Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 ноября 2016 г. N 15АП-16972/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 17 марта 2017 г. N Ф08-941/17 настоящее постановление оставлено без изменения

город Ростов-на-Дону

28 ноября 2016 г.

дело N А32-24366/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 25 ноября 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 ноября 2016 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ереминой О.А.

судей Ковалевой Н.В., Чотчаева Б.Т.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Коноплевым И.А.

при участии:

от истца - представитель Жданухина Ю.А. по доверенности от 20.04.2016;

от ответчика - представитель Логинова Е.А. по доверенности от 09.07.2015;

от третьего лица - представитель Усольцев А.В. по доверенности от 01.01.2016;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Баер А.В. на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 29.08.2016 по делу N А32-24366/2015

по иску ОАО "НЭСК"

к ответчику - индивидуальному предпринимателю Баер А.В.

при участии третьего лица - ОАО "НЭСК-электросети"

о взыскании задолженности

принятое в составе судьи Журавского О.А.

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к индивидуальному предпринимателю Баер Александру Викторовичу о взыскании задолженности в размере 1017134 руб. 22 коп.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечено открытое акционерное общество "НЭСК-электросети".

Решением от 29.08.2016 иск удовлетворен, с ответчика в пользу истца взыскано 1017134 руб. 22 коп. стоимости безучетного потребления электроэнергии.

Решение мотивировано тем, что ответчиком допущено безучетное потребление электрической энергии, выразившееся в неисправности расчетного прибора учета электроэнергии. При проведении проверки установлено отсутствие индексации, счетный механизм не изменяет показания. Расчет количества безучетно потребленной энергии, произведенный истцом, соответствует действующему законодательству.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил его отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что спорный прибор учета принят в эксплуатацию по акту N 4406 от 07.12.2011, допущен к расчетам. При оформлении дополнительного соглашения к договору о включении точки поставки представители гарантирующего поставщика и сетевой организации фактический осмотр и техническую проверку прибора учета электроэнергии не производили. Представитель ответчика Чернова Т.В. 01.08.2012 установила, что прибор учета электроэнергии не работает, показания на счетчике при включенной нагрузке не изменяются. О неисправности прибора учета незамедлительно сообщено истцу путем представления формы в соответствии с приложением N 8 к договору энергоснабжения. Проверка прибора учета 02.08.2012 не являлась плановой, проверка проведена после сообщения потребителем гарантирующему поставщику о неисправности прибора учета, поскольку на иных объектах ответчика проверка учета не проводилась.

В акте от 02.08.2012 отсутствует указание на наличие признаков вмешательства потребителем в работу приборов учета. Истец при заключении дополнительного соглашения от 01.02.2012 был ознакомлен с характером использования объекта электроснабжения, однако определил режим энергопотребления - 12 часов в сутки. При расчетах за электрическую энергию применялся тариф для непромышленной группы потребителей. Расчет количества безучетно потребленной электрической энергии произведен неверно.

Представленные истцом в материалы дела скриншоты не являются надлежащими доказательствами, так как не содержат сведений о дате, времени, интернет-сайте, отсутствует подпись и указание на исполнителя. Кроме того, истцом представлены документы в качестве доказательств по настоящему делу, которые относятся к иному договору энергоснабжения N 110200 от 25.09.2012.

По мнению заявителя жалобы, обжалуемое решение противоречит сложившейся судебной практике по аналогичным спорам.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ответчика жалобу поддержал.

Представитель истца доводы жалобы отклонил как несостоятельные по основаниям, изложенным в письменном отзыве.

Представитель третьего лица поддержал позицию истца, просил решение оставить без изменения.

В судебном заседании апелляционной инстанции 21.11.2016 был объявлен перерыв до 25.11.2016 до 09 час. 45 мин. Информация о перерыве размещена на официальном сайте Федеральных арбитражных судов Российской Федерации.

После перерыва заседание продолжено без участия представителей лиц, участвующих в деле.

Изучив материалы дела и заслушав пояснения представителей сторон, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что обжалуемое решение подлежит изменению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, 01.05.2010 между сторонами заключен договор энергоснабжения N 110200 (т. 1 л.д. 71-77), согласно которому ОАО "НЭСК" (гарантирующий поставщик) обязалось осуществлять продажу электроэнергии (мощности) и оказывать иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электроэнергией Баер А.В. (потребитель), а потребитель обязался оплачивать приобретаемую электроэнергию (мощность) и оказанные услуги.

В соответствии с пунктом 2.3.2 договора потребитель обязался поддерживать в надлежащем техническом состоянии принадлежащие потребителю средства релейной защиты и противоаварийной автоматики, средства учета электрической энергии и мощности, устройства, обеспечивающие регулирование реактивной мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества электрической энергии, соблюдать требования, установленные для технологического присоединения и эксплуатации указанных средств, приборов, устройств. Потребитель также обязался обеспечивать сохранность пломб, установленных на средствах учета, находящихся в электроустановках потребителя, незамедлительно сообщать гарантирующему поставщику и в сетевую организацию обо всех нарушениях схемы учета и неисправности в работе расчетных приборов учета, о нарушениях защитных пломбирующих устройств (пункт 2.3.17). Гарантирующий поставщик вправе составлять самостоятельно либо с привлечением сетевой организации акты о неучтенном потреблении электрической энергии (пункт 2.2.5).

По дополнительному соглашению от 01.02.2012 к договору в перечень точек поставки включен объект - дом, расположенный по адресу: г. Темрюк, ул. Октябрьская, 50 (т. 1 л.д. 80). Потребителем дополнительное соглашение подписано 05.03.2012.

В приложении N 2 к договору (т. 1 л.д. 79) стороны согласовали перечень точек поставки, по которым производится расчет за отпущенную электроэнергию и мощность:

нежилое помещение, ул. Ленина, 79;

офисные помещения, ул. Герцена;

автомойка, ул. Р.Люксембург, 59/а;

дом, ул. Октябрьская, 50 (прибор учета ЦЭ6803В N 009026035000802).

Представителями ОАО "НЭСК" 02.08.2012 проведена проверка схемы учета электрической энергии на объекте - дом, г. Темрюк, ул. Октябрьская, 50.

В результате осмотра представителями гарантирующего поставщика в присутствии представителя потребителя - Черновой Т.В. установлено, что прибор учета ЦЭ6803В N 009026035000802 неисправен: отсутствует индикация, счетный механизм не изменяет показания.

По результатам проверки составлен акт N 10458 от 02.08.2012 о неучтенном потреблении электроэнергии (т. 1 л.д. 23-24), потребителю выдано предписание о замене прибора учета (т. 1 л.д. 25).

На основании акта N 10458 от 02.08.2012 сетевой организацией - ОАО "НЭСК-электросети" произведен расчет количества безучетно потребленной энергии по максимальной мощности за период с 01.02.2012 по 02.08.2012 (с учетом объема электроэнергии, предъявленного к оплате за расчетный период) - 198420 кВт/час стоимостью 1017134 руб. 22 коп. (т. 1 л.д. 26).

В связи с неисполнением потребителем обязательств по оплате указанной задолженности, ОАО "НЭСК" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

По договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении (пункт 1 статьи 541 Кодекса).

В соответствии с пунктом 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 утверждены Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии и Правила полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии.

Согласно Основным положениям функционирования розничных рынков электрической энергии безучетным потреблением признается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В пункте 167 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии установлено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе, при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В случае если сетевая организация не присутствовала при проведении гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) проверки состояния приборов учета, в результате которой был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, то акт о неучтенном потреблении электрической энергии составляется гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и не позднее 3 рабочих дней со дня его составления передается в сетевую организацию.

Согласно пункту 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

В данном случае акт о безучетном потреблении подписан со стороны потребителя представителем Черновой Т.В., полномочия которой заявителем жалобы не оспариваются.

Акт подписан представителем потребителя без замечаний и возражений.

В апелляционной жалобе заявитель ссылается на то, что неисправность прибора учета выявлена потребителем 01.08.2012, о чем было незамедлительно сообщено гарантирующему поставщику путем заполнения приложения N 8 к договору энергоснабжения.

Акт съема показаний приборов учета за июль 2012 года (т. 1 л.д. 84), в котором начальные и конечные показания по спорной точке поставки - 0059397 кВт/ч, не является доказательством извещения гарантирующего поставщика либо сетевой организации о поломке прибора учета.

Отсутствие разницы между начальными и конечными показателями за расчетный период не может однозначно свидетельствовать о неисправности прибора учета.

При отсутствии утвержденной сторонами договора энергоснабжения формы извещения о неисправности прибора учета, потребитель мог направить соответствующую информацию в любой форме.

Вместе с тем, доказательства направления каких-либо сообщений 01.08.2012 о неисправности прибора учета в материалах дела отсутствуют.

В соответствии с пунктом 194 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электроэнергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 данного документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электроэнергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электроэнергии. Расчет объема безучетного потребления электроэнергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электроэнергии в срок, установленный пунктом 192 указанного документа.

Согласно пункту 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к названному документу.

В силу абзаца 3 пункта 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с названным документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В апелляционной жалобе заявитель ссылается на неправильное определение периода безучетного потребления, поскольку спорный прибор учета установлен в соответствии с актом N 4406 от 07.12.2011, период безучетного потребления должен быть определен с 07.06.2012.

Из расчет исковых требований следует, что период безучетного потребления определен истцом с 01.02.2015, указанная дата определена как дата заключения договора энергоснабжения (дополнительного соглашения) в отношении спорной точки поставки.

Между тем, дополнительное соглашение о включении спорной точки поставки в договор, датированное 01.02.2012, подписано потребителем 05.03.2012.

Ранее спорный объект снабжался электрической энергией на основании договора энергоснабжения с гражданином-потребителем от 17.08.2009 (т. 1 л.д. 188-191), спорный прибор учета был согласован сторонами как расчетный.

По заявлению Баера А.В. об увеличении присоединенной мощности от 18.05.2010 (т. 1 л.д. 187) осуществлено технологическое присоединение объекта - дом по ул. Октябрьская, 50, на основании договора на технологическое присоединение N 3-49-10-344 от 08.10.2010 (т. 1 л.д. 199-203) и технических условий от 08.10.2010 (т. 1 л.д. 198).

Акт о выполненном технологическом присоединении подписан между сетевой организацией и заказчиком (потребителем) 11.03.2011.

Прибор учета ЦЭ6803В N 009026035000892 установлен по акту от 22.11.2010 (т. 1 л.д. 207).

Прибор учета поверялся 07.12.2011, о чем составлен акт N 4406 (т. 1 л.д. 81).

Таким образом, дата проведения предыдущей проверки прибора учета - 07.12.2011.

Определение периода безучетного потребления исходя из даты договора необоснованно, поскольку согласование в дополнительном соглашении спорного прибора учета как расчетного не свидетельствует о проведении в отношении этого прибора контрольной проверки на предмет его исправности и верности подключения.

Кроме того, проверки приборов учета проводятся сетевой организацией, которая стороной договора энергоснабжения не является, в связи с чем само по себе включение в договор энергоснабжения не влечет обязанности для сетевой организации провести проверку прибора учета (постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 06.08.2014 по делу N А38-3013/2013).

В данном случае гарантирующий поставщик также не воспользовался своим правом на проведение проверки прибора учета при заключении дополнительного соглашения о включении точки поставки в договор энергоснабжения N 110200 от 01.05.2010, неиспользование гарантирующим поставщиком возможности проверить прибор учета при заключении договора энергоснабжения не может влечь неблагоприятные последствия для потребителя.

По общему правилу период, за который подлежит взысканию безучетно потребленная электроэнергия, устанавливается на основании абзаца 3 пункта 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, в соответствии с которым объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии. Проверки расчетных приборов учета проводятся не реже 1 раза в год (пункт 172).

Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530, действовавшими до 12.06.2012, также предусматривались обязательные сроки проведения периодических проверок приборов учета потребителей - не реже 1 раза в полгода (абзац 2 пункта 158 Правил), а также дата, с которой берет начало период безучетного потребления - дата предыдущей контрольной проверки технического состояния точки поставки на розничном рынке (места присоединения энергопринимающего оборудования к электрическим сетям), уровня энергопотребления и состояния приборов учета потребителя либо, если указанная проверка не была проведена по вине сетевой организации, - с даты, не позднее которой она должна быть проведена (абзац 2 пункта 155).

Предыдущая проверка спорного прибора учета проводилась 07.12.2011, то есть в период действия Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии от 31.08.2006 N 530.

С учетом изложенного, период безучетного потребления по акту N 10458 от 02.08.2012 должен быть определен с 07.06.2012 по 02.08.2012.

Ссылка заявителя жалобы на то, что сторонами договора энергоснабжения согласован режим энергопотреблении исходя из 12 часов 5 дней в неделю, признается судом апелляционной инстанции не состоятельной.

В пункте 4.1 договора энергоснабжения от 01.05.2010 N 110200 для осуществления расчетов расчетным периодом принимался 1 календарный месяц (с 00:00 час. первого числа до 24:00 час. последнего числа календарного месяца).

Дополнительным соглашением включена в перечень точек поставки энергии спорная точка поставки, изменения в условия договора не вносились.

В приложении N 1 к дополнительному соглашению режим работы потребителя нового объекта ограничен не был и действует на тех же условиях, что и установлены договором от 01.05.2010.

В приложении N 2 к дополнительному соглашению определен только перечень точек поставки с указанием адреса объектов электропотребления, показатели в столбцах 16 и 17 приложения - это часы и дни работы, установленные предпринимателем эксплуатируемого здания в коммерческих целях для посетителей (клиентов) комплекса, но не свидетельствуют об определении режима поставки электроэнергии.

В материалах дела имеются скриншоты страниц сайта http://nemetskaya-sloboda.ru/ (т. 2 л.д. 98-105), из которых следует, что по адресу: г. Темрюк, ул. Октябрьская, 50, расположен развлекательный комплекс "Немецкая слобода", в который входят: гостиница, ресторан, спортзал, "Кегель-Бан" (боулинг), а также помещения, сдаваемые в аренду (йога, танцевальные классы и др.).

Каждый номер гостиницы оборудован холодильником, спутниковым телевизором, в каждом помещении имеется: сплит-система, освещение и другое электрооборудование, освещение.

Согласно объявлению об открытии спорного развлекательного комплекса, опубликованному в сети Интернет относительно сведений о часах работы комплекса указано "круглосуточно".

Таким образом, поставка электроэнергии на спорный объект производится круглосуточно и ежедневно.

Довод заявителя жалобы о том, что представленные скриншоты оформлены ненадлежащим образом, не принимается во внимание судом апелляционной инстанции. Указанная выше информация размещена в сети Интернет и доступна для ознакомления по адресу http://nemetskaya-sloboda.ru в любое время, в том числе данная информация является доступной на момент рассмотрения апелляционной жалобы.

Ссылка заявителя жалобы на судебную практику, отклоняется судом апелляционной инстанции, так как указанные заявителем жалобы судебные акты приняты по конкретным обстоятельствам и не имеют преюдициального значения для рассмотрения настоящего дела.

Кроме того, в данном случае истцом представлены доказательства позволяющие установить фактические часы потребления электрической энергии на спорном объекте.

Как видно из линейной схемы подача электроэнергии от подстанции ТП-Т7-51 идет к потребителю "Немецкая слобода" (т. 3 л.д. 18-21) и другим потребителям, находящимся на ул. Октябрьской (частные домовладения и соц. объекты).

Согласно однолинейной схеме ТП-Т7-51 в подстанции имеется рубильник (Р5) включения и отключения по отпуску электроэнергии на улицу Октябрьскую, у потребителя "Немецкая слобода" установлен щит учета, где имеется автомат включения и отключения, то есть из вышесказанного существуют три возможных способа введения технического ограничения электроэнергии:

1. Ежедневное отключение рубильника Р-5 (отключение подачи электроэнергии) на подстанции ТП-Т7-51 на 12 часов и два дня в неделю (на выходные) однозначно не возможно, так как на этой линии (два квартала по ул. Октябрьской) находятся жилые объекты (около 25-30 частных домовладений, Астраханский университет и гаражи).

2. Отключение рубильника в щите учета на территории потребителя (г. Темрюк, ул. Октябрьская, 50) производится на основании распоряжения, которые фиксируются в журнале учета работ по нарядам и распоряжениям (пункт 2.3.5 Правил безопасности), и при выполнении работы ставится пломба (маркирование специальными знаками визуального контроля - голограмма), для исключения самостоятельного включения рубильника, о чем составляется акт (акт о введении ограничения и о возобновлении режима электропотребления), который подписывается двумя сторонами и копия акта отдается потребителю, то есть ежедневно должно было производится актирование данных действий (опломбировка щита учета при включении и отключении), однако ответчик на это не ссылался, доказательств (акты и другие документы) подтверждающие данный факт не предоставил, соответственно данный вариант так же исключается.

3. Проведение работ по отключению и включению воздушной линии на опоре к точке поставки.

Заявителем жалобы не представлено доказательств введения в отношении спорной точки поставки режима ограничения потребления электрической энергии в период взыскания задолженности.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что факт безучетного потребления подтвержден надлежащими доказательствами.

Вместе с тем, период безучетного пользования энергии определен судом первой инстанции неправильно, задолженность подлежит взысканию за период с 07.06.2012 по 02.08.2012.

Объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям функционирования розничных рынков электрической энергии:

50 кВт (максимальная разрешенная мощность по точке поставки) х 54 дня (с 07.06.2012 по 02.08.2012) х 24 часа = 64800 кВт/ч;

64800 кВт/ч - 1720,8 кВт/ч (полезный отпуск) = 63079,2 кВт/ч;

63079,2 кВт/ч х 4,34421 руб. (тариф) = 274029 руб. 29 коп.

Стоимость безучетно потребленной энергии составляет 323354 руб. 56 коп. (274029,29 + 18 % НДС).

Объем полезного отпуска электрической энергии определен судом апелляционной инстанции исходя из количества энергии за июнь 2012 года - 2151 кВт/ч (т. 1 л.д. 96) : 30 (количество дней в периоде) = 71,7 кВт/ч в день.

В спорный период входит 24 дня июня 2012 года, следовательно, за период с 07.06.2012 по 30.06.2012 полезный отпуск 1720,8 кВт/ч (71,7 х 24).

Как отмечено выше, за июль 2012 года потребителем показаны "нулевые" показания, на момент проведения проверки - 02.08.2012 показания прибора учета не изменились.

Таким образом, исковые требования подлежат удовлетворению в части, подлежит взысканию задолженность в размере 323354 руб. 56 коп.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины по иску и апелляционной жалобе подлежат перераспределению между сторонами с учетом частичного удовлетворения иска (на 31,8 %).

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 29.08.2016 по делу N А32-24366/2015 изменить.

Изложить абзац первый резолютивной части решения в следующей редакции:

"Взыскать с индивидуального предпринимателя Баер А.В. (ИНН 235204790992, ОГРНИП 306235226100019) в пользу ОАО "НЭСК" (ИНН 2308091759, ОГРН 1032304155102) 323354 руб. 56 коп. задолженности, 7366 руб. 35 коп. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины по иску. В удовлетворении остальной части иска отказать".

В остальной части решение оставить без изменения.

Взыскать с ОАО "НЭСК" (ИНН 2308091759, ОГРН 1032304155102) в пользу индивидуального предпринимателя Баер А.В. (ИНН 235204790992, ОГРНИП 306235226100019) 2046 рублей в возмещение расходов по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Еремина О.А.

Судьи

Ковалева Н.В. Чотчаев Б.Т.