябре 2012 года объем электрической энергии, поставленной потребителю ООО "Аскизсервис" по договору купли-продажи от 04.10.2012 N 52120 составил 450,888 МВтч., что подтверждается счетом от 31.10.2012 N 51379/2/2, показаниями приборов учета ООО "Аскизсервис".

Общий объем продажи электрической энергии на розничном рынке составил 171 411,964 МВтч. (130 724,672 МВтч.+ 33 891,458 МВтч.+ 6 344, 946 МВтч.+ 450,888 МВтч.).

По общему правилу обязанности по коммерческому учету электроэнергии и оплате потерь электроэнергии в сетях лежат на сетевых организациях. В то же время, в соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заинтересованные лица вправе в установленном процессуальным законом порядке оспаривать сведения, представленные сетевой организацией, представляя в суд доказательства в обоснование своей позиции.

Применительно к настоящему спору, сторонами не отрицается факт наличия договорных отношений, не оспаривается граница балансовой принадлежности сетей.

Представленный расчет фактических сверхнормативных потерь, подлежащих возмещению ответчиком, повторно проверен судом апелляционной инстанции, признан верным, подлежащим применению.

Величина "небаланса" определяется как разница между объемом, приобретенным Гарантирующим поставщиком на оптовом и розничном рынках электроэнергии и объем продажи электрической энергии на розничном рынке.

172 143, 748 МВтч. - (130 724, 672 МВтч + 450, 888 МВтч. + 6 344, 946 МВтч. + 33 891, 458 МВтч.) = 731,784 МВтч. - величина небаланса (нераспределенный объем электроэнергии).

Все доводы заявителя жалобы получили надлежащую оценку суда первой инстанции.

Доводы о том, что величина фактических потерь, может представлять собой не только потери истца, но и иной расход, не основаны на доказательствах, являются предположительными. Данные об объеме продажи электроэнергии потребителям компании материалами дела не опровергнуты, заявителем жалобы в судах первой, апелляционной инстанций контррасчет не представлен.

Объем электроэнергии, приходящийся на каждую сетевую организацию в виде доначисления по пункту 190 Основных положений, рассчитывается как произведение величины превышения объема покупки над объемом продажи электроэнергии и доли нормативных потерь в сетях сетевых организаций, предоставивших данные, в суммарных нормативных потерях всех сетевых организаций.

Величины нормативных потерь электрической энергии для сетевых организаций на 2012 год утверждены приказом ФСТ России N 301 -э/2 от 29.11.2011 в Сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации.

Согласно Приказа ФСТ величина нормативных потерь в октябре 2012 года в сетях сетевых организаций составила 51,9363 млн.кВтч, в том числе: - 46,6913 млн. кВтч (46 691,3 МВтч) - в сетях ПАО "МРСК Сибири"; 5,245 млн. кВтч (5 245 МВтч) - в сетях иных сетевых организациях.

Доля нормативных потерь ответчика в процентном отношении в общем объеме потерь представляет собой формулу: (46, 6913 млн. кВтч/ 51,9363 млн.кВтч)* 100 % = 89,90 %

Величина доначисления потерь в соответствии с п. 190 Основных положений (объем небаланса электрической энергии, подлежащий оплате ПАО "МРСК Сибири") за октябрь 2012 года составит: 731,784 МВтч х 89, 90 % = 657, 874 МВтч. Соответственно, стоимость потерь в октябре 2012 года составила 657, 874 МВтч. х 1 164, 87 = 766 337 рублей 69 копеек без НДС, где 1 164,87 руб./ МВтч предельный уровень нерегулируемой цены на электрическую энергию, отпускаемую ОАО "Хакасэнергосбыт" организациям, оказывающим услуги по передаче электрической энергии, и иным владельцам объектов электросетевого хозяйства, приобретающим ее в целях компенсации потерь в принадлежащих им сетях.

Стоимость с учетом НДС (18%) составит: 766 337,69 руб. + НДС (18(%)) = 904 278 рублей 47 копеек.

Довод заявителя жалобы о необходимости учета объема безучетно потребленной электроэнергии в размере равном стоимости электрической энергии, потребленной объектами ЗАО "ЧИР" в октябре 2012 года, правомерно отклонен судом.

Стоимость фактических потерь электроэнергии в указанном размере была взыскана с сетевой организации ЗАО "ЧИР" в пользу гарантирующего поставщика решением Арбитражного суда Республики Хакасия от 19.03.2013 по делу N A74-441/2013. То обстоятельство, что в акте об объемах электрической энергии, приобретаемой Покупателем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях за октябрь 2012 года сетевая организация ЗАО "ЧИР" указала объем бездоговорного потребления (633.548 МВтч) не может свидетельствовать о том, что этот объем электрической энергии следует квалифицировать как бездоговорное потребление. Бездоговорное потребление должно быть выявлено, подтверждено актом, соответствующим требованиям пунктов 192, 193, 195 Основных положений.

Обязанность по принятию истцом к учету актов о безучетном потреблении электрической энергии в объеме 633, 548 тыс. кВтч. в соответствии с пунктом 185 Основных положений находится в прямой зависимости от доказанности факта и объема потребления электрической энергии потребителями истца с нарушением порядка учета. Вместе с тем, доказывание обоснованности составления актов о выявлении безучетного потребления электрической энергии составляет предмет доказывания, отличный от рассматриваемого в настоящем споре, при ином составе и статусе процессуальных участников. В связи с чем, суд отклоняет довод ответчика о необходимости учета указанного объема электроэнергии при определении объема его фактических потерь.

Довод заявителя о том, что суд не принял во внимание информацию о фактических потерях в сетях ООО "МРЭС", предоставленную данной сетевой организацией ответчику в рамках исполнения договора оказания услуг по передаче электрической энергии, отклонен судом апелляционной инстанции, истец обоснованно при определении небаланса применил сведения об объеме фактических потерь электрической энергии, представленных ООО "МРЭС" в рамках исполнения обязательств по покупке электрической энергии.

Довод ответчика о невозможности определения суммарной величины фактических потерь электроэнергии в сетях всех сетевых организаций в связи с отсутствием перечня сетевых организаций и отсутствием в материалах дела соответствующих доказательств является не обоснованным и опровергается имеющимися в деле материалами.

Поскольку заявителем не представлен контррасчет требований, доказательства, на которые ссылается истец, материалами дела не опровергнуты, доказательств оплаты стоимости потерь либо доказательств прекращения данной обязанности иным предусмотренным законом способом заявителем в материалы дела не представлено, иск о взыскании с ответчика 904 278 рублей 47 копеек обоснованно удовлетворен.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения суда первой инстанции. Судом первой инстанции в решении приведен развернутый перечень нормативно-правовых актов, на основании которых построены выводы суда, а также расчеты стоимости потерь, заявленной ко взысканию.

Материалы дела исследованы судом полно, всесторонне и объективно, представленным сторонами доказательствам дана надлежащая правовая оценка, изложенные в обжалуемом судебном акте выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

При указанных обстоятельствах решение суда является законным и обоснованным, оснований для отмены не имеется.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Хакасия от 12 июля 2016 года по делу N А74-9921/2015 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

О.В. Петровская

Судьи

О.В. Ишутина Л.Е. Споткай