Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 13 сентября 2016 г. N 06АП-3416/16

г. Хабаровск

13 сентября 2016 г.

А73-2236/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 06 сентября 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 сентября 2016 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Козловой Т.Д.

судей Ротаря С.Б., Шевц А.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шалдуга И. В.

при участии в заседании:

от общества с ограниченной ответственностью "Производственное предприятие "Краснореченское": Тимошенко С.Н., представитель, доверенность б/н от 30.10.2015; Дмитриева Т.А., представитель, доверенность б/н от 28.04.2016;

от акционерного общества "Газпром Газораспределение Дальний Восток": Марченко В.В., представитель, доверенность от 01.07.2016 N 07-22/461;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Производственное предприятие "Краснореченское"

на решение от 04.05.2016

по делу N А73-2236/2016

Арбитражного суда Хабаровского края

принятое судьей Усенко Ж.А.

по иску общества с ограниченной ответственностью "Производственное предприятие Краснореченское"

к акционерному обществу "Газпром Газораспределение Дальний Восток"

об урегулировании разногласий по договору

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Производственное предприятие Краснореченское" (ИНН 2720034416 ОГРН 107272000693, далее - ООО "ПП Краснореченское", Предпринятие) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к акционерному обществу "Газпром газораспределение Дальний Восток" (ИНН 2722010548 ОГРН 1022701128317, далее - АО "Газпром-газораспределение Дальний Восток") об урегулировании разногласий, возникших между сторонами при заключении договора поставки природного газа от 01.12.2015 N 10-01-38/36.

Требования обоснованы тем, что при заключении договора стороны не пришли к соглашению по условиям, изложенным в пунктах 2.1, 3.1, 3.2, 5.2, 5.6, 5.8, 5.9, 5.13, 5.15, 8.1, 9.7.

Впоследствии стороны в части пунктов 3.1, 3.2, 5.6, 5.15 приняли решение оставить их в редакции протокола согласования разногласий.

Решением от 04.05.2016 судом урегулированы разногласия по договору следующим образом:

- Пункт 2.1 договора принят в редакции поставщика;

- Пункт 3.1 принят в согласованной редакции протокола согласования разногласий;

- Пункт 3.2 договора принят в согласованной редакции протокола согласования разногласий;

- Пункт 5.2 договора принят в редакции поставщика, за исключением последнего абзаца, который принят в редакции Предприятия и изложен следующим образом: "В платежных документах указывается:

- при авансовом платеже: номер договора, дата и номер счета на оплату;

- при окончательном расчете: номер договора, дата и номер счета фактуры, на основании которого производится оплата поставки газа, а также месяц, за который производится оплата";

- Пункт 5.6 договора принят в согласованной редакции протокола согласования разногласий: "Окончательный расчет за прошедший месяц между сторонами производится не позднее 25 числа месяца, следующего за месяцем поставки газа на основании счета-фактуры. В случае, если после окончательного расчета за прошедший месяц за покупателем числится переплата, данная сумма переплаты считается авансовым платежом за следующий после расчетного период поставки газа. Оплата неустоек (штрафов, пени), рассчитанных в соответствии с п.5.10 настоящего договора, осуществляется до 25-го числа месяца, следующего за месяцем поставки. Обязательства покупателя по оплате считаются исполненными в момент поступления денежных средств на расчетный счет поставщика";

- Пункт 5.8 договора принят в редакции поставщика;

- Пункт 5.9 договора принят в редакции поставщика;

- Пункт 5.11 договора принят в согласованной редакции протокола согласования разногласий;

- Пункт 5.13 из текста договора исключен;

- Пункт 5.15 принят в согласованной редакции протокола согласования разногласий;

- Пункт 8.1 принят в редакции поставщика;

- Пункт 9.7 из текста договора исключен.

В апелляционной жалобе (с учетом дополнений) ООО "ПП "Краснореченское" просит отменить решение суда от 04.05.2016 в части принятия пунктов 2.1, 5.2 (за исключением последнего абзаца, принятого судом в редакции Предприятия), 5.8, 5.9 и 8.1 в редакции Общества.

В обоснование жалобы заявитель ссылается на ошибочность выводов суда первой инстанции в части отсутствия государственного регулирования оптовых цен на природный газ, поставляемый АО Газпром. Приводит доводы о неправильном применении судом норм материального права, а именно, неприменении статей 5,8 Федерального закона от 31.03.1999 N 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации" (далее - Закон о газоснабжении), пунктов 2,3 и 11 Основных положений формирования и государственного регулирования цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2000 N 1021 (далее - Основные положения). Приводит доводы о нарушении судом первой инстанции норм процессуального права, ссылаясь на отсутствие преюдиции судебного акта по делу N А73-6472/2009 для настоящего спора.

В отзыве на апелляционную жалобу (с учетом дополнений) АО "Газпром Газораспределение Дальний Восток" выразило несогласие с доводами жалобы, просило оставить обжалуемый судебный акт без изменения как законный и обоснованный.

В судебном заседании апелляционной инстанции 30.08.2016 в порядке статьи 163 АПК РФ объявлялся перерыв до 06.09.2016 до 12 час. 10 мин.

В судебных заседаниях апелляционной инстанции представители Предприятия и Общества поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на неё, соответственно, дав по ним пояснения.

В соответствии с частью 5 статьи 268 АПК РФ, поскольку ООО "ПП "Краснореченское" обжалуется только часть судебного акта (в части принятия пунктов 2.1, 5.2 (за исключением последнего абзаца, принятого судом в редакции Предприятия), 5.8, 5.9 и 8.1 в редакции Общества), стороны не заявили возражений по проверке только части судебного акта, суд апелляционной инстанции осуществляет проверку судебного акта в пределах, определяемых апелляционной жалобой.

Изучив материалы дела, с учетом доводов апелляционной жалобы и возражений на неё, заслушав представителей сторон в судебных заседания, Шестой арбитражный апелляционный суд пришел к следующему.

Как следует из материалов дела, Общество (поставщик природного газа) 16.12.2015 направило в адрес Предприятия проект договора поставки природного газа N 10-01-38/36.

Предприятие подписало договор 28.12.2015 с протоколом разногласий, направив его в адрес Общества.

В свою очередь, АО "Газпром Газораспределение Дальний Восток" не согласившись с рядом условий, изложенных в протоколе разногласий, направило 27.01.2016 в адрес Предприятия протокол согласования разногласий.

Наличие неурегулированных при заключении договора разногласий по ряду его условий послужило основанием для обращения Предприятия в арбитражный суд с настоящим иском.

В частности разногласия касались периода поставки газа и срока договора (пункты 2.1 и 8.1), цены газа поставляемого по договору (пункт 5.2) и порядка ее регулирования, а именно, возможности поставщика изменения цены в одностороннем порядке (пункты 5.8 и 5.9).

Принимая решение об урегулировании разногласий по договору, суд первой инстанции исходил из следующего.

В силу пункта 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 ГК РФ).

В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

Согласно пункту 5 статьи 421 ГК РФ, если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.

Заключаемый между сторонами договор является публичным, его заключение носит обязательный характер для ресурсоснабжающей организации. Согласно статье 445 ГК РФ возникающие при заключении такого договора разногласия передаются на рассмотрение суда.

В случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда, условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда (статья 446 ГК РФ).

Разрешение судом преддоговорного спора по существу сводится к внесению определенности в правоотношения сторон и установлению судом условий, не урегулированных сторонами в досудебном порядке. Редакция условий договора, определенная судом, регулирует отношения сторон.

В данном случае, спорные пункты договора касаются цены на газ, периода поставки и объемов поставки газа.

Поставщик газа, включая в договор пункт о цене на газ в долларовом эквиваленте, его объемах и сроках поставки, сослался на приобретение им природного газа в рамках международного контракта, заключенного 26.09.2005 между компаниями "Эксон нафтегаз лимитед", "Онгк видеш лимимтед", ЗАО "РН-Астра", "Сахалин ойл газ девелопмент ко.Лтд." и ЗАО "Сахалинморнефтегаз" - в качестве продавцов и ОАО "Хабаровсккрайгаз" (правопредшественника истца) - в качестве покупателя в рамках проекта "Сахалин-1".

Пунктом 2.1 договора в редакции поставщика указано на период поставки газа с 01.01.2016 по 31.03.2016, на обязанность поставщика организовать его транспортировку, обязанность покупателя принимать и оплачивать поставку газа и его транспортировку на расчетный счет поставщика. Определен объем поставки газа на 1 квартал 2016 года - 1109,1 тыс.куб.м, а также порядок определения месячного и суточного договорного объема поставки газа.

В свою очередь, Предприятие в редакции протокола разногласий определило установить период поставки газа с 01.01.2016 по 31.12.2016, а также определить годовой объем поставки газа - 2880 тыс.куб.м. (1 квартал - 1410 тыс.куб.м, 2 квартал - 400 куб.; 3 квартал - 0 куб.м; 4 квартал - 1070 куб.м).

Ввиду ограничения условиями договора в редакции поставщика сроков поставки газа с 01.01.2016 по 31.03.2016, пункт 8.1 договора содержит указание на срок действия договора с 01.01.2016 по 31.03.2016. С чем не согласен истец, указав в протоколе разногласий на период действия договора с 01.01.2016 по 31.12.2016.

Согласно пункту 5.2 договора цена на газ, поставляемый в рамках проекта "Сахалин-1" определяется поставщиком, устанавливается в условных единицах (у.е.) и составляет 110,68 у.е. за 1 тыс. куб.м. Одна условная единица приравнивается к одному доллару США. Расчеты между сторонами производятся в российских рублях исходя из обменного курса доллара США к российскому рублю, установленного ЦБ России на дату выставления счета.

Также спорный пункт содержит порядок определения и стоимость тарифов на транспортировку газа. Последний абзац спорного пункта в редакции ответчика - поставщика изложен в следующей редакции:

"В платежных документах указывается: - при авансовом платеже: номер договора, дата и номер счета на оплату; - при окончательном расчете: номер договора, дата и номер счета-фактуры, на основании которого производится оплата поставки газа, а также месяц, за который производится оплата". При отсутствии в назначении платежа указания на конкретную счет-фактуру, а также при наличии задолженности по оплате за поставленный газ и (или) его транспортировку, платеж покупателя не может считаться авансовым, а засчитывается в счет оплаты штрафов и пеней, предыдущих неоплаченных счетов-фактур в календарной последовательности вне зависимости от назначения платежа, указанного покупателем в платежном поручении.

В свою очередь, Предприятие, не оспаривая текст пункта в части порядка определения и стоимости тарифов на транспортировку газа, спорный пункт в части цены на газ просит принять в следующей редакции: "Цена на газ определяется по соглашению сторон, устанавливается в российских рублях. Цена газа с 01.01.2016 по 30.06.2016 составляет 5 507,81 руб., с 01.07.2016 по 31.12.2016 - 8 370,67 руб. Далее, последний абзац пункта истец просит изложить следующим образом: "В платежных документах указывается: - при авансовом платеже: номер договора, дата и номер счета на оплату; - при окончательном расчете: номер договора, дата и номер счета-фактуры, на основании которого производится оплата поставки газа, а также месяц, за который производится оплата".

Утверждая спорный пункт 5.2 договора в редакции поставщика (кроме последнего абзаца пункта 5.2 договора) суд первой инстанции исходил из того, что природный газ по договору поставки природного газа от 01.12.2005 поставляется ответчиком в рамках проекта Сахалин-1 от независимого поставщика - Компании "Эксон нефтегаз Лимитед", и взаимоотношения по данному проекту не подпадают под государственное регулирование цен на газ.

Между тем, судом первой инстанции не учтено следующее.

Согласно статье 3 Закона о газоснабжении законодательное и нормативно-правовое регулирование газоснабжения в Российской Федерации

основывается на Конституции Российской Федерации, Гражданском кодексе Российской Федерации, Федеральном законе "О недрах", Федеральном законе "О естественных монополиях", Федеральном законе "О континентальном шельфе Российской Федерации" и состоит из настоящего Федерального закона, принимаемых в соответствии с ним федеральных законов, нормативных правовых актов Российской Федерации и нормативных правовых актов муниципальных образований.

Статьей 4 указанного закона закреплены основные принципы государственной политики в области газоснабжения в Российской Федерации, одним из которых является определение основ ценовой политики в отношении газа.

В силу части 1 статьи 18 Закона о газоснабжении поставки газа проводятся на основании договоров между поставщиками и потребителями независимо от форм собственности в соответствии с гражданским законодательством и утвержденными Правительством Российской Федерации Правилами поставок газа и Правилами пользования газом в Российской Федерации, а также иными нормативными правовыми актами, изданными во исполнение настоящего Федерального закона.

В соответствии с пунктом 5 Правил поставки газа в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 N 162 (далее - Правила N 162) поставка газа производится на основании договора между поставщиком и покупателем, заключаемого в соответствии с требованиями Гражданского кодекса Российской Федерации, федеральных законов, настоящих Правил и иных нормативных правовых актов. Договор поставки газа должен соответствовать требованиям параграфа 3 главы 30 ГК РФ.

Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами и (или) органами местного самоуправления (пункты 1, 2 статьи 424 ГК РФ).

Основными положениями установлено, что государственному регулированию на территории Российской Федерации подлежат оптовые цены на газ, установленные для реализации конечным потребителям, использующим газ в качестве топлива и (или) сырья, или организациям для дальнейшей продажи конечным потребителям.

Указанная (регулируемая оптовая цена) применяется на газ, добываемый

ОАО "Газпром" и его аффилированными лицами, реализуемый потребителям на территории Российской Федерации, подлежащая государственному регулированию.

Между тем, пункт 2 Основных положений содержит понятие "оптовая цена на газ, определяемая в диапазоне между предельными максимальным и минимальным уровнями оптовых цен" - оптовая цена на газ, определяемая на выходе из системы магистральных газопроводов по соглашению сторон при заключении договоров поставки газа (в том числе долгосрочных) его потребителям соответствующих групп.

Согласно пункту 3 Основных положений, цена на газ для конечного потребителя на границе раздела газораспределительных сетей и сетей конечного потребителя формируется из регулируемых оптовой цены на газ или оптовой цены на газ, определяемой по соглашению сторон с учетом установленных предельных уровней, тарифов на услуги по его транспортировке по газораспределительным сетям, специальных надбавок к тарифам на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям, предназначенных для финансирования программ газификации, и платы за снабженческо-сбытовые услуги.

Таким образом, законодатель разграничил понятие регулируемой оптовой цены и оптовой цены, определяемой по соглашению сторон с учетом установленных предельных уровней (минимального и максимального уровня оптовых цен).

Согласно пункту 4 Основных положений государственному регулированию на территории Российской Федерации подлежат: оптовые цены на газ, за исключением оптовых цен на природный газ, реализуемый на товарных биржах; тарифы на услуги по транспортировке газа по магистральным газопроводам для независимых организаций; тарифы на услуги по транспортировке газа по газопроводам, принадлежащим независимым газотранспортным организациям; тарифы на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям; размер платы за снабженческо-сбытовые услуги, оказываемые конечным потребителям поставщиками газа (при регулировании оптовых цен на газ); розничные цены на газ, реализуемый населению; специальные надбавки к тарифам на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям, предназначенные для финансирования программ газификации.

В соответствии с пунктом 11 Основных положений государственное регулирование цен на газ (за исключением оптовых цен на природный газ, реализуемый на товарных биржах) и тарифов на услуги по его транспортировке осуществляется путем установления фиксированных цен (тарифов) или их предельных уровней.

Органом, осуществляющим правовое регулирование и установление цен

на газ, а также тарифов на услуги по транспортировке газа и платы за оказываемые поставщиками газа снабженческо-сбытовые услуги, является Федеральная служба по тарифам (ФСТ России).

В соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.05.2007 N 333 "О совершенствовании государственного регулирования

цен на газ" Приказом Федеральной службы по тарифам от 09.07.2014 N 1142-э утверждено Положение об определении формулы цены газа.

Положение распространяется на газ, добываемый ОАО "Газпром" и его аффилированными лицами в рамках Единой системы газоснабжения. Цены на газ, рассчитанные по формуле, не могут выходить за пределы диапазона, определенного установленными ФСТ России минимальным и максимальным уровнями цен. Дифференциация цен на газ осуществляется с учетом особенностей, приведенных в пунктах 6-8 настоящего Положения, по ценовым поясам применительно к административным границам субъектов Российской Федерации (пункты 3, 5 Положения об определении формулы цены газа).

Сторонами не оспаривается, что транспортировка природного газа по магистральному газопроводу "Октябрьский-Хабаровск", а также сдача для потребителей АО "Газпром газораспределение Дальний Восток" в 2016 году будет осуществляться из ресурса проекта "Сахалин-1" - международного консорциума, компании которого не являются аффилированными лицами ОАО "Газпром".

Принимая во внимание сформированные законодателем принципы определения цены на газ, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что в период, на который стороны заключают договор, цена газа не является свободной, а подлежит регулированию. При этом стороны договора поставки имеют право согласовать цену на газ с учетом установленного законодателем ограничения, то есть в диапазоне от минимального до максимального уровней, определенных для ОАО "Газпром" и его аффилированных лиц, поскольку цена газа, добытого ОАО "Газпром" и его аффилированными лицами, определяется в соответствии с действующим законодательством, а цена газа, добытого иными организациями, "приравнена" к этой цене.

Указанная позиция отражена в постановлении Арбитражного суда Дальневосточного округа от 22.08.2016 N Ф03-3376/2016 по делу N А73-13096/2015 Арбитражного суда Хабаровского края, имеющего для настоящего спора преюдициальное значения.

В период с 01.07.2015 по 01.07.2016 Приказами ФСТ России установлены оптовые цены на газ, реализуемый потребителям Дальневосточного федерального округа (Хабаровского края, Приморского края, Камчатского края и пр.). В частности оптовые цены на газ с 01.07.2015, действовавшие до 01.07.2016, для потребителей Хабаровского края, не отнесенных к категории "население", составляли 2 624,08 руб. (без НДС) за 1000 м3, для потребителей Сахалинской области - 2 032, 40 руб. (без НДС) за 1000 м3 (ОАО НК "Роснефть", Приказ ФСТ России от 28.04.2015 N 113-э/6), для Приморского края - 4 343 руб. (без НДС) за 1000 м3 (ОАО "Газпром", Приказ ФСТ России от 15.05.2015 N 141-э/4), для Камчатского края (Соболевский район) - 6 397, 3 руб. (без НДС) за 1000 м3 (ОАО "Камчатгазпром", Приказ ФСТ России от 07.04.2015 N 79-э/9).

На 01.01.2016 курс доллара США по отношению к рублю составлял 72,9299 руб.

Таким образом, учитывая максимальный уровень оптовой цены на газ в размере 6 397,30 руб., цена на газ, установленная в договоре не должна превышать 87,72 у.е. (без НДС) (6397,30 : 72,9299).

При этом предложенная Обществом в пункте 5.8 возможность ежемесячной корректировки позволит учитывать изменения курса рубля и максимального уровня цены, определенного для ОАО "Газпром" и его аффилированных лиц по ценовым поясам.

Ссылка Предприятия на необходимость установления цены договора в рублях, судом апелляционной инстанции отклоняется, поскольку оплата денежного обязательства в рублях в сумме эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах (экю, специальные права заимствования и др.) не противоречит пункту 2 статьи 317 ГК РФ.

Принимая пункты 2.1 и 8.1 в редакции Общества, суд первой инстанции обоснованно исходил из того, что в соответствии с условиями заключенного 26.09.2005 между компаниями "Эксон нафтегаз лимитед", "Онгк видеш лимимтед", ЗАО "РН-Астра", "Сахалин ойл газ девелопмент ко. Лтд." и ЗАО "Сахалинморнефтегаз" - в качестве продавцов и ответчиком - в качестве покупателя контракта, последний должен оплатить выбираемые в течение квартала объемы газа за 2 месяца до начала квартала. При этом, газ, доставленный продавцами, поставляется в едином потоке. Нарушения сроков оплаты, равно, как и неисполнение обязательств по выборке газа в заявленном размере предусматривают имущественную ответственность ответчика, а также возможность для продавцов временно прекратить либо полностью прекратить действие договора.

Таким образом, ограничением срока поставки газа одним кварталом обусловлено возможностью прекращения международным консорциумом подачи газа при нарушении сроков либо не поступлении оплаты.

Кроме того, судом принята во внимание представленная ответчиком информация о задолженности предприятий ЖКХ (приобретающих природный газ для переработки в тепловую энергию) по состоянию на 01.03.2016 в сумме 673,7 млн. руб.

При этом суд апелляционной инстанции полагает необходимым отметить, что в процессе рассмотрения дела, сторонами в материалы дела представлено подписанное без возражений дополнительное соглашение к договору поставки природного газа от 01.12.2015 N 10-01-38/35, согласно которому стороны продлили его действие до 31.08.2016.

При таких обстоятельствах, решение суда от 04.05.2016 в обжалуемой части подлежит изменению.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Хабаровского края от 04 мая 2016 года по делу N А73-2236/2016 изменить в части.

Абзац 1 пункта 5.2 договора утвердить в редакции суда: цена на газ, поставляемый в рамках проекта "Сахалин-1" устанавливается в условных единицах (у.е.) и составляет 87,72 у.е. за 1 тыс. куб.м. Одна условная единица (у.е.) приравнивается к одному доллару США. Расчеты между сторонами производятся в российских рублях, исходя из обменного курса доллара США к российскому рублю, установленного ЦБ России на дату выставления счета.

В остальной части решение оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Т.Д. Козлова

Судьи

С.Б. Ротарь А.В. Шевц