Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 30 ноября 2016 г. N 06АП-5127/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 22 февраля 2017 г. N Ф03-371/17 настоящее постановление оставлено без изменения

Требование: о признании недействительным акта органа власти по уплате налогов

Вывод суда: решение суда первой инстанции оставлено в силе

г. Хабаровск

30 ноября 2016 г.

А73-6630/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 22 ноября 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 ноября 2016 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Михайловой А.И.

судей Козловой Т.Д., Пичининой И.Е.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Охотюк А.К.

при участии в заседании:

Фесик Геннадий Михайлович: лично, Шаталова А.В., представитель по доверенности от 29.09.2016 N 27АА 1051238;

от общества с ограниченной ответственностью "Амуркамень": Третьков Е.С., представитель по доверенности от 31.10.2016;

Дубинников Сергей Хабибулович: не явился;

от Федеральной налоговой службы: не явились;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Амуркамень", Дубинникова Сергея Хабибуловича

на решение от 22.07.2016

по делу N А73-6630/2016

Арбитражного суда Хабаровского края

принятое судьей Стёпиной С.Д.

по иску Фесик Геннадия Михайловича

к ООО "Амуркамень", ИФНС по Железнодорожному району г. Хабаровска

третье лицо: Дубинников Сергей Хабибулович

о признании недействительным решения о досрочном прекращении полномочий генерального директора.

УСТАНОВИЛ:

Фесик Геннадий Михайлович обратился в арбитражный суд Хабаровского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Амуркамень" (далее - ООО "Амуркамень") и Инспекции Федеральной налоговой службы России по Железнодорожному району города Хабаровска (далее - ИФНС России по Железнодорожному району г. Хабаровска) о признании решения о досрочном прекращении полномочий генерального директора Фесика Геннадия Михайловича и об избрании на должность нового генерального директора Немченко Андрея Николаевича, оформленные протоколом общего собрания участников ООО "Амуркамень" от 22.04.2016 и обязании ИФНС по Железнодорожному району г. Хабаровска аннулировать запись о назначении Немченко А.Н. генеральным директором.

По делу в качестве третьего лица привлечен Дубинников Сергей Хабибулович.

Решением суда заявленный иск удовлетворен.

Не согласившись с решением, ООО "Амуркамень" и Дубинников С.Х. обратились с апелляционными жалобами, в которых просят решение отменить, отказав в удовлетворении заявленного иска.

В судебном заседании представитель ООО "Амуркамень" доводы своей жалобы и жалобы Дубинникова С.Х. поддержал. Фесик Г.М. и его представитель с жалобами не согласились, просили оставить решение суда без изменения. Дебинников С.Х. в судебное заседание не явился.

Заслушав стороны, исследовав материалы дела, Шестой арбитражный апелляционный суд установил следующие обстоятельства.

Фесик Геннадий Михайлович и Дубинников Сергей Хабибулович являются участниками ООО "Амуркамень".

Протоколом N 1-2015 внеочередного общего собрания участников ООО "Амуркамень" от 08.04.2015 участники общества постановили назначить на должность генерального директора общества Фесик Геннадия Михайловича.

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 19.11.2015 по делу N А73-13668/2015 Фесик Г.М. был обязан возвратить Дубинникову С.Б. неоплаченную по договору купли-продажи часть доли в уставном капитале ООО "Амуркамень" в размере 39,22 %.

Данное решение в принудительном порядке исполнено 22.04.2016, когда ИФНС по Железнодорожному району г. Хабаровска было принято решение о государственной регистрации N 4543А и внесены записи в Единый государственный реестр юридических лиц в отношении юридического лица ООО "Амуркамень".

Согласно вышеуказанным записям в ЕГРЮЛ внесены сведения о том, что Дубинников Сергей Хабибулович является владельцем доли в уставном капитале номинальной стоимостью 1 510 110 руб. или 0,5922, а Фесик Геннадий Михайлович владельцем доли номинальной стоимостью 1 039 890 руб. или 40,78 в уставном капитале ООО "Амуркамень".

Письмом от 11.03.2016, до внесения в ЕГРЮЛ сведений об изменении принадлежащих участникам долей в уставном капитале общества, Дубинников С.Х. потребовал созыва внеочередного общего собрания участников общества с повесткой дня:

1. о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа генерального директора Фесика Геннадия Михайловича.

2. об избрании на должность единоличного исполнительного органа генерального директора Немченко Андрея Николаевича.

Письмом от 22.03.2016 генеральный директор ООО "Амуркамень" Фесик Г.М. уведомил участников ООО "Амуркамень" Дубинникова С.Х. и Фесика Г.М. о том, что на основании требования участника общества Дубинникова С.Х. 22.04.2016 в 16-00 по адресу: г. Хабаровск, Амурский бульвар, д. 2, гостиница "Интурист" состоится внеочередное общее собрание участников ООО "Амуркамень" с повесткой собрания:

1. об отложении общего собрания участников в связи с необходимостью внесения в ЕГРЮЛ изменений процентного соотношения долей участников.

2. о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа генерального директора Фесик Геннадия Михайловича.

3. об избрании на должность единоличного исполнительного органа генерального директора Немченко Андрея Николаевича.

Письмом от 08.04.2016 Дубинников С.Х. уведомил себя и Фесика Г.М. о том, что внеочередное общее собрание участников с вышеуказанной повесткой дня состоится в 10-00 часов 20.05.2016 по адресу: г. Хабаровск, ул. Шевченко, дом 5 в здании "Бизнес-Центр "Парус".

22.04.2016 в 15 час. 50 мин. в гостиницу "Интурист" по Амурскому бульвару, 2 прибыли генеральный директор Фесик Г.М., представитель Дубинникова С.Х. по доверенности Еловенко Сергей Вильгельмович и вместе с ним Немченко Андрей Николаевич.

Фесик Г.М. заполнил лист регистрации участников общества для участия во внеочередном общем собрании участников.

На основании принятого на собрании решения полномочия Фесика Г.М. прекращены, генеральным директором ООО "Амуркамень" избран Немченко А.Н.

04.05.2016 ИФНС России по Железнодорожному району г. Хабаровска в ЕГРЮЛ внесена запись за номером 2162724282334 о назначении генеральным директором ООО "Амуркамень" Немченко А.Н.

Ссылаясь на то, что он голосовал "против" избрания Немченко А.Н. генеральным директором, Фесик Г.М. обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Удовлетворяя иск, суд первой инстанции пришел к выводу о нарушениях порядка созыва и проведения собрания участников, предусмотренного действующим законодательством.

Повторно рассмотрев дело по имеющимся в нем доказательствам, арбитражный суд апелляционной инстанции не нашел оснований для удовлетворения апелляционных жалоб ответчика и третьего лица в связи со следующим.

В соответствии с пунктом 1 статьи 32 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об обществах) высшим органом общества является общее собрание участников общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным. Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений. Положения устава общества или решения органов общества, ограничивающие указанные права участников общества, ничтожны.

Порядок подготовки, созыва и проведения общего собрания регламентирован статьями 35 - 37 указанного закона.

Так, в соответствии с пунктом 1 статьи 37 Закона об обществах общее собрание участников общества проводится в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, уставом общества и его внутренними документами. В части, не урегулированной настоящим Федеральным законом, уставом общества и внутренними документами общества, порядок проведения общего собрания участников общества устанавливается решением общего собрания участников общества.

Участники общества вправе участвовать в общем собрании лично или через своих представителей. Представители участников общества должны предъявить документы, подтверждающие их надлежащие полномочия.

Согласно пункту 3 статьи 37 Закона об обществах общее собрание участников общества открывается в указанное в уведомлении о проведении общего собрания участников общества время или, если все участники общества уже зарегистрированы, ранее.

Общее собрание участников общества открывается лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, или лицом, возглавляющим коллегиальный исполнительный орган общества (пункт 4).

Лицо, открывающее общее собрание участников общества, проводит выборы председательствующего из числа участников общества (пункт 5).

Исполнительный орган общества организует ведение протокола общего собрания участников общества (пункт 6).

Общее собрание участников общества вправе принимать решения только по вопросам повестки дня, сообщенным участникам общества в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 36 настоящего Федерального закона, за исключением случаев, если в данном общем собрании участвуют все участники общества (пункт 7).

Пунктом 8 статьи 37 Закона об обществах также предусмотрено, что решения по вопросам, указанным в подпункте 2 пункта 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, а также по иным вопросам, определенным уставом общества, принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.

Согласно пункту 1 статьи 43 Закона об обществах решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

При этом суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника общества, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества.

Как видно из материалов дела, согласно Уставу ООО "Амуркамень" от 29.06.2011 к исключительной компетенции общего собрания участников общества относится образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним (подпункт 21.3.3). Решение по указанному вопросу принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества (пункт 21.5).

Согласно пункту 21.8 устава общества общее собрание участников открывается генеральным директором общества или инициатором созыва общего собрания участников. Лицо, открывающее общее собрание участников, проводит выборы председательствующего из числа участников общества.

При голосовании по этому вопросу каждый участник имеет количество голосов пропорционально его доле в уставном капитале общества, а решение принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества, имеющих право голосовать на собрании.

На общем собрании участников ведется протокол, подписываемый председательствующим и секретарем.

Между тем, в нарушение статьи 37 и Устава ООО "Амуркамень" в целях организационного обеспечения проведения собрания 22.04.2016 привлечен Немченко Андрей Николаевич, не являющийся участником и исполнительным органом общества. Председательствующим на собрании избран Еловенко С.В., действующий по доверенности за Дубинникова С.Х., секретарем собрания назначен Немченко А.Н.

Также из материалов дела следует, что стороны единогласно установили повестку дня, отличную от повестки, указанной в уведомлении о проведении собрания.

Собранием были приняты решения: о прекращении полномочий генерального директора общества Фесика Г.М. с 22.04.2016 с 16:00; о расторжении трудового договора с Фесиком Г.М.; об избрании в качестве генерального директора общества Немченко А.Н.; о разрешении Немченко А.Н. совмещать настоящую должность с должностями в органах управления любых других юридических лиц на основании п. 22.3 устава общества; о назначении в обществе аудиторской проверки с оплатой не более 200 000 руб.

Таким образом, привлеченные лица Еловенко С.В. и Немченко А.Н. нарушили права и интересы участника общества и его единоличного исполнительного органа генерального директора Фесика Г.М. при проведении собрания участников общества.

Истцом указано, что по вопросам прекращения его полномочий как единоличного исполнительного органа общества и по вопросу об избрании генеральным директором общества Немченко А.Н. он голосовал против этих решений. Доводы истца ответчиком ничем не опровергнуты.

В протоколе указано, что подсчет голосов производился совместно участниками собрания. Между тем, подписи Фесика Г.М. в протоколе общего собрания участников общества по принятым решениям не имеется, хотя при проведении собрания он был единственным участником общества.

В установленный законом и уставом общества срок решение от 22.04.2016 истцу не направлялось. Копия протокола Фесику Г.М. направлена только 16.05.2016, после чего он смог сформулировать свои исковые требования с учетом количества вопросов, фактически разрешенных на собрании, против заявленных в повестке, что также свидетельствует о незаконности принятых решений.

При этом, для избрания единоличного исполнительного органа и решения вопроса о прекращении его полномочий согласно уставу общества требуется не менее 2/3 голосов участников общества.

Однако, в связи с тем, что участник общества Фесик Г.М. с долей 0,4078 в уставном капитале общества в голосовании участия не принимал, принятые на нем решения являются незаконными.

Частью 2 статьи 201 АПК РФ установлено, арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, а решений и действий (бездействия) незаконными.

В этой связи суд обоснованно обязал ИФНС по Железнодорожному району г. Хабаровска аннулировать запись в ЕГРЮЛ внесенную за номером 2162724282334 о назначении генеральным директором ООО "Амуркамень" Немченко А.Н.

В силу изложенного, суд приходит к выводу об обоснованности принятого судом первой инстанции решения об удовлетворении заявленного истцом иска в полном объеме.

Доводы апелляционных жалоб основаны на неверном толковании норм материального права и не содержат фактов, которые влияли бы на оценку законности и обоснованности обжалуемого решения либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем отклоняются этим судом апелляционной инстанции. Оснований для отмены оспоренного в апелляционном порядке судебного акта не установлено.

На основании изложенного, апелляционная жалоба подлежит отклонению, а решение суда - оставлению без изменения.

Расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на заявителей в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Хабаровского края от 22.07.2016 по делу N А73-6630/2016 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

А.И. Михайлова

Судьи

Т.Д. Козлова И.Е. Пичинина