Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 октября 2016 г. N 12АП-9050/16

г. Саратов

17 октября 2016 г.

Дело N А06-11228/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 10 октября 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 17 октября 2016 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Дубровиной О.А.,

судей Жевак И.И., Никольского С.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Долженко Е.Д.,

при участии в судебном заседании представителей до перерыва:

- публичного акционерного общества "Астраханская энергосбытовая компания" - Григорьевой Н.В., действующей по доверенности от 29.06.2015, Костенко И.А., действующего по доверенности от 01.02.2016, Шумейко Н.В., действующей по доверенности от 10.03.2016;после перерыва: Григорьевой Н.В., действующей по доверенности от 29.06.2015, Костенко И.А., действующего по доверенности от 01.02.2016, Шумейко Н.В., действующей по доверенности от 10.03.2016, Заман Т.М. действующего по доверенности от 28.08.2016,

- публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" - Бушуевой Т.В., действующей по доверенности от 31.12.2015 N 6-16,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" и публичного акционерного общества "Астраханская энергосбытовая компания" на решение арбитражного суда Астраханской области от 7 июля 2016 года по делу N А06-11128/2014, принятое судьёй Рыбниковым А.Н., по исковому заявлению публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга", г. Астрахань, (ОГРН 1076164009096, ИНН 6164266561) к публичному акционерному обществу "Астраханская энергосбытовая компания", г. Астрахань, (ОГРН 1053000000041, ИНН 3017041554), о взыскании долга в сумме 24773303,29 рублей и неустойки в сумме 6933714,70 рублей,

в судебном заседании, состоявшимся 3 октября 2016 года, объявлялся перерыв до 12 часов 40 минут 10 октября 2016 года, после чего, оно было продолжено,

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" (далее по тексту - истец, ПАО "МРСК Юга") обратилось в арбитражный суд Астраханской области с иском, к публичному акционерному обществу "Астраханская энергосбытовая компания" (далее по тексту - ответчик, ПАО "АЭК") о взыскании долга в сумме 24773303,29 рублей за май 2014 года по договору оказания услуг по передаче электрической энергии от 28.06.2013 N 3000013000094 и неустойки в сумме 6933714,7 рублей.

Решением арбитражного суда Астраханской области от 7 июля 2016 года заявленные требования удовлетворены частично: с ПАО "АЭК" в пользу ПАО МРСК Юга взыскано 4269485,42 рублей суммы основного долга, 1045859,68 рублей неустойка за период просрочки с 30 июля 2014 года по 16 мая 2016 года, 25540 рублей расходов по уплате государственной пошлины и 29330 рублей расходов за поведение судебной экспертизы, всего - 5370215, 10 рублей.

Также была начислена неустойка на сумму долга в размере 4269485, 42 рублей, подлежащая начислению с 17 мая 2016 года по день фактической уплаты истцу суммы долга, в размере 1/130 ставки рефинансирования Банка России, действующей в расчётный период от неуплаченной в срок суммы за каждый день просрочки.

В остальной части иска было отказано.

С истца в пользу ответчика взыскано 145670 рублей расходов за проведение судебной экспертизы, посредством зачёта с ПАО "АЭК" в пользу ПАО "МРСК Юга" взыскано 5224545,10 рублей.

С ПАО "МРСК Юга" в доход федерального бюджета, кроме того, взыскано 29150 рублей государственной пошлины.

Истец и ответчик, не согласившись с данным решением, обратились в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобами, в которых, соответственно, просили его в обжалуемых частях: отменить, удовлетворив заявленные требования в полном объёме и изменить, исключив из мотивировочной части, выводы, несоответствующие обстоятельствам дела и действующему законодательству.

Истец и ответчик, в соответствии с требованиями статьи 262 АПК РФ и определения Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 5 сентября 2016 года, представили, соответственно, пояснения и отзыв на жалобу истца, согласно доводам, которых, просили решение в обжалуемых частях оставить без изменения, жалобы, друг друга, - без удовлетворения.

Проверив законность вынесенного судебного акта, изучив и исследовав материалы дела, рассмотрев доводы апелляционных жалоб, письменных пояснений и отзыва, заслушав представителей лиц, участвовавших в судебном заседании, проверив в пределах, установленных статьей 268 АПК РФ, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом норм материального и соблюдение норм процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции пришёл к следующим выводам.

Как установлено арбитражным судом первой инстанции и подтверждено материалами дела, 28 июня 2013 года, между ПАО "АЭК" (заказчик) и филиалом ПАО "МРСКа Юга" - "Астраханьэнерго" (исполнитель) заключён договор N 30000130000394 (далее по тексту - договор) оказания услуг по передаче электрической энергии, согласно условиям, которого, исполнитель обязался оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а заказчик - оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном настоящим договором.

В соответствии с пунктом 3.4.1 договора исполнитель обязался обеспечить передачу электрической энергии в точки поставки потребителей заказчика, качество и параметры которой должны соответствовать техническим регламента с соблюдением величины аварийной брони.

Ежемесячно в порядке, определенном сторонами в Приложении N 8 к договору, Исполнитель определяет объемы переданной по Договору (поставленной потребителям Заказчика) электроэнергии (пункт 4.2 договора).

Пунктом 6.2 договора установлено, что исполнитель в срок, не позднее 15 числа месяца, следующего за расчётным, предоставляет заказчику:

- акт об оказании услуг по передаче электроэнергии за расчётный месяц,

- сводные данные по балансу электроэнергии исполнителя в границах зоны деятельности заказчика за расчётный месяц по форме приложения N 12 к договору,

- акт приёма-передачи оказанных услуг за расчётный период по введению полного или частичного ограничения режима потребления электроэнергии потребителями и по возобновлению их электроснабжения.

В соответствии с пунктом 7.2 договора, окончательный расчёт производится до 15 числа месяца, следующего за расчётным, в течение трёх дней после получения ответчиком акта оказанных услуг по передаче электрической энергии и счёта - фактуры за расчётный период.

Условиями пункта 8.10 договора установлено, что при нарушении сроков оплаты, установленных договором, исполнитель вправе предъявить заказчику требование об уплате пени в размере 1/300 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации за каждый день просрочки платежа.

Пунктом 9.1 договора определён срок его действия с момента подписания сторонами до 31.12.2013, который, в силу пункта 32 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утверждённых постановлением правительства от 27.12.2004 N 861 (далее по тексту - Правила N 861), был пролонгирован на тот же срок, поскольку ни одной из сторон до окончания срока его действия не заявила о заключении нового договора.

Заявляя настоящие требования, истец обосновал их тем обстоятельством, что в мае 2014 года им оказаны услуги по передаче электрической энергии в объёме 165124597 кВт.ч. на сумму 313333504, 23 рублей, принятым ответчиком с разногласиями в количестве 151428125 кВт.ч. на сумму 288560200,94 рублей и, как указал истец, ответчиком необоснованно не принято к оплате 13696472 кВт.ч. на сумму 24773303,29 рублей.

Указанные разногласия, по данным ответчика, возникли в отношении следующих потребителей:

- юридических лиц: в объёме 457047 кВт.ч. на сумму 1078379,80 рублей;

- физических лиц: в объёме 12487322 кВт.ч. на сумму 22063070,03 рублей;

- по актам о безучётном потреблении: в объёме 752103 кВт.ч. на сумму 1631865,66 рублей.

В части потребителей юридических лиц, разногласия возникли в отношении:

- ООО "Управляющая компания "Центр" в количестве 243.882 кВт.ч. на сумму 482434, 10 рублей; МКП МО "Поселок Володарский" "Благоустройство" в количестве 4877 кВт.ч. на сумму 13634, 35 рублей; МУП "Ивано-Николаевка" МО "Ивано-Николаевский сельсовет" в количестве 4500 кВт.ч. на сумму 12580 рублей;

- в объёме 203789 кВт.ч. на сумму 569731,39 рубль в связи с включением в полезный отпуск объёма электрической энергии в отношении потребителей, не предоставивших срочное донесение в течение двух и более периодов подряд, по которым истцом не проведена проверка расчётных приборов учета в отношении: ИП Мулдашева С. Я. - договор N 60737 - 3720 кВт.ч. на сумму 10399,79 рублей; ИП Джардымова А. Ш. - договор N 60731 - 1488 кВт.ч. на сумму 4159,91 рублей: ФЛ Донского А. А. - договор N 30156 - 14880 кВт.ч. на сумму 41599 рублей; КФХ Шаримова З. Р. - договор N 60810 - 428 кВт.ч. на сумму 1196, 53 рублей; ФЛ Цветкова - договор N 60254 - 8595 кВт.ч. на сумму 24028,56 рублей; КХ ИП Юнусова - договор N 60705 - 18600 кВт.ч. на сумму 51998,98 рублей; КХ Лежбера - договор N 50312 - 4018 кВт.ч. на сумму 11232,89 рублей; ФЛ Магомедовой Х. А. - договор N 50592 - 3720 кВт.ч. на сумму 10399,79 рублей; СПК Лиманский фермер - договор N 50476 - 298 кВт.ч. на сумму 833,10 рублей; КФХ Шапиевой - договор N 60464 - 1488 кВт.ч. на сумму 4159,91 рублей;. КФХ Шапиевой - договор N 60464 - 3720 кВт.ч. на сумму 10399,79 рублей; КФХ Шапиевой - договор N 60464 - 1205 кВт.ч. на сумму 3368,75 рублей;. ФЛ Нурмановой - договор N 60491 - 3720 кВт.ч. на сумму 10399,79 рублей; ИП Малаевой - договор N 60045 - 1488 кВт.ч. на сумму 4159,91 рублей; ИП Хамидуллиной А. К. - договор N 30042 - 3720 кВт.ч. на сумму 10399 рублей; СТ Здоровье - договор N 30100 - 59520 кВт.ч. на сумму 166396,74 рублей; ФЛ Будиновой И. Р. - договор N 20742 - 3250 кВт.ч. на сумму 9085,84 рублей; ИП Воронова И. М. - договор N 30.194 - 2977 кВт.ч. на сумму 8332,63 рублей; Айбулатова P.Р. - договор N 30310 - 1440 кВт.ч. на сумму 4025, 72 рублей; КФХ Азамат - договор N 30398 - 20130 кВт.ч. на сумму 56276,31 рублей; ФЛ Оганесяна С.Н. - договор N 30710 - 11160 кВт.ч. на сумму 31199,38 рублей; КХ Лежбер - договор N 50312 - 20832 кВт.ч. на сумму 58238,85 рублей; ФЛ Сорокина И. Л.- договор N 50580 - 11160 кВт.ч. на сумму 31199,38 рублей; Григоровой Т. П. - договор N 50547 - 2232 кВт.ч. на сумму 6239,87 рублей;

- ООО "Астраханский домостроительный комбинат" в количестве 61938 кВт.ч. на сумму 109434, 38 рублей.

Данное обстоятельство явилось основанием обращения истца в суд с настоящим исковым заявлением.

Постанавливая обжалуемый судебный акт, арбитражный суд первой инстанции основывался на следующих выводах.

В отношении спорного объёма, заявленного истцом по ООО "Управляющая компания "Центр" в количестве 243.882 кВт.ч. на сумму 482434, 10 рублей, суд пришёл к выводу, что ответчик, возражая против заявленного к взысканию объёма, в нарушение положений статьи 65 АПК РФ, не представил доказательств включения в него 1194026 кВт.ч. передачи электроэнергии обществу в мае 2014 года.

В отношении спорного объёма, заявленного истцом по МКП МО "Поселок Володарский" "Благоустройство", арбитражный суд, также, основываясь на положениях названной нормы права, пришёл к выводу об отсутствии доказательств оплаты ответчиком взыскиваемой суммы.

В отношении разногласий, связанных с определением объёма переданной электроэнергии, в отношении потребителей - юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, не предоставивших срочное донесение в течение двух и более периодов подряд в объеме 203789 кВт.ч. на сумму 569731, 39 рублей, суд установил, что, в отношении потребителей Мулдашева С. Я., Джардымова А. Ш., Донского А. А., Цветкова, КХ Юнусова, КХ Лежбер, Магомедовой Х. А., СПК Лиманский фермер, КФХ Шапиева, Нурмановой, Малаевой, СТ Здоровье, Будиновой И. Р., Воронова И. М.,, КФХ Азамат, Сорокина И. Л., Григоровой Т. П. истец согласился с возражениями ответчика, а в связи с непредставлением потребителями: Хамидулиной А. К. в количестве 3720 кВт.ч. на сумму 10399,79 рублей, Айбулатовым Р. Р. в количестве 1440 кВт.ч. на сумму 4025, 73 рублей, срочных донесений более двух расчётных периодов, истец правомерно сформировал объём оказанных услуг сформирован на основании данных о мощности в договоре энергоснабжения.

При этом суд указал, что ответчиком не были представлены фактические показания приборов учёта по данным потребителям.

В отношении потребителя Оганесяна С. Н. судом, с применением положений части 2 статьи 69 АПК РФ, установлено отсутствие обязанности названного лица оплаты спорного объёма электроэнергии, в виду продажи 26.11.2013 объекта недвижимости, в котором установлен новый прибор учёта СЕ-300 N 009192060001232-акт от 19.02.2013 г., N 0071540 с "нулевыми показателями" (решение Арбитражного суда Астраханской области по делу N А06-1130/2014).

В отношении потребителя КФХ Шаримова З. Р. (объём 428 кВт.ч. на сумму 1196, 53 рублей), судом не принят довод ответчика о том, что спорный объем им учтён и оплачен в объеме услуг за июль 2014 года, как, в нарушение статьи 65 АПК РФ, не подтверждённый материалами дела.

В части разногласий по обществу с ограниченной ответственностью "Астраханский домостроительный комбинат" в количестве 61938 кВт.ч. на сумму 109434,38 рублей суд не принял доводы истца в данной части, на том основании, что истец не доказал факт оказания услуг ответчику по передаче электроэнергии в данном объёме иным лицам, имеющим соответствующий договор с ответчиком.

Разногласия истца, в количестве 752103 кВт.ч. на сумму 1631865, 66 рублей, связанные с включением в полезный отпуск объёма электрической энергии, объёма выявленного по актам о неучтенном потреблении электрической энергии, не приняты судом со ссылкой на положения пунктов 4.4 и 5.4 Приложения N 7 к договору, согласно, которым, в случае возникновения претензий со стороны заказчика к актам о неучтённом потреблении электрической энергии оформленных, по мнению заказчика, в нарушение требований нормативно-правовых актов РФ, то объём электрической энергии, рассчитанный на основании таких актов, подлежит включению в объём оказанных услуг по передаче электрической энергии и определении покупки электрической энергии для компенсации потерь в сетях исполнителя в том расчетном периоде, когда составлен акт.

Следовательно, объём оказанных услуг по передаче электрической энергии начисленной на основании указанных актов подлежит оплате в течении в течение 15 дней с даты вступления в законную силу решения суда по иску заказчика к потребителю о взыскании неучтённого потребления электрической энергии, либо с даты добровольной оплаты потребителем заказчику стоимости неучтённого потребления электрической энергии (если такая оплата произведена ранее, чем истекли 15 дней с даты вступления в законную силу решения суда).

При этом судом сделан вывод о том, что стороны договора установили безусловное включение объёма электрической энергии по актам о неучтённом потреблении электрической энергии из объёма оказанных услуг по передаче электрической энергии, вследствие чего, по мнению суда, у ответчика отсутствовали основания для исключения объёма электрической энергии по актам о неучтённом потреблении электрической энергии из объёма оказанных услуг по передаче электрической энергии (абзац 2 страниц 15 решения).

Далее суд установил, что в отношении спорных актов о неучтённом потреблении электрической энергии в количестве 752103 кВт.ч. на сумму 1631865,66 рублей у сторон (ответчика) имеются разногласия то, его обязанность по оплате возникнет после вступления в законную силу решения суда по иску заказчика к потребителю о взыскании неучтённого потребления электрической энергии, либо добровольной оплаты потребителем заказчику стоимости неучтённого потребления электрической энергии.

И, указав на отсутствие вступивших в законную силу судебных актов по иску заказчика к потребителю о взыскании неучтённого потребления электрической энергии, либо доказательства добровольной оплаты потребителем заказчику её стоимости, придя к выводу, что, поскольку, между сторонами не предусмотрена иная процедура, чем та, которая определена вышеизложенными условиями договора, следует исходить из того, что спорные акты приняты ответчиком с отлагательными условиями, даже если ответчик об этом прямо не заявил, суд пришёл к выводу об отсутствии оснований удовлетворения иска в названной части (абзацы 3, 4 страницы 17 решения).

В части разногласий по объёму электроэнергии, переданной гражданам - потребителям в размере 12487322 кВт.ч. на сумму 22063070, 03 рублей, в целях необходимости определения количественного показателя объёма потребления электрической энергии потребителями, присоединенными к сетям истца в спорный период, судом была назначена судебная экспертиза, с постановкой перед экспертом следующих вопросов:

1. 1. определить объём и стоимость электрической энергии, отпущенной за май 2014 года (с 27.04.2014 по 26.05.2014) потребителям ОАО "Астраханская энергосбытовая компания" - физическим лицам, проживающим в многоквартирных жилых домах (МКЖД), оборудованных, общедомовыми приборами учета (ОПУ) и по которым заключены договоры на энергоснабжение непосредственно с собственниками жилых помещений, на основании показаний общедомовых приборов учёта, а при отсутствии данных о показаниях общедомовых приборов учёта за спорный период - расчётными способами в порядке определённого приоритета:

а) исходя из среднемесячного объёма потребления электроэнергии

определенного по показаниям общедомовых приборов учета за период не менее 6 месяцев, а если период работы прибора учёта составил меньше 6 месяцев, - то за фактический период работы прибора учёта, но не менее 3 месяцев;

б) при отсутствии (недостаточности) данных необходимых для расчёта исходя из среднемесячного объёма потребления электроэнергии определённого по показаниям общедомовых приборов учёта - произвести расчёт на основании показаний общедомового прибора учёта за аналогичный расчётный период предыдущего года, а при отсутствии данных за аналогичный расчётный период предыдущего года - на основании показаний общедомового прибора учёта за ближайший расчётный период, когда такие показания были предоставлены;

в) при отсутствии (недостаточности) статистических данных для расчётов, предусмотренных подпунктами I, II, - произвести расчёт, исходя из показаний индивидуальных приборов учёта расположенных в МКЖД и нормативов потребления коммунальной услуги на ОДН (общедомовые нужды);

2. определить объём и стоимость электрической энергии, отпущенной за май

2014 года (с 27.04.2014 по 26.05.2014) - потребителям ОАО "Астраханская

энергосбытовая компания" - физическим лицам, проживающим в многоквартирных жилых домах, не оборудованных общедомовыми приборами учёта, на основании показаний индивидуальных приборов учёта, предоставленной потребителями, либо самим истцом в период с 23 по 26 мая 2014 г. с применением предусмотренных Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов расчётных способов определения расхода на общедомовые нужды;

3. определить объём и стоимость электрической энергии, отпущенной за май 2014 года (с 27.04.2014 по 26.05.2014) - потребителям ОАО "Астраханская энергосбытовая компания" - физическим лицам, проживающим в жилых (частных) домах при наличии информации о показаниях приборов учета, предоставленной потребителями, либо самим истцом в период с 23 по 26 мая 2014 года;

4. определить объём и стоимость электрической энергии, отпущенной за май 2014 года (с 27.04.2014 по 26.05.2014) - потребителям ОАО "Астраханская энергосбытовая компания" - физическим лицам, проживающим в многоквартирных жилых домах, не оборудованных общедомовыми приборами учёта и в жилых (частных) домах, предоставивших информацию о показаниях приборов учёта в период с 27 апреля 2014 года по 26 мая 2014 года, на основании условий пунктов 12.6, 12.6.1 Регламента 8 договора, с учётом начисленных в предыдущих расчётных периодах объёмов потребления электроэнергии таким гражданам с применением расчётных способом, а также с учётом пункта 15 Регламента 8 договора;

5. определить объём и стоимость электрической энергии, отпущенной за май 2014 года (с 27.04.2014 по 26.05.2014) - потребителям ОАО "Астраханская энергосбытовая компания" - физическим лицам, проживающим в многоквартирных жилых домах, не оборудованных общедомовыми приборами учёта и в жилых (частных) домах, не предоставивших информацию о показаниях приборов учета в период с 27 апреля 2014 года по 26 мая 2014 года, согласно пункту 59 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 N 354, пункта 15 Регламента 8 договора;

6. определить объём и стоимость электрической энергии, отпущенной за май 2014 года (с 27.04.2014 по 26.05.2014) потребителям ОАО "Астраханская энергосбытовая компания" - физическим лицам, проживающим в многоквартирных жилых домах, не оборудованных общедомовыми приборами учёта, а также физическим лицам, проживающим в жилых (частных) домах по данным, полученным истцом через автоматизированную систему для удаленной передачи сведений о показаниях приборов учёта (через АИСКУЭ).

Сравнить полученные объёмы с объёмом электроэнергии, определенным по тем же лицевым счетам, при ответе на вопросы 2 - 5 и указать полученную разницу в кВтч и рублях.

7. определить объём и стоимость электрической энергии, отпущенной за май 2014 года потребителям ОАО "Астраханская энергосбытовая компания" на основании спорных актов о неучтённом потреблении электрической энергии;

8. в соответствии с пунктом 18 Регламента 8 договора определить объём электрической энергии, подлежащей исключению из объёма оказанных услуг по передаче электрической энергии, начисленной гражданам расчётными способами до предшествующего периода, в котором начисление производилось на основании показаний приборов учёта, в связи с не предоставлением со стороны ОАО "МРСК Юга" актов проверки, актов снятия показаний или актов недопуска по потребителям-гражданам, по которым ОАО "АЭСК" в предыдущих периодах были выданы задания на проведение внеплановой проверки с указанием:

- количества точек поставки;

- количества расчётных периодов, за которые расчёт произведен с применением расчётных способов в отсутствие фактических показаний приборов учёта;

- объёма и стоимости оказанных услуг по передаче электроэнергии, определённых расчётными способами, подлежащей исключению из объёма оказанных услуг по передаче электрической энергии;

9. определить объем и стоимость услуг по передаче электроэнергии в отношении граждан - потребителей, за май 2014 г. (за исключением объёма услуг по передаче электроэнергии в многоквартирные жилые дома, по которым у ответчика заключены договоры с исполнителями коммунальных услуг, ввиду отсутствия спора сторон по данной категории потребителей);

10. указать общее количество лицевых счетов, в отношении которых произведён расчёт объема оказанных услуг по передаче электроэнергии за май 2014 г., выделив количество лицевых счетов, открытых в отношении граждан отдельно:

- проживающих в жилых (частных) домах;

- проживающих в многоквартирных жилых домах, оборудованных общедомовым прибором учёта;

- проживающих в многоквартирных жилых домах, не оборудованных общедомовым прибором учёта.

Также перед экспертом были поставлены предложенные истцом вопросы:

1. определить объём и стоимость электрической энергии, отпущенной за май 2014 года (с 27.04.2014 по 26.05.2014) потребителям ПАО "Астраханская энергосбытовая компания" - физическим лицам, проживающим в многоквартирных жилых домах (МКЖД), оборудованных общедомовыми приборами учёта (ОПУ) и по которым заключены договоры на энергоснабжение непосредственно с собственниками жилых помещений, на основании показаний общедомовых приборов учёта, а при отсутствии данных о показаниях общедомовых приборов учёта за спорный период - расчётными способами в порядке определенного приоритета:

а) исходя из среднемесячного объема потребления электроэнергии определенного по показаниям общедомовых приборов учёта за период не менее 6 месяцев, а если период работы прибора учёта составил меньше 6 месяцев, - то за фактический период работы прибора учёта, но не менее 3 месяцев;

б) при отсутствии (недостаточности) данных необходимых для расчёта исходя из среднемесячного объёма потребления электроэнергии определённого по показаниям общедомовых приборов учёта - произвести расчёт на основании показаний общедомового прибора учёта за аналогичный расчётный период предыдущего года, а при отсутствии данных за аналогичный расчётный период предыдущего года - на основании показаний общедомового прибора учёта за ближайший расчётный период, когда такие показания были предоставлены;

в) при отсутствии (недостаточности) статистических данных для расчётов, предусмотренных подпунктами а) и б) - произвести расчёт, исходя из объёма индивидуального потребления физическими лицами, проживающими в МКЖД и нормативов потребления коммунальной услуги на ОДП (общедомовые нужды);

2. определить объём и стоимость электрической энергии, отпущенной за май 2014 года (с 27.04.2014 по 26.05.2014) - потребителям ПАО "Астраханская энергосбытовая компания" - физическим лицам, проживающим в многоквартирных жилых домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета, на основании показаний индивидуальных приборов учёта, предоставленных потребителями, либо самим истцом в период с 23 по 26 мая 2014 г. с применением предусмотренных Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов расчётных способов определения расхода на обще домовые нужды;

3. определить объём и стоимость электрической энергии, отпущенной за май 2014 года (с 27.04.2014 по 26.05.2014) - потребителям ПАО "Астраханская энергосбытовая компания" - физическим лицам, проживающим в жилых (частных) домах при наличии информации о показаниях приборов учёта, предоставленной потребителями, либо самим истцом в период с 23 по 26 мая 2014 года.;

4. определить объём и стоимость электрической энергии, отпущенной за май 2014 года (с 27.04.2014 по 26.05.2014) - потребителям ПАО "Астраханская энергосбытовая компания" - физическим лицам, проживающим в многоквартирных жилых домах, не оборудованных общедомовыми приборами учёта и в жилых (частных) домах, предоставивших информацию о показаниях приборов учёта в период с 27 апреля 2014 г. по 22 мая 2014 г., с учётом начисленных в предыдущих расчётных периодах объемов потребления электроэнергии по таким гражданам с применением расчётных способов;

5. определить объём и стоимость электрической энергии, отпущенной за май 2014 года (с 27.04.2014 по 26.05.2014) - потребителям ПАО "Астраханская энергосбытовая компания" - физическим лицам, проживающим в многоквартирных жилых домах, не оборудованных общедомовыми приборами учёта и в жилых (частных) домах, не предоставивших информацию о показаниях приборов учета в период с 27 апреля 2014 г. по 26 мая 2014 г. согласно пункту 59, и пункту 60 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утверждённых Постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 N 354, пункту 15 Регламента 8 договора от 28.06.2013 г.;

6. определить объём и стоимость электрической энергии, отпущенной за апрель 2014 года (с 27.03.2014 по 26.04.2014) потребителям ОАО "Астраханская энергосбытовая компания" - физическим лицам, проживающим в многоквартирных жилых домах, не оборудованных общедомовыми приборами учёта, а также физическим лицам, проживающим в жилых (частных) домах по данным, полученным через автоматизированную систему для удалённой передачи сведений о показаниях приборов учёта (через АИСКУЭ).

Сравнить полученные объёмы с объёмом электроэнергии, определенным по тем же лицевым счетам, при ответе на вопросы 2 - 5 и указать полученную разницу в кВтч и рублях;

7. определить объём и стоимость электрической энергии исключенный ОАО "Астраханская энергосбытовая компания" в одностороннем порядке из объёма оказанных услуг за май 2014 г., с указанием оснований такого исключения;

8. определить объем и стоимость услуг по передаче электроэнергии в отношении граждан-потребителей, за май 2014 г. (за исключением объёма услуг по передаче электроэнергии в многоквартирные жилые дома, по которым у ответчика заключены договора с исполнителем коммунальных услуг ввиду отсутствия спора сторон по данной категории потребителей);

9. определить объем и стоимость оказанных услуг в отношении граждан-

потребителей, рассчитанных и оплаченных ответчиком истцу за май 2014 с учётом

переданного реестра, содержащего данные об объёме потребления электрической энергии в жилых и нежилых помещениях в многоквартирных жилых домах и в жилых домах, предоставленного ответчиком в адрес истца по результатам сформированного объёма оказанных услуг за май 2014 года;

10. провести экспертную оценку подлежащих включению в объём оказанных в мае 2014 года (с 27.04.2014 по 26.05.2014) услуг по передаче электроэнергии "Актов о неучтённом потреблении электроэнергии", на предмет соответствия их оформлению условиям Регламента 7 договора и требованиям Правил N 442 и определить на их основании:

- объём неучтённой электрической энергии;

- стоимость услуг по передаче объема безучётного потребления;

11. указать общее количество лицевых счетов, в отношении которых произведён расчёт объёма оказанных услуг по передаче электроэнергии за май 2014 года, выделив количество лицевых счетов, открытых в отношении граждан отдельно:

-проживающих в жилых (частных) домах,

-проживающих в многоквартирных жилых домах, оборудованными общедомовыми приборами учета,

-проживающих в многоквартирных жилых домах, не оборудованных общедомовыми приборами учёта, с указанием количества и перечня лицевых счетов (с обязательным указанием самого лицевого счёта и кода энергоназначения), принятых для расчёта экспертом, а также источники информации (перечень от истца или перечень от ответчика).

Экспертом на поставленные вопросы ответчиком были даны следующие ответы:

на 1-й вопрос: объём электрической энергии, отпущенной за май 2014 года (с 27.04.2014 по 26.05.2014) потребителям ОАО "Астраханская энергосбытовая компания" - физическим лицам, проживающим в многоквартирных домах (МКЖД), оборудованных общедомовыми приборами учёта (ОПУ) и по которым заключены договоры на энергоснабжение непосредственно с собственниками жилых помещений составил 10.019.945,05 кВт.ч.

Стоимость электрической энергии, отпущенной за май 2014 года (с 27.04.2014 по 26.05.2014) потребителям ОАО "Астраханская энергосбытовая компания" - физическим лицам, проживающим в многоквартирных домах (МКЖД), оборудованных, общедомовыми приборами учёта (ОПУ) и по которым заключены договоры на энергоснабжение непосредственно с собственниками жилых помещений составила 17703615, 66 рублей (здесь и далее с НДС);

на 2-й вопрос: объём электрической энергии, отпущенной за май 2014 года (с 27.04.2014 по 26.05.2014) - потребителям ОАО "Астраханская энергосбытовая компания" - физическим лицам, проживающим в многоквартирных жилых домах, не оборудованных общедомовыми приборами учёта, на основании показаний индивидуальных приборов учёта, предоставленных потребителями, либо самим истцом в период с 23 по 26 мая 2014 года с применением предусмотренных Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов расчётных способов определения расхода на общедомовые нужды, составил 28.236,2 кВтч.

Стоимость электрической энергии, отпущенной за исследуемый период потребителям ОАО "Астраханская энергосбытовая компания" - физическим лицам, проживающим в многоквартирных жилых домах, не оборудованных общедомовыми приборами учёта, на основании показаний индивидуальных приборов учёта, предоставленных потребителями, либо самим истцом в период с 23 по 26 мая 2014 года с применением предусмотренных Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов расчётных способов определения расхода на общедомовые нужды составила 49888, 79 рублей;

на 3-й вопрос: объём электрической энергии, отпущенной за май 2014 года (с 27.04.2014 по 26.05.2014) - потребителям ОАО "Астраханская энергосбытовая компания" - физическим лицам, проживающим в жилых (частных) домах при наличии информации о показаниях приборов учёта, предоставленной потребителями, либо самим истцом в период с 23 по 26 мая 2014 г, составил 1320734,23 кВт.ч.

Стоимость электрической энергии, отпущенной за исследуемый период потребителям ОАО "Астраханская энергосбытовая компания" - физическим лицам, проживающим в жилых (частных) домах при наличии информации о показаниях приборов учёта, предоставленной потребителями, либо самим истцом в период с 23 по 26 мая 2014 года составила 2333522,99 рублей;

на 4-й вопрос: объём электрической энергии, отпущенной за май 2014 года (с 27.04.2014 по 26.05.2014) - потребителям ОАО "Астраханская энергосбытовая компания" - физическим лицам, проживающим в многоквартирных жилых домах, не оборудованных общедомовыми приборами учёта и в жилых (частных) домах, предоставивших информацию о показаниях приборов учёта в период с 27 апреля 2014 года по 22 мая 2014 года, на основании условий пунктов 12.6, 12.6.1 Регламента 8, с учётом начисленных в предыдущих расчетных периодах объёмов потребления электроэнергии таким гражданам с применением расчётных способов, а также с учётом пункта 15 Регламента 8 договора составил 23.767.312,06 кВт.ч.

Стоимость электрической энергии, отпущенной за май 2014 года (с 27.04.2014 по 26.05.2014) - потребителям ОАО "Астраханская энергосбытовая компания" - физическим лицам, проживающим в многоквартирных жилых домах, не оборудованных общедомовыми приборами учёта и в жилых (частных) домах, предоставивших информацию о показаниях приборов учёта в период с 27 апреля 2014 г. по 22 мая 2014 г., на основании условий пунктов 12.6, 12.6.1 Регламента 8, с учётом начисленных в предыдущих расчётных периодах объёмов потребления электроэнергии таким гражданам с применением расчётных способов, а также с учётом пункта 15 Регламента 8 договора составила 41992980, 60 рублей;

на 5-й вопрос: объём электрической энергии, отпущенной за май 2014 года (с 27.04.2014 по 26.05.2014) - потребителям ОАО "Астраханская энергосбытовая компания" - физическим лицам, проживающим в многоквартирных жилых домах, не оборудованных общедомовыми приборами учёта и в жилых (частных) домах, не предоставивших информацию о показаниях приборов учёта в период с 27 апреля 2014 г. по 26 мая 2014 г. согласно пункту 59 Правил составил 20187540,45 кВт.ч.

Стоимость электрической энергии, отпущенной за май 2014 года (с 27.04.2014 по 26.05.2014) - потребителям ОАО "Астраханская энергосбытовая компания" - физическим лицам, проживающим в многоквартирных жилых домах, не оборудованных общедомовыми приборами учёта и в жилых (частных) домах, не предоставивших информацию о показаниях приборов учёта в период с 27 апреля 2014 года по 26 мая 2014 года согласно пункту 59 Правил составила 35668105, 53 рублей;

на 6-й вопрос: определить объём и стоимость электрической энергии, отпущенной за май 2014 года (с 27.04.2014 по 26.05.2014 ) по данным, полученным истцом через систему АИСКУЭ не представляется возможным, т.к. показания, зафиксированные истцом через данную систему, имеют дату 01.06.2014 и не попадают в период расчёта, поставленный перед экспертом;

на 7-й вопрос по результатам экспертной оценки из 25 спорных "актов о неучтённом потреблении электроэнергии" экспертом признано подлежащими включению в объём оказанных услуг в мае 2014 года - 9 актов о неучтённом потреблении электрической энергии на 67384 кВтч.

Стоимость оказанных услуг по передаче данного объёма электрической энергии составила 119056, 58 рублей;

на 8 -й вопрос: объём и стоимость оказанных услуг по передаче электроэнергии, определённых расчётными способами, подлежащий исключению из объёма оказанных услуг по передаче электрической энергии составил: 0 (ноль);

на 9-й вопрос: объём оказанных услуг в отношении граждан - потребителей, рассчитанных и оплаченных ответчиком истцу за май 2014 года с учётом переданного реестра, содержащего данные об объёме потребления электрической энергии в жилых и нежилых помещениях в многоквартирных жилых домах и в жилых домах, предоставленного ответчиком в адрес истца по результатам сформированного объёма оказанных услуг за май 2014 года составили 54977228,571 кВт.ч., всего - 97135834, 58 рублей;

на 10-й вопрос: общее количество лицевых счетов, в отношении которых произведен расчёт объёма оказанных услуг по передаче электроэнергии за май 2014 г, определено экспертом в количестве 368509 лицевых счетов, в том числе: проживающие в жилых(частных) домах - 201268, проживающие в многоквартирных жилых домах, оборудованных общедомовыми приборами учёта - 63044, проживающие в многоквартирных жилых домах, не оборудованных общедомовыми приборами учёта -104197.

Ответы на вопросы, предложенные истцом:

на 1-й вопрос идентичен ответу на вопрос N 1 ПАО "Астраханская энергосбытовая компания";

на 2-й вопрос идентичен ответу на вопрос N 2 ПАО "Астраханская энергосбытовая компания";

на 3-й вопрос идентичен ответу на вопрос N 3 ПАО "Астраханская энергосбытовая компания";

на 4-й вопрос идентичен ответу на вопрос N 4 ПАО "Астраханская энергосбытовая компания";

на 5-й вопрос идентичен ответу на вопрос N 5 ПАО "Астраханская энергосбытовая компания";

на 6-й вопрос идентичен ответу на вопрос N 6 ПАО "Астраханская энергосбытовая компания";

на 7-й вопрос: объём и стоимость оказанных услуг по передаче электроэнергии, определённых расчётными способами, подлежащий исключению из объёма оказанных услуг по передаче электрической энергии составил: 0 (ноль);

на 8 -й вопрос идентичен ответу на вопрос N 9 ПАО "Астраханская энергосбытовая компания";

на 9 -й вопрос: объём и стоимость оказанных услуг в отношении граждан- потребителей, рассчитанных и оплаченных ответчиком истцу за май 2014 с учётом переданного реестра, содержащего данные об объёме потребления электрической энергии в жилых и нежилых помещениях в многоквартирных жилых домах и в жилых домах, предоставленного ответчиком в адрес истца по результатам сформированного объёма оказанных услуг за май 2014 г. составили: 54977228,571 кВт.ч., всего - 97135834, 58 рублей;

на 10-й вопрос: идентичен ответу на вопрос N 7 ПАО "Астраханская энергосбытовая компания";

на 11-й вопрос: идентичен ответу на вопрос N 10 ПАО "Астраханская энергосбытовая компания";

на 12-й вопрос: общее количество лицевых счетов, в отношении которых произведен расчёт объёма оказанных услуг по передаче электроэнергии за май 2014 г, определено экспертом в количестве 368509 лицевых счетов.

С учётом результатов экспертизы, суд сделал вывод о необоснованном включении истцом в объём услуг по передаче электроэнергии за май 2014 года по гражданам - потребителям (за исключением объёма услуг по передаче электроэнергии в многоквартирные жилые дома, по которым у ответчика заключены договоры с исполнителем коммунальных услуг и актов на безучётное потребление электроэнергии) включил объём в размере 10304972 кВт.ч. (65628740 - 55323768) на сумму 18207211, 96 рублей (115955325,43 - 97748113,47).

Далее суд пришёл к выводу об обоснованности объёма оказанных истцом в мае 2014 года услуг по передаче электрической энергии в размере 154559058 кВт.ч. (165124597 кВт.ч. - 187469 кВт.ч. (потребители - юридические лица и индивидуальные предприниматели, не предоставившие срочное донесение в течение двух и более периодов подряд, за исключением Хамидулиной А. К., Айбулатова Р. Р. и Оганесяна С. Н.) - 11160 кВт.ч., (Оганесян С. Н.) - 61938 кВт.ч., (ООО "АДСК") - 10304972 кВт.ч. (потребители - граждане);

на сумму 292829686, 36 рублей (313333504, 23 рубля - 1631865, 66 рублей (по актам о неучтённом потреблении электрической энергии) - 524106, 49 рублей, (потребители - юридические лица и индивидуальные предприниматели, не предоставившие срочное донесение в течение двух и более периодов подряд, за исключением Хамидулиной А. К., Айбулатова Р. Р. и Оганесяна С. Н.) - 31199, 38 рублей (Оганесян С. Н.) - 109434, 38 рублей, (ООО "АДСК") - 18207211, 96 рублей (потребители - граждане) (абзац 3 страницы 25 решения).

Принимая во внимание частичную оплату ответчиком услуг в размере 288560200, 94 рублей, арбитражный суд первой инстанции пришёл к правомерному выводу о взыскании с последнего 4269485,42 рублей суммы основного долга (292829686, 36 - 288560200, 94) и соответствующей части неустойки.

Истец, обжалуя постановленный судебный акт в части отказа удовлетворения заявленных требований, указывает в жалобе на его несоответствие материалам дела, принятым в нарушение норм материального и процессуального права.

В частности в жалобе истец выражает несогласие с выводами суда в отношении расчёта объёма потребления электроэнергии гражданами - потребителями, считая его равным 65628740 кВт.ч.

Вместе с тем, объём услуг, оказанных истцом в спорном периоде был определён экспертом на основании материалов дела в размере 55323768 кВт.ч., в данной части экспертное заключение ПАО "МРСКа Юга" не оспорено, при этом апелляционная жалоба не содержит в себе сведений, в отношении каких конкретно лицевых счетов выражено несогласие с определением объёма оказанных услуг. Приводя доводы о занижении экспертом данного объёма на 3515555 кВт.ч., истец не указывает правовую судьбу оставшейся части задолженности.

Ссылка ПАО "МРСК Юга" на судебно - арбитражную практику, изложенную в Постановлении Президиума ВАС РФ от 02.03.2010 N 7445/09, постановлении ФАС Центрального округа от 17.11.2010 по делу NА36-1874/09, не принимается апелляционной инстанцией, поскольку в названных делах рассматривались иные требования.

Указание на судебный акт по делу N А06-5502/2012 (постановление ФАС ПО, как указано в жалобе), также не принимается судебной коллегий, в виду того, что в названном деле рассматривались требования о взыскании задолженности за поставленный товар и отсутствия постановления по названному делу кассационной инстанции.

Довод жалобы, касающийся разногласий по актам о безучётном, потреблении электрической энергии, также не принимается апелляционным судом, поскольку экспертизой по делу принят к включению в объём оказанных услуг в спорный период 67384 кВт.ч. на общую сумму 119056, 98 рублей. Результаты проведённой экспертизы были исследованы и оценены судом в порядке статьи 71 АПК РФ, признаны обоснованными и достоверными. Доказательств обратного истцом в материалы дела не представлено.

Выражая несогласие с постановленным судебным актом в обжалуемой части, ПАО "МРСК Юга", по существу, оспаривает результаты экспертизы, вместе с тем, ходатайство о проведении повторной экспертизы заявлено не было, дополнительные доказательства, подтверждающие доводы жалобы в апелляционной инстанции не исследовались.

Апелляционный суд считает не состоятельным и довод жалобы о необходимости начисления неустойки с 16.06.2014, как не соответствующий условиям договора.

Как указывалось ранее, положениями пункта 6.2 договора установлено, что исполнитель в срок, не позднее 15 числа месяца, следующего за расчётным, должен предоставить заказчику акт об оказании услуг по передаче электроэнергии за расчётный месяц с приложением соответствующих подтверждающих документов.

Условиями договора также предусмотрен окончательный расчёт до 15 числа месяца, следующего за расчётным, в течение трёх дней после получения ответчиком акта оказанных услуг по передаче электрической энергии и счёта - фактуры за расчётный период, а при нарушении сроков оплаты, установленных договором, исполнитель вправе предъявить заказчику требование об уплате пени в размере 1/300 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации за каждый день просрочки платежа (пункты 7.2, 8.10 договора).

Следовательно, у ответчика не возникло обязанности оплаты стоимости оказанных услуг 15.06.2014 в виду получения им актов 27.06.2014 и, соответственно, оплаты неустойки с 16.06.2014.

С учётом изложенного, доводы жалобы ПАО "МРСК Юга" не подлежат удовлетворению.

В свою очередь, рассмотрев доводы апелляционной жалобы ПАО "АЭК", в части определения объёма оказанных услуг по передаче электроэнергии на основании актов о безучётном потреблении, выводов, касающихся порядка определения объёма оказанных услуг по передаче электроэнергии и порядка расчётов сторон по актам о безучётном потреблении, судебная коллегия считает её обоснованной в силу следующего.

Арбитражным судом первой инстанции в обжалуемом судебном акте не приведены доводы и обстоятельства, по которым не были приняты ответы эксперта на вопросы в части безучётного потребления электрической энергии.

Постановляя судебный акт в обжалуемой ответчиком части, арбитражный суд первой инстанции пришёл к выводу, что по условиям заключённого договора объём безучётного потребления, определенный на основании составленных истцом актов о безучётном потреблении электроэнергии, в безусловном порядке подлежит включению в объём оказанных услуг по передаче электроэнергии, вместе с тем, оплата за оказанную услугу по таки актам должна быть произведена после получения соответствующего решения суда о взыскании с конечного потребителя стоимости неучтенного потребления.

Данный вывод, однако, противоречит условиям заключённого договора, не соответствует практике рассмотрения споров сторон, возникших из того же договора и по тем же обстоятельствам, установленных при рассмотрении дела N А06-1633/2014 (спорный период ноябрь 2013 г.).

Далее, делая вывод о том, что между сторонами не предусмотрена иная процедура, чем та, которая определена вышеизложенными условиями договора, суд посчитал, что спорные акты приняты ответчиком с отлагательными условиями, даже если ответчик об этом прямо не заявил.

Вместе с тем, данный вывод не основан на его условиях договора и материалах дела:

- как следует из пунктов 11-13 Регламента 7 договора - пункт 11 заказчик в срок до 10-го числа месяца, следующего за расчётным, направляет Исполнителю для сверки объёма оказанных услуг по передаче электрической энергии информацию об актах о безучётном потреблении электроэнергии, включаемых им в объем оказанных услуг по передаче электроэнергии в отчетном периоде;

- пункт 12 исполнитель и заказчик в течение 2-х рабочих дней, с даты исполнения заказчиком п.11 настоящего Регламента, производят сверку объёма оказанных услуг по передаче электрической энергии на основании актов о безучётном потреблении электроэнергии;

- пункт 13 по факту исполнения Сторонами п. 12. настоящего Регламента, исполнитель формирует сводный реестр актов о безучётном потреблении электроэнергии, включенных в объём оказанных услуг по передаче электроэнергии в отчётном периоде по форме Приложения N 7.3. к настоящему Регламенту к договору и направляет его заказчику для согласования. При наличии претензий к объёму актов о безучетном потреблении электроэнергии, учтенных в объём оказанных услуг по передаче электроэнергии к реестру прилагаются копии актов безучётного потребления электрической энергии с расчётами и обосновывающими документами, по которым возникли разногласия.

Сводный реестр актов о безучётном потреблении электроэнергии, включенных в объём оказанных услуг по передаче электроэнергии в отчётном периоде подписывается в течении 5-ти рабочих дней.

Несогласие ответчика с включением в объём оказанных услуг оспариваемых объёмов безучётного потребления было выражено в письме, направленным в адрес истца, с приложением спорных актов и реестра с подробным обоснованием по каждому акту.

Следовательно, из буквального толкования условий договора в порядке статьи 431 Гражданского кодекса Российской Федерации, заказчику предоставлена возможность оспорить составленные сетевой компанией акты о безучётном потреблении, в связи с чем вывод суда о том, что стороны, безусловно, определили включение в объём оказанных услуг актов о неучтённом потреблении электроэнергии, составленных в текущем месяце, сделан при недостаточно исследованных материалах дела.

Согласно положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее по тексту - Основные положения), установлено, что:

- в случае непредставления потребителем показаний приборов учета (пункт 166);

- в случае 2-кратного недопуска к расчётному прибору учёта для проведения контрольного снятия показаний или проведения проверки приборов учёта (пункт 178);

- в случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой (пункт 179);

- для расчёта объёма потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии в отсутствие прибора учета (пункт 181);

- для расчёта объёма безучётного потребления электрической энергии (пункт 195), применяются расчетные способы определения объема потребления электрической энергии (мощности), приведенные в пункте 1 приложения N 3 к Основным положениям.

В пункте 2 Основных правил N 442 "безучётное потребление" определено как потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учёта (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учёта (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объёме потребления электрической энергии (мощности).

Из изложенного следует, что безучётное потребление должно быть вызвано действиями покупателя, приведшими к искажению данных о фактическом объёме потребления электрической энергии, в том числе, нарушении схем учёта энергии. При этом перерасчёт количества израсходованной электроэнергии производится при условии вины Абонента в нарушении работы измерительного комплекса.

Согласно пункту 184 Основных положений определение объёмов потребления электрической энергии потребителями коммунальной услуги по электроснабжению осуществляется в порядке, установленном Правилами предоставления коммунальных услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354 (далее по тексту - Правила N 354).

Пунктом 62 Правил N 354 предусмотрено, что:

- при обнаружении осуществленного с нарушением установленного порядка подключения внутриквартирного оборудования потребителя к внутридомовым инженерным системам исполнитель обязан незамедлительно устранить (демонтировать) такое несанкционированное подключение и произвести доначисление платы за коммунальную услугу для потребителя, в интересах которого совершено такое подключение, за потребленные без надлежащего учёта коммунальные услуги;

- при обнаружении исполнителем факта несанкционированного вмешательства в работу индивидуального, общего (квартирного), комнатного прибора учёта, расположенного в жилом или нежилом помещении потребителя, повлекшего искажение показаний такого прибора учета, исполнитель обязан прекратить использование показаний такого прибора учёта при расчётах за коммунальную услугу и произвести перерасчет размера платы за коммунальную услугу для потребителя;

Таким образом, Правилами N 354 предусмотрено доначисление или перерасчёт платы за коммунальную услугу только в случае несанкционированного подключения или в случае вмешательства в работу прибора учета.

Для иных случаев, которые Основными положениями могут быть классифицированы как безучётное потребление, Правилами N 354 предусмотрен отдельный порядок определения объёмов потребления услуги электроснабжения.

Из экспертного заключения следует, что расчёт объёма безучётного потребления по актам: N 105151 от 16.05.2014 г., N 101035 от 22.05.2014 г., N 105197 от 08.05.2014 г., N 100090 от 06.05.2014 г., N 002542 от 14.05.2014, N 002464 от 13.05.2014, N 002649 от 20.05.2016 г., N 105801 от 26.05.2014 г. не может быть произведён, поскольку выявление факта неисправности прибора учёта в момент проверки без выявления факта вмешательства в работу прибора учета не подпадает под определение безучётного потребления электроэнергии.

В нарушение согласованного договором порядка и названных норм права, арбитражный суд первой инстанции пришёл к необоснованному выводу о необходимости безусловного включения в объём оказанных услуг мая 2014 г. объёмов оказанных услуг по передаче электроэнергии, рассчитанных на основании вышеперечисленных актов о безучётном потреблении.

Приложением N 7.2 к регламенту 7 договора сторонами утверждена форма акта о неучтённом потреблении электрической энергии у бытового потребителя, предусматривающую необходимость отражения в акте перечня электрооборудования потребителя и его мощности. Условиями действующего договора, а также Правилами N 354 истцу, как исполнителю по договору, уполномоченному проводить проверки и составлять акты о безучётном потреблении электроэнергии, предписано, что объём безучётного потребления электрической энергии потребителями-гражданами должен определяться расчётным способом исходя из мощности имеющегося ресурсопотребляющего оборудования. Иных способов определения такого объёма, в отношении граждан потребителей ни действующее законодательство, ни договор не содержат. При этом, произведённый истцом расчёт безучетного потребления по спорным актам при помощи "токоизмерительных клещей", противоречит правовой позиции, изложенной кассационной инстанцией Поволжского округа в постановлении по делу от 24.03.2015 г. по делу N А06-1633/2014.

Вместе с тем, в нарушение установленного договором порядка и указанных норм права, арбитражным судом первой инстанции сделан необоснованный вывод о необходимости безусловного включения в объём оказанных услуг мая 2014 г. объёмов безучётного потребления, рассчитанных на основании замеров силы тока в сети потребителя, произведенных в момент проверки.

Пунктом 196 Основных положений N 442 предусмотрено, что объём бездоговорного потребления электрической энергии определяется расчётным способом, предусмотренным пунктом 2 приложения N 3 к названному документу, за период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии, но не более чем за 3 года. При этом период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии в виде самовольного подключения энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства, определяется с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где позже был выявлен факт бездоговорного потребления электрической энергии, до даты выявления факта бездоговорного потребления и составления акта о неучтённом потреблении электрической энергии.

Сетевая организация оформляет счёт для оплаты стоимости электрической энергии в объёме бездоговорного потребления, который должен содержать расчёт стоимости бездоговорного потребления, и направляет его лицу, осуществившему бездоговорное потребление, способом, позволяющим подтвердить факт получения, вместе с актом о неучтённом потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа.

Лицо, осуществившее бездоговорное потребление, обязано оплатить счёт для оплаты стоимости электрической энергии в объёме бездоговорного потребления в течение 10 дней со дня получения счёта.

При отказе лица, осуществившего бездоговорное потребление, от оплаты указанного счёта стоимость электрической энергии в объёме бездоговорного потребления взыскивается с такого лица сетевой организацией в порядке взыскания неосновательного обогащения на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии и счёта для оплаты стоимости электрической энергии в объёме бездоговорного потребления.

Следовательно, вывод арбитражного суда первой инстанции об удовлетворении требований истца о взыскании с ответчика в спорном периоде стоимости услуг по передаче 204 308кВт.ч электроэнергии, определенной на основании актов составленных фактически на бездоговорное потребление, противоречит пункту 196 Основных положений, согласно которому, сетевая организация должна самостоятельно взыскивать с потребителей объём бездоговорного потребления.

Выводы арбитражного суда первой инстанции, сделанные в отношении порядка определения объёма оказанных услуг по передаче электроэнергии, противоречат правовой позиции при рассмотрении споров, возникших между теми же сторонами, из того же договора и по тем же обстоятельствам, изложенной в рамках дел N А06-1633/2014, А06-11130/2014, А06-11227/2014.

Принимая во внимание результаты экспертизы, из заявленного истцом объёма безучётного потребления электроэнергии, подлежащего включению в объём оказанных услуг мая 2014 г. объём безучетного потребления по спорным актам составил 67384 кВт.ч.

Следовательно, объём безучётного потребления электроэнергии необоснованно заявленный истцом и не подлежащий включению в объём оказанных услуг по передаче электроэнергии в мае 2014 г. составляет: 752103 кВт.ч - 67 384 кВт.ч = 684 719 кВт.ч.

При этом судом сделан следующий вывод об обоснованности объёма оказанных истцом в мае 2014 г. услуг по передаче электрической энергии в размере 154559.58 кВт.ч. (165124597 кВт.ч. - 187469 кВт.ч. (потребители - юридические лица и индивидуальные предприниматели, не предоставившие срочное донесение в течение двух и более периодов подряд, за исключением Хамидулиной А. К., Айбулатова Р. Р. и Оганесяна С. Н.) - 11.160 кВт.ч. (Оганесян С. Н.) - 61938 кВт.ч. (ООО "АДСК") - 10304972 кВт.ч. (потребители - граждане);

- на сумму 292829686, рублей (313333504, 23 рублей - 1631865, 66 рублей (по актам о неучтённом потреблении электрической энергии) - 524106, 49 рублей (потребители - юридические лица и индивидуальные предприниматели, не предоставившие срочное донесение в течение двух и более периодов подряд, за исключением Хамидулиной А. К., Айбулатова Р. Р. и Оганесяна С. Н.) - 31199, 38 рублей (Оганесян С. Н.) - 109434, 38 рублей (ООО "АДСК") - 18207211, 96 рублей (потребители - граждане).

Вместе с тем, принимая во внимание изложенное, объём оказанных ПАО "МРСК Юга" в мае 2014 г. услуг по передаче электроэнергии составляет 153 874 339 кВт.ч. (165124597 кВт.Ч, из которых - объём оказанных услуг, определенный истцом - 187.469 кВт.Ч. (потребители -юридические лица и индивидуальные предприниматели, не предоставившие срочное донесение в течение двух и более периодов подряд, за исключением Хамидулиной А. К., Айбулатова Р. Р. и Оганесяна С. Н.) - 11.160 кВт.Ч. (Оганесян С. Н.) - 61.938 кВт.Ч. (ООО "АДСК") - 10.304.972 кВт.Ч. (потребители - граждане) -684 719кВт.Ч (объём безучетного потребления электроэнергии, с учетом итогов проведенной по делу экспертизы.).

Стоимость спорного объёма безучётного потребления, правомерно не учтена судом первой инстанции, при определении суммы задолженности, подлежащей оплате с ответчика. Таким образом, необоснованное включение судом первой инстанции спорных объёмов безучётного потребления электроэнергии в объём оказанных услуг, а также неправильная трактовка условий договора, привело к выводам, противоречащим материалам дела, вследствие чего, апелляционная жалоба ПАО "АЭК" подлежит удовлетворению, а оспариваемые выводы, - исключению из мотивировочной части решения.

Согласно статье 270 АПК РФ основаниями для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции являются:

1) неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела;

2) недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными;

3) несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела;

4) нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

Таким образом, оценив в совокупности материалы дела и доводы апелляционных жалоб, судебная коллегия приходит к выводу о необходимости удовлетворения апелляционной жалобы ПАО "АЭК" и, соответственно, оставлению без удовлетворения апелляционной жалобы ПАО "МРСК Юга".

Руководствуясь статьями 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда Астраханской области от 7 июля 2016 года по делу N А06-11228/2014 изменить:

- исключив из его мотивировочной части следующие выводы:

"Как видно из названного условия договора стороны установили безусловное включение объёма электрической энергии по актам о неучтённом потреблении электрической энергии из объёма оказанных услуг по передаче электрической энергии. Таким образом, у ответчика отсутствовали основания для исключения объёма электрической энергии по актам о неучтённом потреблении электрической энергии из объёма оказанных услуг по передаче электрической энергии" (абзац 2 страница 15);

"Таким образом, исходя из смысла названных условий договора, стороны безусловно определили включение в объём оказанных услуг актов о неучтённом потреблении электроэнергии, составленных в текущем месяце. При этом, у ответчика при возникновении претензий к актам остается право включить их "на отлагательных условиях", т.е. включить в объём оказанных услуг, а оплату произвести течении 15 дней с даты вступления в законную силу решения суда по иску заказчика к потребителю о взыскании неучтённого потребления электрической энергии, либо с даты добровольной оплаты потребителем заказчику стоимости неучтённого потребления электрической энергии (если такая оплата произведена ранее чем истекли 15 дней с даты вступления в законную силу решения суда)" (абзац 6 страница 16);

"Поскольку между сторонами не предусмотрена иная процедура, чем та, которая определена вышеизложенными условиями договора, следует исходить из того, что спорные акты приняты ответчиком с отлагательными условиями, даже если ответчик об этом прямо не заявил" (абзац 3 страница 17);

- изложив абзац 3 страницы 25 в следующей редакции:

"Объём оказанных истцом в мае 2014 года услуг по передаче электрической энергии составляет 153 874 339 кВт.ч. (165 124 597 кВт.ч. (объём оказаных услуг, определённый истцом) - 187 469 кВт.ч. (потребители - юридические лица и индивидуальные предприниматели, не предоставившие срочное донесение в течение двух и более периодов подряд, за исключением Хамидулиной А.К., Айбулатова Р.Р. и Оганесян С.Н.) - 11 160 кВт.ч. (Оганесян С.Н.) - 61 938 кВт.ч. (ООО "АДСК") - 10 304 972 кВт.ч. (потребители -

граждане) - 684 719 кВт.ч. (объём безучётного потребления электроэнергии, с учётом итогов проведённой по делу экспертизы) = 153 874 339 кВт.ч), апелляционную жалобу публичного акционерного общества "Астраханская энергосбытовая компания" - удовлетворить.

Апелляционную жалобу публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Астраханьэнерго" - оставить без удовлетворения, решение арбитражного суда Астраханской области от 7 июля 2016 года по делу N А06-11228/2014 в обжалуемой части, - без изменения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объёме через арбитражный суд первой инстанции, принявший решение.

Председательствующий

О.А. Дубровина

Судьи

И.И. Жевак С.В. Никольский