Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 28 октября 2016 г. N 07АП-8549/16

г. Томск

28 октября 2016 г.

Дело N А67-4058/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 21 октября 2016 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 28 октября 2016 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

судьи Ждановой Л.И.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи С.Г. Захаренко - до перерыва, помощником судьи С.В. Васильевой - после перерыва,

без вызова сторон,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Головко Ирины Валерьяновны (07АП-8549/2016) на решение Арбитражного суда Томской области от 15 августа 2016 года по делу N А67-4058/2016, рассмотренному в порядке упрощенного производства (судья И.А. Белоконь)

по иску общества с ограниченной ответственностью "Студия анимационного кино "Мельница" ИНН 7825124659 ОГРН 1037843046141

к индивидуальному предпринимателю Головко Ирине Валерьяновне ИНН 701000008730 ОГРН 304702709200024

о взыскании 150 000 руб. компенсации за незаконное использование товарного знака и исключительных прав,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Студия анимационного кино "Мельница" (далее - ООО "Студия анимационного кино "Мельница", истец) обратилось в арбитражный суд с иском, уточненным в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), к индивидуальному предпринимателю Головко Ирине Валерьяновн (далее - ответчик, ИП Головко И.В.) о взыскании 150 000 руб., в том числе: 80 000 руб. компенсации за нарушение исключительных прав на товарные знаки, 70 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на персонаж анимационного сериала "Барбоскины", а также 680 руб. расходов на приобретение контрафактного товара, понесенных истцом в целях восстановления нарушенного права.

Дело рассмотрено судом в соответствии со статьей 226 АПК РФ в порядке упрощенного производства.

Решением Арбитражного суда Томской области от 15 августа 2016 года (резолютивная часть решения изготовлена 01 августа 2016 года) по делу N А67-4058/2016 исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с состоявшимся решением, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить в части взыскания 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных прав на товарный знак N 472182, 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав истца на персонажа "Папа" анимационного сериала "Барбоскины", в остальной части решение изменить, снизив общей размер компенсации за нарушение прав до 65 000 руб., всего взыскав с ответчика в пользу истца 67 680 руб., а также взыскав в доход федерального бюджета 3 500 руб. государственной пошлины.

В обоснование доводов апелляционной жалобы, ответчик указывает на то, что им не нарушено право истца на товарный знак N 472182 и на персонаж "Папа" анимационного сериала "Барбоскины"; при определения размера компенсации необходимо было принять во внимание однократность нарушения ответчиком искупительных прав истца, реализацию одной единицы товара низкой стоимостью, признание ответчиком факта продажи контрафактного товара, ранее ответчик не нарушал исключительных прав истца, нарушение прекращено, а также то, что ответчик не знал о том, что нарушает права истца.

Более подробно доводы изложены в апелляционной жалобе.

29.09.2016 от истца поступило заявление об отказе от исковых требований в части взыскания компенсации за нарушение исключительных авторских прав на персонажа "Малыш" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на персонажа "Малыш" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на персонажа "Роза" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на персонажа "Лиза" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на персонажа "Папа" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на персонажа "Мама" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав истца на персонажа "Дед" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав истца на персонажа "Тимоха" анимационного сериала "Барбоскины", в остальной части требований простил решение суда оставить без изменения.

29.09.2016 от истца поступило заявление о рассмотрении дела в отсутствие своего представителя.

На основании ч. 1 ст. 272.1 АПК РФ дело рассматривается в суде апелляционной инстанции судьей единолично без вызова сторон по имеющимся в деле доказательствам.

Согласно части 5 статьи 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

При рассмотрении жалобы суд апелляционной инстанции руководствуется разъяснениями Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенными в пункте 25 Постановления от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", согласно которому, если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 АПК РФ.

Возражения против проверки законности и обоснованности решения только в обжалуемой части в апелляционный суд не поступили.

В порядке, предусмотренном частью 5 статьи 268 АПК РФ, с учетом вышеуказанных разъяснений, решение арбитражного суда проверено в обжалуемой части в пределах доводов апелляционной жалобы.

Рассмотрев поступившее заявление истца, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для прекращения производства по настоящему делу в части взыскания 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на персонажа "Малыш" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на персонажа "Роза" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на персонажа "Лиза" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на персонажа "Папа" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на персонажа "Мама" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав истца на персонажа "Дед" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав истца на персонажа "Тимоха" анимационного сериала "Барбоскины".

В соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 150 АПК РФ арбитражный суд прекращает производство по делу, если истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом.

Согласно части 2 статьи 49 АПК РФ истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в суде соответствующей инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, если это противоречит закону или нарушает права других лиц. В этих случаях суд рассматривает дело по существу (часть 5 статьи 49 АПК РФ).

Из материалов дела следует, что возражений по заявленному отказу и сведений о том, что данный отказ нарушает права и законные интересы других лиц, от участвующих в деле лиц не поступило.

Исследовав материалы дела, учитывая, что приведенные в заявлении истца обстоятельства не противоречат закону и материалам дела, установив, что последствия отказа от исковых требований и прекращения производства по делу, предусмотренные статьей 49 АПК РФ, его заявителю известны и понятны, также установив наличие полномочий у представителя истца на подписание отказа от исковых требований (доверенность от 31.12.2015 на Мамаева Валерия Михайловича сроком действия до 31.12.2016 - л.д. 47 том 1), апелляционный суд считает возможным принять отказ истца от исковых требований в части взыскания 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на персонажа "Малыш" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на персонажа "Роза" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на персонажа "Лиза" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на персонажа "Папа" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на персонажа "Мама" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав истца на персонажа "Дед" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав истца на персонажа "Тимоха" анимационного сериала "Барбоскины", с учетом того, что это не нарушает прав и законных интересов других лиц.

Таким образом, производство по делу в части взыскания 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на персонажа "Малыш" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на персонажа "Роза" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на персонажа "Лиза" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на персонажа "Папа" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на персонажа "Мама" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав истца на персонажа "Дед" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав истца на персонажа "Тимоха" анимационного сериала "Барбоскины" подлежит прекращению.

В остальной обжалуемой части проверив материалы дела в порядке статьи 268 АПК РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, обозрев вещественное доказательство (куклы), осуществив просмотр видеозаписи закупки (диск на л.д. 67 том 1), суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, ООО "Студия анимационного кино "Мельница" является правообладателем исключительного права на товарные знаки в виде изображений, в том числе:

- товарного знака N 464535, что подтверждается свидетельством на товарный знак N 464535, зарегистрированным 18.06.2012, дата приоритета 12.09.2011, срок действия регистрации до 12.09.2021, в отношении товаров (услуг) указанных в 3,4, 5, 6, 8, 9, 11, 12, 14, 15, 16, 18, 20, 21, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 30, 31, 32, 35, 39, 41 в классах Международной классификации товаров и услуг.

Зарегистрированное за истцом средство индивидуализации включает в себя изображение персонажа, цветовое сочетание: коричневый, светло-коричневый, темно-коричневый, черный, белый, желтый, зеленый, светло-зеленый, синий, светло-синий, оливковый, серый, светло-cepый, и подлежит защите в том виде, который зафиксирован в свидетельстве;

- товарного знака N 464536, что подтверждается свидетельством на товарный знак N 464536, зарегистрированным 18.06.2012, дата приоритета 12.09.2011, срок действия регистрации до 12.09.2021, в отношении товаров (услуг) указанных в 3, 4, 5, 6, 8, 9, 11, 12, 14, 15, 16, 18, 20, 21, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 30, 31, 32, 35, 39, 41 в классах Международной классификации товаров и услуг.

Зарегистрированное за истцом средство индивидуализации включает в себя изображение персонажа, цветовое сочетание: синий, голубой, светло-голубой, серо-голубой, серый, светло-серый, белый, черный, розовый, ярко-розовый, бледно-розовый, светло-сиреневый, бежевый, коричневый, светло-коричневый, светло-желтый, и подлежит защите в том виде, который зафиксирован в свидетельстве;

товарного знака N 465517, что подтверждается свидетельством на товарный знак N 465517, зарегистрированным 29.06.2012, дата приоритета 12.09.2011, срок действия регистрации до 12.09.2021, в отношении товаров (услуг) указанных в 3,4, 5, 6, 8, 9, 11, 12, 14, 15, 16, 18, 20, 21, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 30, 31, 32, 35, 39, 41 в классах Международной классификации товаров и услуг.

Зарегистрированное за истцом средство индивидуализации включает в себя изображение персонажа, цветовое сочетание: красный, оранжевый, голубой, светло-голубой, синий, темно-красный, коричневый, светло-коричневый, темно-коричневый, черный, белый, светло-серый, серый, бледно-розовый, и подлежит защите в том виде, который зафиксирован в свидетельстве;

- товарного знака N 472069, что подтверждается свидетельством на товарный знак N 472069, зарегистрированным 02.10.2012, дата приоритета 12.09.2011, срок действия регистрации до 12.09.2021, в отношении товаров (услуг) указанных в 3,4, 5, 6, 8, 9, 11, 12, 14, 15, 16, 18, 20, 21, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 30, 31, 32, 35, 39, 41 в классах Международной классификации товаров и услуг.

Зарегистрированное за истцом средство индивидуализации включает в себя изображение персонажа, цветовое сочетание: красный, оранжевый, красно-оранжевый, белый, черный, зеленый, фиолетовый, светло-фиолетовый, сиреневый, лилово-красный, светло-коричневый, желтый, бежевый, светло-бежевый, серый, светло-серый, и подлежит защите в том виде, который зафиксирован в свидетельстве;

- товарного знака N 472182, что подтверждается свидетельством на товарный знак N 472182, зарегистрированным 03.10.2012, дата приоритета 12.09.2011, срок действия регистрации до 12.09.2021, в отношении товаров (услуг) указанных в 3,4, 5, 6, 8, 9, 11, 12, 14, 15, 16, 18, 20, 21, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 30, 31, 32, 35, 39, 41 в классах Международной классификации товаров и услуг.

Зарегистрированное за истцом средство индивидуализации включает в себя изображение персонажа, цветовое сочетание: белый, черный, розовый, коричневый, темно-коричневый, светло-коричневый, красно-коричневый, голубой, светло-голубой, бежевый, оливковый, светло-сиреневый, серый, светло-серый, и подлежит защите в том виде, который зафиксирован в свидетельстве;

- товарного знака N 472183, что подтверждается свидетельством на товарный знак N N 472183, зарегистрированным 03.10.2012, дата приоритета 12.09.2011, срок действия регистрации до 12.09.2021, в отношении товаров (услуг) указанных в 3,4, 5, 6, 8, 9, 11, 12, 14, 15, 16, 18, 20, 21, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 30, 31, 32, 35, 39, 41 в классах Международной классификации товаров и услуг.

Зарегистрированное за истцом средство индивидуализации включает в себя изображение персонажа, цветовое сочетание: красный, светло-красный, красно-коричневый, коричневый, темно-коричневый, светло-коричневый, красно-оранжевый, оранжевый, черный, белый, синий, бежевый, светло-бежевый, серый, светло-серый, и подлежит защите в том виде, который зафиксирован в свидетельстве;

- товарного знака N 472184, что подтверждается свидетельством на товарный знак N 472184, зарегистрированным 03.10.2012, дата приоритета 12.09.2011, срок действия регистрации до 12.09.2021, в отношении товаров (услуг) указанных в 3,4, 5, 6, 8, 9, 11, 12, 14, 15, 16, 18, 20, 21, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 30, 31, 32, 35, 39, 41 в классах Международной классификации товаров и услуг.

- товарного знака N 485545, что подтверждается свидетельством на товарный знак N N 485545, зарегистрированным 18.04.2013, дата приоритета 12.09.2011, срок действия регистрации до 12.09.2021, в отношении товаров (услуг), указанных в 3, 4, 5, 6, 8, 9, 11, 12, 14, 15, 16, 18, 20, 21, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 30, 31, 32, 35, 39, 41 классах Международной классификации товаров и услуг.

Зарегистрированное за истцом средство индивидуализации включает в себя изображение персонажа, цветовое сочетание: желтый, белый, черный, красный, темно-красный, зеленый, светло-зеленый, темно-зеленый, бирюзовый, темно-бирюзовый, синий, темно-синий, оранжевый, фиолетовый, голубой, темно-голубой, коричневый, светло-коричневый, светло-серый и подлежит защите в том виде, который зафиксирован в свидетельстве.

Информация об указанных товарных знаках располагается на официальном сайте ФГБУ "Федеральный институт промышленной собственности" в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" по адресу: http://wwwl.fips.ru/wps/portal/Registers/.

15.04.2016 в торговом отделе, расположенном по адресу: Томская область, с. Молчаново, у индивидуального предпринимателя Головко Ирины Валерьяновны представителем истца приобретен набор детских игрушек - куклы (Барбоскины) в коробке с изображением персонажей семьи Барбоскиных и их друзей анимационного сериала под рабочим названием "Веселая семейка" (в настоящее время "Барбоскины"), сходные до степени смешения с товарными знаками N N 464535, 464536, 465517, 472069, 472182, 472183, 472184, 485545, правообладателем которых является истец.

Полагая, что ответчик при реализации указанного товара незаконно использовал товарные знаки, чем нарушил исключительные права истца, последний обратился в суд с требованием о взыскании компенсации.

Арбитражный суд первой инстанции, суд первой инстанции пришел к выводу о доказанности факта правонарушения исключительных прав на товарные знаки N 464535, N 464536, N 465517, N 472069, N 472182, N 472183, N 472184, N 485545.

Суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда первой инстанции относительно правомерности требований истца о взыскании 45 000 рублей компенсации за нарушение исключительных прав на товарные знаки N 464535, N 464536, N 465517, N 472069, N 472182, N 472183, N 472184, N 485545, а также 680 руб. в возмещение расходов в связи приобретением контрафактного товара.

В силу статьи 1225 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью) являются, в частности, товарные знаки и знаки обслуживания.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1229 ГК РФ гражданин или юридическое лицо, обладающее исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (статья 1233), если Кодексом не предусмотрено иное. Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением). Другие лица не могут использовать средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных Кодексом. Использование средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением). Другие лица не могут использовать средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных Кодексом. Использование средства индивидуализации, если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную Кодексом, другими законами, за исключением случаев, когда использование средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается Кодексом.

Согласно пункту 1 статьи 1477 ГК РФ на товарный знак, то есть на обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, признается исключительное право, удостоверяемое свидетельством на товарный знак.

Основное предназначение товарного знака - обеспечение потенциальному покупателю возможности отличить маркированный товар одного производителя от аналогичных товаров другого производителя.

В силу статьи 1479 ГК РФ правовая охрана товарного знака в Российской Федерации предоставляется на основании его государственной регистрации.

В соответствии со статьей 1481 ГК РФ свидетельство выдается на товарный знак, зарегистрированный в Государственном реестре товарных знаков. Свидетельство на товарный знак удостоверяет приоритет товарного знака и исключительное право на товарный знак в отношении товаров, указанных в свидетельстве.

Содержание исключительного права на товарный знак составляет возможность правообладателя использовать его любыми не противоречащими закону способами.

Согласно пункту 1 статьи 1482 ГК РФ в качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации. Товарный знак служит средством индивидуализации производимых товаров, позволяет покупателю отождествлять маркированный товар с конкретным производителем, вызывает определенное представление о продукции.

Согласно пункту 2 статьи 1484 ГК РФ исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности путем размещения товарного знака:

1) на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации;

2) при выполнении работ, оказании услуг;

3) на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот;

4) в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе;

5) в сети "Интернет", в том числе в доменном имени и при других способах адресации.

Подпункт 1 пункта 2 названной выше статьи ГК РФ устанавливает, что в сферу исключительного права на товарный знак входят такие действия, как производство, предложение к продаже, продажа, демонстрация на выставках и ярмарках, ввоз (импорт) на территорию России и иное введение в гражданский оборот на территории России товаров, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, если на самих этих товарах, их этикетках или упаковке проставлен товарный знак. В сферу исключительного права входят также хранение и транспортировка таких товаров, если хранение и транспортировка имеют в качестве своей последующей цели введение товаров в гражданский оборот.

Пункт 2 статьи 1484 ГК РФ не содержит исчерпывающего перечня способов осуществления исключительного права на товарный знак и знак обслуживания для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых эти знаки зарегистрированы. В то же время перечень позволяет достаточно полно определить круг действий по использованию товарного знака, совершение которых другими лицами без разрешения правообладателя означает нарушение исключительного права последнего и влечет установленную законом ответственность.

В пункте 3 статьи 1484 ГК РФ предусмотрено, что никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров (услуг), если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

Единственное исключение, когда законодателем разрешено использовать товарный знак без согласия правообладателя содержится в статье 1487 ГК РФ, в соответствии с которой не является нарушением исключительного права на товарный знак использование этого товарного знака другими лицами в отношении товаров, которые были введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации непосредственно правообладателем или с его согласия.

Из содержания указанных норм права следует, что использование в гражданском обороте на территории Российской Федерации товарного знака может осуществляться только с разрешения правообладателя или уполномоченного им лица. Предложение к продаже, продажа, хранение и иное введение в хозяйственный оборот товаров с товарным знаком или сходным с ним до степени смешения обозначением, используемых без разрешения его владельца, является нарушением права на товарный знак.

Незаконное размещение товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения на товарах, этикетках, упаковках товаров, в силу пункта 1 статьи 1515 ГК РФ, свидетельствует об их контрафактности.

В соответствии с пунктом 5.2 Методических рекомендаций по проверке заявленных обозначений на тождество и сходство, утвержденных приказом Роспатента от 31 декабря 2009 года N 197 (далее - Методические рекомендации), сходство изобразительных и объемных обозначений определяется на основании следующих признаков: внешняя форма; наличие или отсутствие симметрии; смысловое значение; вид и характер изображений (натуралистическое, стилизованное, карикатурное и т.д.); сочетание цветов и тонов.

Перечисленные признаки могут учитываться как каждый в отдельности, так и в различных сочетаниях.

Согласно пункту 5.2.1 Методических рекомендаций при определении сходства изобразительных и объемных обозначений наиболее важным является первое впечатление, получаемое при их сравнении. Именно оно наиболее близко к восприятию товарных знаков потребителями, которые уже приобретали такой товар. Поэтому, если при первом впечатлении сравниваемые обозначения представляются сходными, а последующий анализ выявит отличие обозначений за счет расхождения отдельных элементов, то при оценке сходства обозначений целесообразно руководствоваться первым впечатлением. Поскольку зрительное восприятие отдельного зрительного объекта начинается с его внешнего контура, то именно он запоминается в первую очередь. Поэтому оценку сходства обозначений целесообразно основывать на сходстве их внешней формы, не принимая во внимание незначительное расхождение во внутренних деталях обозначений (пункт 5.2.2 Методических рекомендаций).

Вопрос о сходстве до степени смешения является вопросом факта и может быть разрешен судом с позиции рядового потребителя и специальных знаний не требует (пункт 13 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13 декабря 2007 года N 122 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности").

Незаконное размещение нескольких разных товарных знаков на одном материальном носителе является нарушением исключительных прав на каждый товарный знак (пункт 32 информационного письма Президиума Верховного Суда Российской Федерации от 23 сентября 2015 года "Обзор судебной практики по делам, связанным с разрешением споров о защите интеллектуальных прав").

Принадлежность истцу исключительных авторских прав на товарные знаки с изображением персонажей анимационного сериала "Барбоскины" подтверждена представленными в материалы дела доказательствами.

Как следует из материалов дела, исключительные права на товарные знаки N 464535, N 464536, N 465517, N 472069, N 472182, N 472183, N 472184, N 485545, имитирующие персонажи анимационного сериала "Барбоскины", принадлежат истцу согласно свидетельствам, имеющимся в материалах дела.

Товарный знак N 464535 представляет собой изображение вымышленного персонажа с непропорционально большой головой собаки и маленьким человекоподобным туловищем, изображенного стоящим в полный рост, одетого в футболку, спортивную кофту, джинсы, кеды, держащего в руке футбольный мяч.

Товарный знак N 464536 представляет собой стилизованное изображение вымышленного персонажа в образе девочки с непропорционально большой головой с носом собаки, длинными волосами, собранными в два симметричных объемных хвоста и маленьким туловищем, изображенного в полный рост, одетого в свитер, короткую юбку, гольфы, кеды.

Товарный знак N 465517 представляет собой стилизованное изображение вымышленного персонажа с непропорционально большой головой животного Фенек и маленьким человекоподобным туловищем, изображенного стоящим в полный рост, одетого в свитер, комбинезон, тапочки.

Товарный знак N 472069 представляет собой изображение вымышленного персонажа с непропорционально большой головой с носом собаки, короткими волосами, собранными в три объемных хвоста и маленьким человекоподобным туловищем, изображенного в полный рост, одетого в свитер, сарафан, ботиночки.

Товарный знак N 472182 представляет собой изображение вымышленного персонажа с непропорционально большой головой собаки с торчащими ушами, в пенсне и маленьким человекоподобным туловищем, изображенного в полный рост, одетого в рубашку, жилетку, брюки, ботинки, держащего в руке папку.

Товарный знак N 472184 представляет собой изображение вымышленного персонажа с непропорционально большой головой собаки с большими ушами, в очках и маленьким человекоподобным туловищем с хвостиком, изображенного в полный рост, одетого в свитер, шарф, штаны, кеды.

Товарный знак N 472183 представляет собой стилизованное изображение вымышленного персонажа в образе женщины с непропорционально большой головой с носом собаки и маленьким туловищем, изображенного стоящим в полный рост, одетого в платье, жакет, туфли.

Товарный знак N 485545 представляет собой изображение неправильного четырехугольника сплошной заливки, в поле которого вписано фантазийное слово "Барбоскины", выполненное наложением букв жирным шрифтом с оттенением. Буквы имеют разный наклон и величину, первая буква "Б" и последняя буква "Ы" значительно больше остальных букв.

Факт реализации ответчиком спорного товара подтверждается материалами дела, в том числе товарным чеком от 15.04.2016, который содержит наименование проданного товара, его стоимость, дату продажи, фамилию лица, от имени которого выдан чек. А также факт реализации товара зафиксирован видеозаписью, произведенной представителем истца в порядке статей 12, 14 ГК РФ, при просмотре которой судом установлено, что товар был реализован ответчиком. Доказательств, опровергающих указанные выше мотивированные доводы истца и представленные им материалы, ответчиком не представлено.

Доводы ответчика о то, что им не нарушено право истца на товарный знак N 472182 судом апелляционной инстанции отклоняется как противоречащий материалам дела.

При визуальном сравнении судом осмотренного в заседании спорного товара, судом установлено, что товарный знак N 472182 размещен на внутренней стороне картонной упаковки (рисунок размещен по центру в нижней части упаковки), что является нарушением прав истца, поскольку согласно пункту 5 Справки о некоторых вопросах, связанных с практикой рассмотрения Судом по интеллектуальным правам споров по серийным делам о нарушении исключительных прав, утвержденной постановлением Президиума Суда по интеллектуальным правам от 29.04.2015 N СП-23/29 товарный знак может быть использован как при его нанесении на товар, так и при изготовлении самого товара в виде товарного знака, то есть изготовление (введение в гражданский оборот) трехмерной мягкой игрушки, имитирующей товарный знак, может рассматриваться как использование этого товарного знака.

При этом при определении сходства до степени смешения между товарным знаком и вещью (например, мягкой игрушкой) применяются общие подходы, используемые для сравнения обозначений (как двухмерных, так и трехмерных).

Таким образом, указанные выше доказательства подтверждают в соответствии со статьей 493 ГК РФ заключение договора купли-продажи от имени ответчика, который при таких обстоятельствах выступил продавцом в сделке.

Реализованные товары (игрушки) являются однородными по отношению к товарам, в отношении которых предоставляется правовая охрана товарным знакам в соответствии с указанными классами МКТУ.

В силу п. 2 ст. 401 ГК РФ отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

Доказательств того, что согласно представленному товарному чеку ответчик реализовал иной товар, последний не представил (часть 1 статьи 65 АПК РФ).

Доказательств о представлении ответчику права на введение в гражданский оборот вышеуказанного товара, в установленном порядке (наличие лицензионного соглашения и т.п.), в материалы дела также не представлено.

В соответствии со статьей 1301 ГК РФ в случаях нарушения исключительного права правообладатель наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных настоящим Кодексом (статьи 1250, 1252 и 1253), вправе в соответствии с пунктом 3 статьи 1252 настоящего Кодекса требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации: в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда; в двукратном размере стоимости экземпляров произведения или в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения.

В силу пункта 4 статьи 1515 ГК РФ правообладатель вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации: 1) в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения; 2) в двукратном размере стоимости товаров, на которых незаконно размещен товарный знак, или в двукратном размере стоимости права использования товарного знака, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование товарного знака.

При этом незаконное размещение нескольких разных товарных знаков на одном материальном носителе является нарушением исключительных прав на каждый товарный знак (пункт 32 Информационного письма Президиума Верховного Суда Российской Федерации от 23.09.2015 "Обзор судебной практики по делам, связанным с разрешением споров о защите интеллектуальных прав").

Как разъяснено в пункте 43.3 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26.03.2009 N 5/29 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации", рассматривая дела о взыскании компенсации в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, суд определяет сумму компенсации в указанных законом пределах по своему усмотрению, но не выше заявленного истцом требования. При этом суд не лишен права взыскать компенсацию в меньшем размере по сравнению с заявленным требованием, но не ниже низшего предела, установленного абзацем вторым статьи 1301, абзацем вторым статьи 1311, пунктом 1 части 4 статьи 1515 или пунктом 1 части 2 статьи 1537 ГК РФ.

Поскольку требования истца о взыскании компенсации за нарушение прав на товарные знаки подтверждаются имеющимися в деле доказательствами, размер компенсации за нарушение исключительных авторских и смежных прав определен ООО "Студия анимационного кино "Мельница" с применением минимального размера компенсации (10 000 руб.) за каждый из соответствующих объектов, учитывая конкретные обстоятельства дела и степень вины нарушителя суд первой инстанции правомерно пришел к выводу об обоснованности требований истца о взыскании компенсации в размере 80 000 руб.

Доводы подателя жалобы о наличии обстоятельств, влекущих, по его мнению, возможность снижения суммы компенсации, с учетом разъяснений, изложенных в пункте 43.3 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26.03.2009 N 5/29 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с введением в действ, что минимальный размер компенсации не может составлять в настоящем случае менее 10 000 руб. за каждый случай нарушения, не могут быть приняты во внимание судом апелляционной инстанции.

Истцом в исковом заявлении также заявлено о взыскании судебных издержек на приобретением контрафактного товара в размере 680 руб.

В соответствии со статьей 101 АПК РФ судебные расходы состоят из государственной пошлины и судебных издержек, связанных с рассмотрением дела арбитражным судом.

К судебным издержкам, связанным с рассмотрением дела в арбитражном суде, относятся денежные суммы, подлежащие выплате экспертам, специалистам, свидетелям, переводчикам, расходы, связанные с проведением осмотра доказательств на месте, расходы на оплату услуг адвокатов и иных лиц, оказывающих юридическую помощь (представителей), расходы юридического лица на уведомление о корпоративном споре в случае, если федеральным законом предусмотрена обязанность такого уведомления, и другие расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в связи с рассмотрением дела в арбитражном суде (статья 106 АПК РФ).

В доказательство несения истцом расходов на приобретение контрафактного товара представлен товарный чек (л.д. 67 том 1), в котором указана стоимость приобретённого товара - 680 руб.

Требование о взыскании указанных расходов правомерно удовлетворено судом.

При изложенных обстоятельствах, принятое арбитражным судом первой инстанции решение в части взыскания компенсации за нарушение исключительных прав на товарный знак N 464535, N 464536, N 465517, N 472069, N 472182, N 472183, N 472184, N 485545 является законным и обоснованным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено. Оснований для отмены решения суда первой инстанции в казанной части, установленных статьей 270 АПК РФ, не установлено.

Судебные расходы по иску и апелляционной жалобе между сторонами распределяются на основании статьи 110 АПК РФ пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Руководствуясь статьей 110, статьями 49, 110, пунктом 4 части 1 статьи 150, статьей 151, пунктами 1 и 3 статьи 269 и статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Принять отказ от иска общества с ограниченной ответственностью "Студия анимационного кино "Мельница" в части взыскания с индивидуального предпринимателя Головко Ирины Валерьяновны (ИНН 7825124659 ОГРН 1037843046141) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Студия анимационного кино "Мельница" (ИНН 7825124659 ОГРН 1037843046141) 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на персонажа "Малыш" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на персонажа "Роза" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на персонажа "Лиза" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на персонажа "Папа" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на персонажа "Мама" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав истца на персонажа "Дед" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав истца на персонажа "Тимоха" анимационного сериала "Барбоскины".

Решение Арбитражного суда Томской области от 15 августа 2016 года по делу N А67-4058/2016 отменить в части взыскания с индивидуального предпринимателя Головко Ирины Валерьяновны (ИНН 7825124659 ОГРН 1037843046141) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Студия анимационного кино "Мельница" (ИНН 7825124659 ОГРН 1037843046141) 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на персонажа "Малыш" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на персонажа "Роза" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на персонажа "Лиза" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на персонажа "Папа" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на персонажа "Мама" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав истца на персонажа "Дед" анимационного сериала "Барбоскины", 10 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав истца на персонажа "Тимоха" анимационного сериала "Барбоскины", а всего в части взыскания 70 000 руб.

Производство по делу N А67-4058/2016 в указанной части прекратить.

Отменить решение Арбитражного суда Томской области от 05 августа 2016 года по делу N А67-3779/2016 в части взыскания с индивидуального предпринимателя Головко Ирины Валерьяновны (ИНН 7825124659 ОГРН 1037843046141) в доход федерального бюджета 2 566,85 руб. государственной пошлины по иску.

В остальной обжалуемой части решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Суд по интеллектуальным правам только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Судья

Л.И. Жданова