Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 декабря 2016 г. N 12АП-12431/16

г. Саратов

26 декабря 2016 г.

Дело N А12-1542/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 20 декабря 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 26 декабря 2016 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Жевак И.И.,

судей Никольского С.В., Шалкина В.Б.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Зиновьевой Е.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 15 июня 2015 года по делу N А12-1542/2013 (судья А. А. Суханова)

по иску открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" (344002, Ростовская область, г. Ростов-на-Дону, ул. Большая Садовая, 49, ИНН 6164266561, ОГРН 1076164009096)

к открытому акционерному обществу "Волгоградэнергосбыт" (400001, г. Волгоград, ул. Козловская, 14, ИНН 3445071523, ОГРН 1053444090028)

о взыскании задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии,

при участии в судебном заседании, до перерыва:

представители открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" - Шумейко Н.В., по доверенности от 29 января 2016 года N 245, Крайнов А.В., действующий на основании доверенности от 31 декабря 2015 года N115,

представители открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" - Бондаренко В.А., по доверенности от 31 декабря 2015 года N 221-15, Дмитриев Р.П., по доверенности от 31 декабря 2015 года N225-15,

после перерыва: от открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" - представители Скворцова А.Н., действующая на основании доверенности от 31 декабря 2015 года N 19, Троценко А.И., действующий на основании доверенности от 31 декабря 2015 года N 99, Зудилова Л.А., действующая на основании доверенности от 16 августа 2016 года N 212,

представители открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" - Бондаренко В.А., по доверенности от 31 декабря 2015 года N 221-15, Дмитриев Р.П., по доверенности от 31 декабря 2015 года N225-15,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" (далее - ОАО МРСК Юга") обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), к открытому акционерному обществу "Волгоградэнергосбыт" (далее - ОАО "Волгоградэнергосбыт") о взыскании 490 363 572 руб. 98 коп. задолженности за оказанные услуги по передаче электроэнергии за октябрь, ноябрь и декабрь 2012 года при исполнении договора оказания услуг по передаче электрической энергии.

ОАО "Волгоградэнергосбыт" обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области со встречным иском к ОАО "МРСК Юга" о взыскании стоимости потерь электрической энергии, возникших в электрических сетях ОАО "МРСК Юга" за октябрь, ноябрь и декабрь 2012 года в размере 337 508 698 руб.22 коп. (с учетом уточнения исковых требований), при исполнении договора оказания услуг по передаче электрической энергии.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 26.12.2013 исковые требования по первоначальному и встречному искам удовлетворены частично. С ОАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу ОАО "МРСК Юга" взыскана задолженность по оплате за оказанные услуги по передаче электроэнергии за октябрь, ноябрь и декабрь 2012 года в размере 436 818 302 руб. 55 коп. В остальной части первоначального иска отказано.

По встречному иску с ОАО "МРСК Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" в пользу ОАО"Волгоградэнергосбыт" взыскана стоимость потерь электрической энергии при исполнении договора оказания услуг по передаче электрической энергии, возникших в электрических сетях ОАО "МРСК Юга" за октябрь, ноябрь и декабрь 2012 года в размере 87 043 999 руб. 22 коп. В остальной части встречного иска отказано.

По результатам произведенного зачета окончательно с ОАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу ОАО "МРСК Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" взыскана задолженность по оплате за оказанные услуги по передаче электроэнергии в размере 349 774 303 руб. 33 коп.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.11.2014 решение суда первой инстанции отменено.

Первоначальный иск удовлетворен частично. С ОАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу ОАО "МРСК Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" взыскана задолженность по оплате за оказанные услуги по передаче электроэнергии за октябрь, ноябрь и декабрь 2012 в размере 307 913 179 руб. 82 коп. В остальной части первоначального иска отказано.

Встречный иск удовлетворен частично. С ОАО "МРСК Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" в пользу ОАО "Волгоградэнергосбыт" взыскана стоимость потерь электрической энергии при исполнении договора оказания услуг по передаче электрической энергии, возникших в электрических сетях ОАО "МРСК Юга" за октябрь, ноябрь и декабрь 2012 года в размере 200 895 347 руб. 33 коп. В остальной части встречного иска отказано.

Произведен зачет первоначальных и встречных однородных требований по исковым требованиям и судебным расходам. По результатам произведенного зачета окончательно взыскано с ОАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу ОАО "МРСК Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" задолженность по оплате за оказанные услуги по передаче электроэнергии за октябрь, ноябрь и декабрь 2012 года в размере 110 059 601 руб. 16 коп.

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 10 февраля 2015 года решение Арбитражного суда Волгоградской области от 26.12.2013 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.11.2014 по делу N А12-1542/2013 отменено. Дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Волгоградской области.

Отменяя судебные акты и направляя дело на новое рассмотрение, судебная коллегия кассационной инстанции указала на следующие нарушения, допущенные судами первой и апелляционной инстанций, требующие устранения при новом рассмотрении дела.

Судебной коллегией отмечено, что при разрешении спора, как суд первой инстанции, так и суд апелляционной инстанции, руководствовались Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530).

Между тем, Правила N 530 утратили силу с принятием Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442.

В спорном периоде (октябрь, ноябрь, декабрь 2012 года) действовали Основные положения N 442, нормы которого не были приняты во внимание судами обеих инстанций при рассмотрении разногласий сторон по ряду вопросов.

Кассационная инстанция указала, что к рассматриваемым в рамках настоящего дела спорным правоотношениям подлежат применению Правила предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354 (далее - Правила N 354), и Правила, обязательные при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 14.02.2012 N 124 (далее - Правила N 124), которые не были учтены судами при рассмотрении спора.

Также, судебная коллегия признала обоснованными доводы ОАО "МРСК Юга" о том, что объемы потребления электрической энергии и мощности ОАО "Северсталь-метиз" начиная с 01.10.2012 должны учитываться в объемах оказанных услуг по передаче электрической энергии. В результате указанных разногласий, стоимость оказанных услуг по передаче электрической энергии за период с октября по декабрь 2012 года занижена на сумму 24 588 694, 49 руб.

При этом кассационная инстанция подтвердила правомерность вывода суда первой инстанции о том, что поставленная в спорном периоде ОАО "Волгоградэнергосбыт" электроэнергия в адрес ВОАО "Химпром" не может являться бездоговорным потреблением и относиться на потери в сетях ОАО "МРСК Юга". К такому выводу суд кассационной инстанции пришел, признав правильным и имеющим преюдициальное значение при рассмотрении настоящего дела, содержащийся в судебных актах по делу А12-25303/2012 вывод о действии между ОАО "Волгоградэнергосбыт" и ВОАО "Химпром" договора энергоснабжения от 20.11.2009 N 4000285/10 до заключения договора от 01.08.2012 N 4000285/12.

Согласно ч. 2 п. 2 ст. 289 АПК РФ указания арбитражного суда кассационной инстанции, в том числе на толкование закона, изложенные в его постановлении об отмене решения, постановления суда первой, апелляционной инстанций, обязательны для арбитражного суда, вновь рассматривающего данное дело.

При новом рассмотрении дела, ОАО "МРСК Юга" в порядке статьи 49 АПК РФ уточнило заявленные исковые требования, просило взыскать с ОАО "Волгоградэнергосбыт" задолженность за оказанные услуги по передаче электрической энергии за расчетные периоды октябрь, ноябрь, декабрь 2012 года в размере 378 834 372, 23 руб. В обоснование своей правовой позиции ОАО "МРСК Юга" представлены письменные объяснения с подробным расчетом объемов и стоимости оказанных услуг по передаче электрической энергии и потерь в сетях. Так же в качестве доказательств, подтверждающих обоснованность данных, содержащихся в расчете ОАО "МРСК Юга" представлены первичные учетные документы на электронных носителях. Все представленные ОАО "МРСК Юга" документы приобщены судом к материалам дела в качестве доказательств.

ОАО "Волгоградэнергосбыт", в порядке статьи 49 АПК РФ, уточнило заявленные требования по встречному иску, просило взыскать с ОАО "МРСК Юга" стоимость потерь электрической энергии в сетях за расчетные периоды октябрь, ноябрь, декабрь 2012 года в размере 35 390 845 руб. 53 коп. В письменных объяснениях ОАО "Волгоградэнергосбыт" содержится довод о том, что ОАО "МРСК Юга" не доказало факт оказания услуг по передаче электрической энергии в спорный период бытовым потребителям, в связи с чем, исковые требования в части потребления электрической энергии данными потребителями не должны подлежать удовлетворению.

При этом ОАО "Волгоградэнергосбыт" указано на то обстоятельство, что разногласий по объемам и стоимости оказанных услуг по передаче электрической энергии иным категориям потребителей - юридических лиц, кроме ВОАО "Химпром", у сторон настоящего спора не имеется. Объемы оказанных в спорные периоды услуг по передаче электрической энергии уменьшены ОАО "Волгоградэнергосбыт" на объемы потребления ВОАО "Химпром", соответственно на указанные объемы увеличены объемы потерь в электрических сетях.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 15 июня 2015 года первоначальный иск удовлетворен.

Суд взыскал с открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" в пользу открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" задолженность по оплате за оказанные услуги по передаче электроэнергии при исполнении договора оказания услуг по передаче электрической энергии N 3470100886 от 23.07.2010 за октябрь, ноябрь и декабрь 2012 г. в размере 4378 834 372 руб. 23 коп., а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 2 000 руб.

Встречный иск удовлетворен частично.

Суд взыскал с открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" в пользу открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" стоимость потерь электрической энергии при исполнении договора оказания услуг по передаче электрической энергии N 3470100886 от 23.07.2010 г., возникших в электрических сетях ОАО "МРСК Юга" за октябрь, ноябрь и декабрь 2012 г. в размере 2 069 605 руб. 13 коп., а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 2 000 руб.

В остальной части встречного иска отказано.

Произведен зачет первоначальных и встречных однородных требований по исковым требованиям и судебным расходам.

По результатам произведенного зачета окончательно взыскано с открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" в пользу открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" задолженность по оплате за оказанные услуги по передаче электроэнергии при исполнении договора оказания услуг по передаче электрической энергии N 3470100886 от 23.07.2010 г. за октябрь, ноябрь и декабрь 2012 г. в размере 376 764 767 руб. 10 коп.

С открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" ул. Большая Садовая, в доход федерального бюджета по встречному иску взыскана государственная пошлина в размере 9 693 руб.

С открытого акционерного общества "Волоградэнергосбыт" в доход федерального бюджета по первоначальному иску взыскана государственная пошлина в размере 198 000 руб.

С открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" в доход федерального бюджета по встречному иску взыскана государственная пошлина в размере 188 261 руб.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.06.2016 решение суда первой инстанции отменено. По делу принят новый судебный акт. Первоначальные исковые требования удовлетворены в части. С ОАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу ОАО "МРСК Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" взыскано 350 210 532 руб. 05 коп. задолженности за услуги по передаче электрической энергии за период октябрь, ноябрь, декабрь 2012 года, а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 2000 руб. В остальной части первоначальные исковые требования оставлены без удовлетворения.

Встречный иск удовлетворен в части. С ОАО "МРСК Юга" в пользу ОАО "Волгоградэнергосбыт" взыскано 78 662 428 руб. 44 коп. стоимости потерь электрической энергии за период октябрь, ноябрь, декабрь 2012 года, а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 2000 руб., судебные издержки по оплате экспертизы в размере 34 500 руб.

В остальной части встречный иск оставлен без удовлетворения.

Произведен зачет первоначальных и встречных однородных требований по исковым требованиям и судебным расходам. По результатам произведенного зачета окончательно с ОАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу ОАО "МРСК Юга" взыскано 271 548 103 руб. 61 коп. задолженности за услуги по передаче электрической энергии за период октябрь, ноябрь, декабрь 2012 года. С ОАО "МРСК Юга" в пользу ОАО "Волгоградэнергосбыт" взысканы судебные издержки по оплате экспертизы в размере 34 500 руб.

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 20 октября 2016 года постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.06.2016 отменено. Дело направлено на новое рассмотрение в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд.

Дело рассматривается в апелляционной инстанции в порядке статей 266, 268 АПК РФ.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, исследовав материалы дела, заслушав представителей сторон в открытом судебном заседании, апелляционный суд приходит к выводу, что решение суда первой инстанции подлежит отмене по следующим основаниям.

Спор по первоначальному и встречному искам касается расчетных периодов октябрь, ноябрь и декабрь 2012 года.

Правоотношения сторон регулируются нормами Гражданского кодекса РФ, Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 года N 442 (далее - Основные положения N 442), действовавшими в спорный период.

В силу ст.ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий недопустимы.

Согласно пункту 2 статьи 26 Закона об электроэнергетике оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основе договора возмездного оказания услуг.

Порядок заключения и исполнения договоров об оказании услуг по передаче электроэнергии устанавливается в Правилах N 861.

По договору на оказание услуг по передаче электроэнергии сетевая организация обязана обеспечить передачу электроэнергии в точке присоединения энергопринимающих устройств потребителя услуг (потребителя электрической энергии, в интересах которого заключается договор) к электрической сети, а потребитель - оплачивать эти услуги в размере и сроки, установленные договором (пункты 14, 15 Правил N 861, пункт 1 статьи 779 ГК РФ).

Обязанность сетевой организации оплачивать стоимость потерь электрической энергии в электрических сетях, не учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации, предусмотрена нормами статей 539, 544 ГК РФ, статьи 26 Закона об электроэнергетике, пунктом 190 Основных положений N 442, пунктами 50, 51 Правил N 861.

Порядок определения фактических потерь в электрических сетях и оплаты этих потерь определяется в Правилах N 861, в соответствии с пунктом 51 которых сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации (пункт 50 Правил N 861).

Основными положениями N 442 предусмотрено, что на основании определенных в соответствии с разделом X объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) сетевые организации определяют объем электрической энергии, полученной в принадлежащие им объекты электросетевого хозяйства, объем электрической энергии, отпущенной из принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства смежным субъектам (сетевым организациям, производителям электрической энергии (мощности) на розничных рынках, потребителям, присоединенным к принадлежащим им объектам электросетевого хозяйства), и определяют фактические потери электрической энергии, возникшие за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации (пункт 185).

В пункте 186 Основных положений N 442 указано, что в целях осуществления действий, указанных в пункт 185 настоящего документа, каждая сетевая организация составляет баланс электрической энергии, представляющий собой систему показателей, характеризующую за расчетный период сумму объемов электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства данной сетевой организации, и фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих такой сетевой организации объектах электросетевого хозяйства, равную объему электрической энергии, принятой в объекты электросетевого хозяйства данной сетевой организации, уменьшенному на объем электрической энергии, отпущенной из объектов электросетевого хозяйства такой сетевой организации в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций.

Баланс электрической энергии составляется ежемесячно, до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, и является основанием для определения фактических потерь электрической энергии, подлежащих покупке сетевой организацией в соответствии с настоящим документом (пункт 187 Основных положений).

Объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии.

Объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в размере его увеличения в связи с выявленным безучетным потреблением подлежит оплате лицом, заключившим с сетевой организацией договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении точки поставки, в которой было выявлено безучетное потребление.

В случае если объем безучетного потребления превышает объем электрической энергии (мощности), приобретаемой сетевой организацией в расчетном периоде для целей компенсации потерь, его превышение учитывается в следующих расчетных периодах (пункт 188 Основных положений).

В соответствии с пунктом 184 Основных положений N 442 определение объемов покупки электроэнергии, поставленной исполнителю коммунальных услуг, осуществляется в соответствии с Правилами, обязательными при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями.

Правила, обязательные при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 14.02.2012 N 124 (далее - Правила N 124), приняты в соответствии со статьей 157 ЖК РФ и вступили в силу 07.03.2012.

Согласно подпункту "е" пункта 3 указанного постановления до вступления в силу Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354, объем коммунального ресурса, поставляемого по договору ресурсоснабжения в многоквартирный дом, не оборудованный коллективным (общедомовым) прибором учета, определяется по формуле согласно приложению.

В соответствии с этой формулой общий объем коммунального ресурса, поставляемого в многоквартирный дом, не оборудованный коллективным (общедомовым) прибором учета, представляет собой сумму слагаемых, в числе которых объем (количество) коммунального ресурса, определенный за расчетный период в жилых и нежилых помещениях по показаниям индивидуальных или общих (квартирных) приборов учета, а также объем (количество) коммунального ресурса, определенный за расчетный период в жилых помещениях, не оборудованных индивидуальными или общими (квартирными) приборами учета, исходя из норматива потребления коммунальной услуги, включая потребление этого ресурса на общедомовые нужды.

Таким образом, с принятием Правил N 124 изменился порядок определения объемов поставляемого в многоквартирный жилой дом коммунального ресурса при отсутствии коллективного (общедомового) прибора учета (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.02.2014 N 15259/13).

В то же время с 01.09.2012 вступили в законную силу Правила N 354. В соответствии с абзацем первым пункта 2 постановления, утвердившего Правила N 124, подпункты "в", "г" и "е" пункта 21 Правил N 124 вступают в силу с даты вступления в силу Правил N 354, а именно с 01.09.2012.

Согласно подпункту "в" пункта 21 Правил N 124 объем коммунального ресурса, поставляемого за расчетный период (расчетный месяц) по договору ресурсоснабжения в многоквартирный дом, не оборудованный коллективным (общедомовым) прибором учета, а также в случае выхода из строя, утраты ранее введенного в эксплуатацию коллективного (общедомового) прибора учета или истечения срока его эксплуатации, определяется по приведенной в пункте формуле, учитывающей, в частности, показания индивидуальных или общих (квартирных) приборов учета, либо (при отсутствии индивидуальных или общих (квартирных приборов учета) - нормативы потребления соответствующей коммунальной услуги, а также объем коммунального ресурса, предоставленного на общедомовые нужды (ОДН).

Таким образом, к спорным правоотношениям также подлежат применению Правила N 354 и Правила N 124.

Как следует из материалов дела, между ОАО "МРСК Юга" (Исполнитель) и ОАО "Волгоградэнергосбыт" (Заказчик) заключен и действовал в спорные расчетные периоды договор N 3470100886 от 23.07.2010 года оказания услуг по передаче электрической энергии, согласно которому исполнитель принял на себя обязательство оказать Заказчику услуги по передаче электрической энергии, а Заказчик принял на себя обязательство оплатить услуги Исполнителя в порядке, установленном договором.

Согласно п. 5.7 договора стоимость услуг по передаче электрической энергии по сетям истца, подлежащая оплате ответчиком, определяется суммой стоимости услуг оказанных потребителям юридическим лицам, определенная по двухставочному тарифу на услуги по передаче электрической энергии и стоимости услуг, оказанных потребителям, рассчитывающимся по тарифу "население" за минусом стоимости объемов потерь электрической энергии, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию на оптовом рынке электрической энергии, приходящихся на заказчика.

Стоимость услуг оказанных потребителям юридическим лицам состоит из суммы стоимости за содержание электрических сетей, определяемой путем умножения заявленной по договору мощности на ставку единого двухставочного тарифа на услуги по передаче электрической энергии, и суммы технологических потерь электрической энергии, определяемой, как произведение объема электрической энергии, переданной потребителям - юридическим лицам на ставку единого двухставочного тарифа оплаты потерь электрической энергии.

Стоимость услуг по передаче электрической энергии потребителям, рассчитывающимся по тарифу "население", определяется путем умножения объема переданной им электрической энергии на единый одноставочный тариф услуг по передаче для группы "население".

Единые (котловые) тарифы на услуги по передаче электрической энергии по сетям Волгоградской области на 2012 год установлены постановлением УРТ по Волгоградской области от 23.12.2011 года N 54/1.

Величина договорной (заявленной) мощности, используемая в целях определения обязательств ответчика по оплате услуг по передаче электрической энергии, согласована сторонами на 2012 год в дополнительном соглашении N 1/12 от 21.11.2011 года к договору.

Порядок определения объемов эклектической энергии, преданной потребителям ответчика установлен в пунктах 5.2, 5.5, 5,6 договора и приложении к договору N 7 "Регламент снятия показаний приборов учета и определения объемов переданной электрической энергии".

Так ОАО "МРСК Юга", по итогам расчетного периода (календарного месяца), с учетом данных ОАО "Волгоградэнергосбыт", представляемых в соответствии с приложением N 7 к договору формирует объем электрической энергии, отпущенной потребителям ответчика, в смежные сетевые организации и территориальные сетевые организации из электрических сетей истца, оформляет эти данные в виде ведомости объемов поставленной электрической энергии, акта об оказании услуг по передаче электрической энергии и в срок до 12 числа месяца следующего за расчетным направляет указанные документы ответчику.

ОАО "Волгоградэнергосбыт" обязан в течении 3 рабочих дней с момента получения от ОАО "МРСК Юга" указанных документов, рассмотреть их и при отсутствии претензий подписать представленные акты.

При возникновении у ОАО "Волгоградэнергосбыт" обоснованных претензий к объему и (или) качеству оказанных услуг он обязан: сделать соответствующую отметку в акте, указать отдельно в акте неоспариваемую и оспариваемую часть оказанных услуг, подписать акт в неоспариваемой части, и в течении 5 -ти рабочих дней направить истцу претензию по объему и (или) качеству оказанных услуг.

При этом неоспариваемая часть оказанных услуг подлежит оплате в сроки согласно условиям договора.

Сроки оплаты оказанных услуг по договору предусмотрены сторонами в пункте 5.13 согласно которому до начала расчетного месяца ОАО "МРСК Юга" выставляет счет на оплату услуг исходя из плановых объемов передачи электроэнергии и величин договорной (заявленной) мощности. ОАО "Волгоградэнергосбыт" производит оплату по выставленному счету: до 18 числа текущего месяца - 30 % стоимости электроэнергии, указанной в счете, до 28 числа текущего месяца - 40 % стоимости электроэнергии, указанной в счете. Окончательный расчет производится в течение 3 дней после получения счета-фактуры и акта выполненных работ.

В обоснование заявленных первоначальных и встречных требований сторонами представлены различного рода первичные документы, в том числе: сводные акты первичного учета перетоков электроэнергии ОАО "Волгоградэнергосбыт" за спорные периоды, акты о составлении баланса электроэнергии, справка о покупке электроэнергии ОАО "Волгоградэнергосбыт", договоры энергоснабжения с юридическими и физическими лицами, акты разграничения балансовой принадлежности, ведомость объёмов переданной электроэнергии конечным потребителям ОАО "Волгоградэнгергосбыт", присоединенным к сетям ОАО "МРСК Юга" за спорный период, акты приема-передачи электрической энергии (акты перетока), срочные донесения (ведомости показаний СКУЭ) по потребителям - юридическим лицам, данные о потребителях - физических лицах, акты контрольного съема показаний расчетных приборов учета, обходные листы по подразделениям, акты безучетного потребления, маршрутные листы, акты замены и проверки приборов учета, договоры энергоснабжения заключенные ОАО "Волгоградэнергосбыт" с юридическими лицами, отчеты о стоимости нагрузочных потерь, учтенных в равновесных ценах на электроэнергию, извещения, ведомости, расчеты ОАО "Волгоградэнергосбыт" и ОАО "МРСК Юга" относительно объемов и стоимости переданной электроэнергии (услуг) и потерь электроэнергии по взаимным требованиям, иные документы.

Судебная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что правовая позиция ОАО "Волгоградэнергосбыт", согласно которой объемы потребления электрической энергии ВОАО "Химпром" в спорный период не должны учитываться в объеме полезного отпуска электрической энергии и полностью относиться на потери в сетях несостоятельна, поскольку гарантирующий поставщик на основании пункта 53 Основных положений N 442 расторг договор энергоснабжения с ВОАО "Химпром".

Согласно статье 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 31.10.2013 отменено постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.07.2013 по делу А12-25303/2012 и оставлено в силе решение Арбитражного суда Волгоградской области от 25.04.2013 по указанному делу.

Вступившим в законную силу судебным актом договор энергоснабжения от 20.11.2009 N 4000285/10, заключенный между ОАО "Волгоградэнергосбыт" и ВОАО "Химпром", признан действующим вплоть до заключения договора энергоснабжения от 01.08.2012 N 4000285/12.

В определении ВАС РФ от 21.04.2014 года N ВАС - 335/14 по делу А12-25303/2012 отмечена правомерность позиции суда кассационной инстанции о расширительном истолковании судом апелляционной инстанции пункта 46 Основных положений N 442, и указано, что ограничение подачи электрической энергии обществу "Химпром" не вводилось, оно продолжало получать электрическую энергию, в связи с чем, признана правомерной редакция пункта 11.1 проекта договора, принятая судом первой инстанции.

Указанным определением ВАС РФ отказано в передаче дела N А12- 25303/2012 в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора решения Арбитражного суда Волгоградской области от 25.04.2013 и постановления Федерального арбитражного Суда Поволжского округа от 31.10.2013. Соответственно ВАС РФ признал законным и обоснованным вступившее в законную силу решение суда первой инстанции по указанному делу.

Таким образом, содержащийся в судебных актах по делу А12-25303/2012 вывод о наличии между ОАО "Волгоградэнергосбыт" и ВОАО "Химпром" договора энергоснабжения от 20.11.2009 N 4000285/10 до заключения договора от 01.08.2012 N4000285/12 является правильным и имеющим преюдициальное значение при рассмотрении настоящего дела.

Судом первой инстанции установлено и подтверждается материалами дела, что спора по объёму энергии, потребленному в спорный период октябрь-декабрь 2012 года иными юридическими лицами и потребителями, приравненными к населению (ТСЖ, СНТ и т.д.), объёмы потребления которых подтверждены ведомостями СКУЭ, между сторонами не имеется, что следует из письменных пояснений ОАО "Волгоградэнергосбыт".

В судебном заседании стороны пояснили, что между сторонами имеются разногласия, касающиеся объёмов потребления электроэнергии физическими лицами.

В суде апелляционной инстанции по делу N А12-1542/2013 была проведена повторная судебная экспертиза на предмет установления объема электроэнергии, потребленного гражданами в спорный период. Данная экспертиза была проведена экспертным учреждением ООО "НОСТЭ".

Сторонами были произведены расчеты размера оказанных услуг по передаче электроэнергии и возникших потерь электроэнергии.

Все приведенные в указанных расчетах элементы (объем электроэнергии, поступившей в электрическую сеть, потребленный юридическими лицами, межсетевые переходы), за исключением объёмов потребления электроэнергии физическими лицами идентичны, то есть фактически не оспариваются сторонами.

В ходе исследования представленных сторонами в материалы дела доказательств, их оценки с учетом выводов судебной экспертизы от 25 апреля 2016 года N 279, проведенной на основании определения Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.10.2015 ООО "НОСТЭ", а также указаний Арбитражного суда Поволжского округа, содержащихся в постановлении от 10.02.2015 года судом апелляционной инстанции установлено, что объём электрической энергии, отпущенной потребителями открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" физическим лицам, имеющим непосредственное присоединенное к сетям филиала ОАО "МРСК Юга" в лице "Волгоградэнерго", а также объём электрической энергии, отпущенной опосредованно через сети смежных сетевых компаний, без учета объемов, отпущенных потребителям из сетей ОАО "Волгоградоблэлектро", МУПП "ВМЭС", МКП "ВМЭС" с разбивкой по месяцам и уровням напряжения, за период с октября по декабрь 2012 года составила:

- октябрь 2012 года - 34 410 060,65 кВт*ч;

- ноябрь 2012 года - 40 497 664 кВт*ч;

- декабрь 2012 года - 40 934 261 кВт*ч,

в том числе:

- проживающим в индивидуальных жилых домах, исходя из регламента, согласованного ОАО "МРСК Юга" и ОАО "Волгоградэнергосбыт" в договоре от 23.07.2017 N 3470100886:

- октябрь 2012 года - 20 127 868,93 кВт*ч;

- ноябрь 2012 года - 24 115 803 кВт*ч;

- декабрь 2012 года - 24 464 444,85 кВт*ч;

- проживающим в многоквартирных жилых домах по формуле, установленной нормами действующего законодательства:

- октябрь 2012 года - 14 313 191,72 кВт*ч;

- ноябрь 2012 года - 16 381 860 кВт*ч;

- декабрь 2012 года - 16 469 816,15 кВт*ч.

Судом апелляционной инстанции принято во внимание, что в приложении N 11 "б" договора оказания услуг по передаче электрической энергии N 3470100886 от 23.07.2010 года между ОАО "МРСК Юга" и ОАО "Волгоградэнергосбыт" как существенное условие договора в соответствии с требованиями пункта 13 Правил N 861 согласован перечень точек поставки потребителей - физических лиц, который составляет 291 077 точек поставки.

Согласно приложений к экспертизе, экспертами был определен следующий количественный состав потребителей:

- октябрь 2012 года - 298 413;

- ноябрь 2012 года - 295 629;

- декабрь 2012 года - 276 924.

В силу требований статьи 125 Основных положений N 442 гарантирующий поставщик предоставляет сетевой организации информацию о потребителях, с которыми за период, истекший с даты последней передачи информации, заключены или расторгнуты договоры энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) в целях ее использования при выявлении фактов осуществления потребителями бездоговорного потребления электрической энергии.

Указанная информация предоставляется в электронном виде ежеквартально, не позднее последнего числа месяца, следующего за очередным кварталом, а в письменном виде - 1 раз в год.

Согласно пункту 126 Основных положений N 442 гарантирующий поставщик обязан не позднее 3-х рабочих дней до даты и времени расторжения договора энергоснабжения уведомить об этом, а также о дате и времени прекращения снабжения электрической энергией по такому договору сетевую организацию, оказывающую услугу по передаче электрической энергии в отношении энергопринимающих устройств по такому договору.

В случае невыполнения гарантирующим поставщиком указанной обязанности гарантирующий поставщик обязан компенсировать сетевой организации стоимость оказанных ею услуг по передаче электрической энергии.

С учетом произведенных сторонами расчётов, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что объем потерь в сетях ОАО "МРСК Юга" за период с 01.10.2012 года по 31.12.2012 года составляет 330 268 116 кВт*ч, в том числе: в октябре 2012 года - 74 601 457 кВт.ч., в ноябре 2012 года - 101 493 394 кВт.ч., в декабре 2012 года - 154 173 265 кВт.ч.

Стоимость потерь электроэнергии за период октябрь - декабрь 2012 года составила 561 985 243,90 руб., в том числе: в октябре 2012 года - 130 493 122,90 руб., в ноябре 2012 года - 172 563 002,07 руб., в декабре 2012 года - 258 929 118,93 руб.

Стоимость услуг по передаче электрической энергии потребителям ОАО "Волгоградэнергосбыт" по сетям ОАО "МРСК Юга" за период с 01.10.2012 года по 31.12.2012 года составляет - 893 061 194, 58 руб. с НДС, в том числе: в октябре 2012 года - 265 406 772,70 руб. с НДС, в ноябре 2012 года - 297 921 131,98 руб. с НДС, в декабре 2012 года - 329 733 289,90 руб. с НДС.

Суд апелляционной инстанции учитывает, что в стоимость услуг по передаче электрической энергии потребителям ОАО "Волгоградэнергосбыт" за спорный период включена стоимость заявленной, оплачиваемой мощности электрической энергии по потребителю ОАО "Северсталь-метиз" в размере 24 588 694, 49 руб.

При этом суд указывает на то, что начиная с 01.09.2012 ОАО "Нижноватомэнергосбыт" лишено права участия в торговле на оптовом рынке в отношении группы точек поставки ОАО "Северсталь-метиз".

В соответствии с пунктом 15 Основных положений N 442 группа точек поставки ОАО "Северсталь-метиз" начиная с 01.09.2012 перешла на обслуживание к ОАО "Волгоградэнергосбыт" - гарантирующему поставщику, что подтверждается приобщенным к материалам дела письмом Министерства топлива, энергетики и тарифного регулирования от 11.09.2012 года.

Направление такого уведомления уполномоченным органом соответствует требованиям пункта 17 Основных положений N 442.

В силу требований пункта 25 Основных положений N 442 сетевая организация при получении указанного в пункте 17 настоящего документа извещения уполномоченного органа субъекта Российской Федерации о предстоящем принятии гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей, в котором указана дата, установленная для такого принятия, обязана совершить в том числе действия, направленные на обеспечение бесперебойного снабжения электрической энергией потребителей в ходе осуществления процедуры принятия их на обслуживание гарантирующим поставщиком. Гарантирующий поставщик, осуществляющий принятие на обслуживание потребителей, обязан оплачивать сетевой организации услуги по передаче электрической энергии, оказанные ею потребителям, которые с установленной даты принятия их на обслуживание перешли на обслуживание к такому гарантирующему поставщику по договору энергоснабжения, за период, начиная с установленной даты принятия их на обслуживание.

Объемы потребления электрической энергии и мощности ОАО "Северсталь-метиз" начиная с 01.09.2012 года должны учитываться в объемах оказанных услуг по передаче электрической энергии.

С учётом выводов экспертного заключения ООО "НОСТЭ" и неоспариваемых сторонами величин объём оказанных в период с октября по декабрь 2012 года услуг по передаче электроэнергии составил 806 002 665 кВт*ч общей стоимостью 893 061 194, 58 руб.

Согласно представленных сторонами и исследованным судом уведомлениям о зачете встречных однородных требований, платежным документам ОАО "Волгоградэнергосбыт" оплатило в пользу ОАО "МРСК Юга" стоимость услуг по передаче электрической энергии за спорный период в размере 542 850 662, 53 руб., что ОАО "МРСК Юга" не оспаривает.

Таким образом, учитывая выводы эксперта, частичную оплату, задолженность ОАО "Волгоградэнергосбыт" перед ОАО "МРСК Юга" по оплате услуг по передаче электрической энергии за период с 01.10.2012 года по 31.12.2012 года составила 350 210 532,05 руб. (893 061 194,58 руб. - 542 850 662,53 руб.).

С учётом выводов экспертного заключения ООО "НОСТЭ" объем потерь в сетях ОАО "МРСК Юга" в период с октября по декабрь 2012 года составил 330 268 116 кВт*ч, общей стоимостью 561 985 243,90 руб.

В свою очередь, ОАО "МРСК Юга" оплатило в пользу ОАО "Волгоградэнергосбыт" стоимость потерь электрической энергии за спорные периоды в размере 483 332 815, 46 руб., что также не оспорено ОАО "Волгоградэнергосбыт".

Таким образом, учитывая выводы эксперта, частичную оплату задолженность ОАО "МРСК Юга" перед ОАО "Волгоградэнергосбыт" по оплате фактических потерь электрической энергии в сетях за аналогичный период составила - 78 662 428,44 руб.

Вместе с тем, ОАО "Волгоградэнергосбыт" уточнило заявленные встречные исковые требования в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просило взыскать с ОАО "МРСК Юга" 35 390 845,53 руб. стоимость потерь электрической энергии за спорные периоды.

Поскольку суд по своей инициативе не может выйти за рамки заявленных исковых требований, судебная коллегия считает, что с ОАО "МРСК Юга" в пользу ОАО "Волгоградэнергосбыт" подлежит взысканию 35 390 845,53 руб. стоимости потерь электрической энергии за спорные периоды.

Первоначальный иск ОАО "МРСК Юга" с учетом произведенных уточнений исковых требований подлежит частичному удовлетворению в сумме 350 210 532,05 руб. Встречный иск ОАО "Волгоградэнергосбыт" также подлежит удовлетворению частично на сумму 35 390 845,53 руб.

Исходя из статьи 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования.

В соответствии с абз. 2 ч. 5 ст. 170 АПК РФ при полном или частичном удовлетворении первоначального и встречного исков в резолютивной части решения указывается денежная сумма, подлежащая взысканию в результате зачета.

По результатам произведенного зачета окончательно подлежит взысканию с открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" в пользу открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" 314 819 686 рублей 52 копейки сумма задолженности за услуги по передаче электрической энергии за период октябрь, ноябрь, декабрь 2012 года.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции считает, что судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права, что в силу пункта 4 части 1 статьи 270 АПК РФ является основанием для отмены судебного акта.

При распределении судебных расходов по настоящему делу в порядке ст. 110 АПК РФ суд учитывает общий размер заявленных требования по первоначальному и встречному искам, а также размеры обоснованных и необоснованных требований по первоначальному и встречному искам и что ОАО "МРСК Юга" и ОАО "Волгоградэнергосбыт" в течение рассмотрения дела в суде оплачивали друг другу задолженность за спорные периоды (что подтверждается материалами дела о последовательном уменьшении сторонами взаимных требований и что сторонами не оспаривается).

При подаче иска в суд ОАО "МРСК Юга" оплатило государственную пошлину в размере 2000 руб., которые в порядке ст. 110 АПК РФ относятся на ОАО "Волгоградэнергосбыт".

При подаче иска в суд ОАО "Волгоградэнергосбыт" оплатило государственную пошлину в размере 2000 руб., которые в порядке ст. 110 АПК РФ относятся на МРСК Юга.

Расходы сторон по оплате государственной пошлины также подлежат зачету.

Остальную подлежащую оплате по делу государственную пошлину по первоначальному и встречному иску необходимо взыскать со сторон в доход федерального бюджета пропорционально обоснованным требованиям по первоначальному и встречному иску.

С ОАО "МРСК Юга" необходимо взыскать в доход федерального бюджета по первоначальному иску государственную пошлину в размере 15 120 руб., по встречному - 198 000 руб.

С ОАО "Волгоградэнергосбыт" необходимо взыскать в доход федерального бюджета по первоначальному иску государственную пошлину в размере 182 880 руб.

Также, ОАО "МРСК Юга" в пользу ОАО "Волгоградэнергосбыт" подлежат взысканию судебные издержки по оплате экспертизы в размере 56 700 рублей.

Руководствуясь статьями 110, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

постановил:

решение Арбитражного суда Волгоградской области от 15 июня 2015 года по делу N А12-1542/2013 отменить.

Принять по делу новый судебный акт.

Первоначальные исковые требования удовлетворить в части.

Взыскать с открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" в пользу открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" задолженность за услуги по передаче электрической энергии за период октябрь, ноябрь, декабрь 2012 года в размере 350 210 532 рубля 05 копеек, а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 2 000 рублей.

В остальной части первоначальные исковые требования оставить без удовлетворения.

Встречный иск удовлетворить в полном объёме.

Взыскать с открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" в пользу открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" стоимость потерь электрической энергии за период октябрь, ноябрь, декабрь 2012 года в размере 35 390 845 рублей 53 копейки, а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 2 000 рублей.

Произвести зачет первоначальных и встречных однородных требований по исковым требованиям и судебным расходам.

По результатам произведенного зачета окончательно взыскать с открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" в пользу открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" 314 819 686 рублей 52 копейки задолженности за услуги по передаче электрической энергии за период октябрь, ноябрь, декабрь 2012 года.

Взыскать с открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала - "Волгоградэнерго" в доход федерального бюджета по первоначальному иску государственную пошлину в размере 15 120 рублей.

Взыскать с открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" в доход федерального бюджета по первоначальному иску государственную пошлину в размере 182 880 рублей.

Взыскать с открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала - "Волгоградэнерго" в доход федерального бюджета по встречному иску государственную пошлину в размере 198 000 рублей.

Взыскать с открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" в пользу открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" судебные издержки по оплате экспертизы в размере 56 700 рублей.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

И.И. Жевак

Судьи

С.В. Никольский В.Б. Шалкин