Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 5 октября 2016 г. N 13АП-15071/16

г. Санкт-Петербург

05 октября 2016 г.

Дело N А56-15870/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 27 сентября 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 октября 2016 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего судьи Л.С.Копыловой,

судей И.В.Масенковой, И.Г.Медведевой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем В.Ю.Афашаговой,

при участии:

от ООО "СтройКом": Абраменко Е.М. по доверенности от 27.07.2016,

конкурсного управляющего Ражева Д.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-15071/2016) ООО "СтройКом" на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 14.04.2016 по делу N А56-15870/2014(судья В.Л.Новоселова), принятое

по жалобе ООО "СтройКом" на действия временного управляющего ООО "Строительство Гидротехнических Сооружений" Матвеевой Людмилы Юрьевны в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Строительство Гидротехнических Сооружений",

установил:

21.10.2015 конкурсный кредитор ООО "СтройКом" обратился в суд, рассматривающий дело о банкротстве ООО "ООО "Строительство Гидротехнических Сооружений" (далее - ООО "СГС"), с жалобой в порядке статьи 60 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) на действия и бездействие арбитражного управляющего Матвеевой Л.Ю. в ходе исполнения обязанностей временного управляющего ООО "СГС".

Определением арбитражного суда первой инстанции от 14.04.2016 в удовлетворении жалобы отказано. Суд первой инстанции не признал доказанным факт непредставления временным управляющим документации должника и как это могло повлиять на проведение необходимых мероприятий в процедуре наблюдения, признал достаточным исследование анализа финансового состояния должника при открытии конкурсного производства, счел допустимым непривлечение аудитора, так как это помогло избежать дополнительных расходов; полным отражение в реестре требований кредиторов всех включенный требований, возможность предоставления подлинных документов по собранию и проведения его по адресу, предложенному одним из кредиторов.

Конкурсным кредитором ООО "СтройКом" подана и в судебном заседании поддержана апелляционная жалоба, в которой просил определение отменить, считая выводы суда первой инстанции не соответствующими фактически обстоятельствам и нормам материального права. ООО "СтройКом" указало на то обстоятельство, что проведение анализа финансового состояния должника и подготовка заключения о признаках преднамеренного банкротства были проведены с грубыми нарушениями законодательства не в силу объективной невозможности их проведения в соответствии с вышеуказанными нормами, а в силу уклонения временного управляющего Матвеевой Л.Ю. от получения необходимой документации от руководителя должника ООО "СГС", а также непринятия мер к получению документации, необходимой для проведения анализа финансового состояния должника, подготовки заключения о признаках преднамеренного банкротства должника. Ненадлежащее исполнение Матвеевой Л.Ю. своих обязанностей по проведению финансового анализа должника ООО "СГС" нарушило права кредиторов на получение полной, достоверной и документально подтвержденной информации о финансовом положении должника. Анализ признаков преднамеренного банкротства арбитражным управляющим фактически выполнен не был, поскольку первая часть анализа была выполнена с нарушениями требований Правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа (подробно указано в п. 1.1 жалобы), а вторая часть не была выполнена вообще в связи с отсутствием у Матвеевой Л.Ю. требуемых законодательством документов. Составление такого заключения привело к тому, что временный управляющий Матвеева Л.Ю. в нарушение п. 2 ст.20.3 Закона о банкротстве не представила собранию кредиторов достоверную и документально подтвержденную информацию о сделках и действиях (их отсутствии), которые влекут или могут повлечь за собой гражданскую ответственность третьих лиц. Закон о банкротстве устанавливает случаи, в которых привлечение иных лиц в целях проведения процедуры банкротства должника является обязательным. Именно к таким обязательным случаям относится привлечение аудитора применительно к п.2 ст.70 Закона о банкротстве, в связи с чем судом был сделан ошибочный вывод о праве арбитражного управляющего на привлечение аудитора для проверки бухгалтерской отчетности должника и отсутствии необходимости его привлечения. Временный управляющий не приняла участие ни в одном судебном заседании по рассмотрению требований кредиторов. Полагает, что заявление формальных позиций по требованиям кредиторов и неучастие временного управляющего в судебных заседаниях по рассмотрению требований кредиторов (в том числе тех кредиторов, которые способны оказывать влияние на процедуру банкротства) не соответствует критериям добросовестности и разумности применительно к требованиям п.4 ст.20.3 Закона о банкротстве, а нарушает права кредиторов должника. Матвеевой Л.Ю. первому собранию кредиторов был представлен реестр требований кредиторов ООО "СГС", в которых сведения о требованиях кредиторов второй очереди отсутствовали. Сведения о кредиторах второй очереди были включены в реестр требований кредиторов лишь конкурсным управляющим А.И.Головиным. В то же время, несвоевременное принятие мер со стороны арбитражного управляющего по выявлению и включению требований кредиторов должника - лиц, работающих или работавших по трудовым договорам, может привести к изменению очередности погашения требований кредиторов, нарушению прав всех кредиторов должника на своевременное удовлетворение их требований, а так же необходимости проведения уже конкурсным управляющим дополнительной работы, связанной с выявлением всех кредиторов должника второй очереди на основании данных первичных бухгалтерских документов. Суд указал, что с учетом места проживания Матвеевой Л.Ю. во Владимирской области оригиналы бюллетеней были ей правомерно сданы в материалы дела, вместе с тем положения п.7 ст. 12 ФЗ "О несостоятельности" не содержат каких-либо исключений из указанного правила. Оригиналы бюллетеней подлежат в случае введения процедуры конкурсного производства передаче конкурсному управляющему и в дальнейшем хранятся уже им. Как стало известно ООО "СтройКом", между ООО "СГС" и МСП Фонд был заключен договор аренды нежилого помещения N 08/14 от 01.08.2014 по адресу Ленинградская область, г. Гатчина, пр. 25 Октября, д.28А, т.е по юридическому адресу ООО "СГС", указанному в ЕГРЮЛ. При этом срок действия договора аренды - по 31.12.2014, т.е. на момент проведения собрания кредиторов ООО "СГС" договор аренды нежилого помещения по юридическому адресу ООО "СГС" был действующим. Последующее определение собранием кредиторов места проведения собрания в помещении гостиницы в Санкт-Петербурге не означает, что временный управляющий вправе произвольно определять место проведения собраний кредиторов должника.

Конкурсный управляющий Ражев Д.А. представил анализ документов, подготовленных временным управляющим к окончанию процедуры наблюдения, исходя из общих правил оценки финансового состояния должника, составления заявлений о признаках фиктивного и преднамеренного банкротства; выразил мнение о том, что претензии конкурсного кредитора обоснованны.

Арбитражный управляющий Матвеева Л.Ю. в судебных заседаниях 09 и 11 августа 2016 года и в отзыве возражала относительно апелляционной жалобы, считая выводы суда первой инстанции соответствующими фактическим обстоятельствам. Анализ финансового состояния проводился на основании документов, полученных от руководителя общества и от регистрирующих органов. Анализ финансового состояния был приложением к отчету временного управляющего на перовом собрании кредиторов, которое состоялось 19.11.2014. Анализ финансового состояния должника, содержащий заключение об отсутствии признаков преднамеренного и фиктивного банкротства Общества, проведен временным управляющим в соответствии с Правилами N 367 и Временными правилами N 855. Истребование иных документов, а равно и обращение временного управляющего в суд с требованием об отстранении руководителя ООО "СГС" от занимаемой должности могло привести только к необоснованному затягиванию процедуры наблюдения в отношении должника, что могло повлечь необоснованные расходы в виде выплате вознаграждения временному управляющему. По результатам собрания в судебном заседании 19.11.2014 ходатайство временного управляющего было поддержано, замечаний к отчету временного управляющего и приложениям к нему (Анализу финансового состояния, заключению о наличии признаков преднамеренного банкротства и пр.) не предъявлялось. Таким образом, направление жалобы в суд спустя один год с даты признания должника банкротом, с учетом отсутствия надлежащих доказательств наличия нарушенных прав конкурсного кредитора в деле о банкротстве, отсутствия причинно-следственной связи между якобы бездействием временного управляющего и якобы нарушением прав конкурсного кредитора, является злоупотреблением правами со стороны ООО "Стройком". Временный управляющий ООО "СГС" самостоятельно провела анализ финансового состояния общества, привлечение аудитора для изготовления указанного документа, по мнению Матвеевой Л.Ю., являлось нецелесообразным, т.к. выводы, которые были получены по результатам анализа финансового состояния, не могли бы измениться вследствие привлечения аудитора. Общество объективно не могло рассчитаться с кредиторами и обладало признаками неплатежеспособности. В реестр требований кредиторов ООО "СГС" на основании определений суда были включены требования кредиторов 3 очереди в размере 285400312 руб. 92 коп. Заявлений от имени кредиторов иных очередей в адрес временного управляющего не поступало. Требования об оплате труда также не заявлялись в адрес временного управляющего, в связи с чем они не могли быть включены в реестр требований кредиторов ООО "СГС". Отметила, что временный управляющий не уклонялась от участия в рассмотрении требований кредиторов ООО "СГС", На все требования кредиторов временным управляющим направлялись отзывы. Тот факт, что определение о включении в реестр требований кредиторов кредитора ООО "Труботорг" было отменено судом апелляционной инстанции, не может являться доказательством ненадлежащего исполнения обязанностей временного управляющего. Действуя разумно и добросовестно, временный управляющий приложила оригиналы бюллетеней к материалам первого собрания кредиторов с целью допущения возможности всех лиц, участвующих в деле о банкротстве ООО "СГС", знакомиться с оригиналами бюллетеней. Кредиторы на первом собрании кредиторов 06.11.2015 приняли решение о проведении последующих собраний кредиторов ООО "СГС" по этому же адресу: г. Санкт-Петербург, Лиговский пр-т, д.10. Следовательно, нарушений прав кредиторов указанным действием управляющего не было и не могло быть. Арбитражный управляющий считает, что конкурсный кредитор не доказал ни одного факта незаконного действия или бездействия временного управляющего, а также не указал, какие конкретно права кредиторов нарушены, с учетом того, что с необоснованной жалобой на действия (бездействия) временного управляющего конкурсный кредитор обратился спустя год после признания ООО "СГС" банкротом.

Отзыв на апелляционную жалобу, поступивший 21.09.2016 от Союза Арбитражных Управляющих СРО "ДЕЛО", не приобщен к материалам обособленного спора, как не соответствующий требованиям части 2 статьи 262 АПК РФ, о чем 27.09.2016 в порядке части 5 статьи 184 АПК РФ вынесено определение.

Законность и обоснованность определения проверены в апелляционном порядке с применением части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ в отсутствие не явившихся лиц, извещенных о времени и месте судебного заседания надлежащим образом.

Исследовав доводы подателя апелляционной жалобы, правовые позиции иных участвующих в деле лиц в совокупности и взаимосвязи с собранными по обособленному спору доказательствами, учитывая размещенную в картотеке арбитражных дел в телекоммуникационной сети Интернет информацию по делу о банкротстве, апелляционный суд находит апелляционную жалобу подлежащей удовлетворению в части.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела и размещенной в телекоммуникационной сети Интернет информации, ООО "Торговый дом "Производственная Компания Конструктор Стали" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании должника ООО "Строительство Гидротехнических Сооружений" несостоятельным (банкротом). Определением суда Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 06.05.2014 возбуждено производство по делу о банкротстве должника. Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 07.07.2014 в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена Матвеева Людмила Юрьевна. Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 02.12.2014 должник признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Головин Александр Иванович. Определением суда Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 09.09.2015 Головин А.И. отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника, конкурсным управляющим утвержден Ражев Д.А.

Определениями суда Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области срок конкурсного производства неоднократно продлевался.

Считая, что арбитражным управляющим Матвеевой Л.Ю. не в полной мере реализованы полномочия временного управляющего и это повлияло на исполнение обязанности по анализу финансового состояния должника, подготовке заключения о преднамеренном и фиктивном банкротстве, представлению интересов при включении требований в реестр, неполному формированию реестра требований кредиторов в части второй очереди, не обеспечено хранение у арбитражного управляющего бюллетеней по проведению первого собрания кредиторов, которое проведено не по месту нахождения должника, ООО "СтройКом" обратилось в суд с настоящей жалобой.

Оценив представленные доказательства, арбитражный суд первой инстанции не усмотрел ни нарушений норм законодательства в действиях арбитражного управляющего Матвеевой Л.Ю. при исполнении обязанностей временного управляющего ООО "СГС", ни нарушения приведенными фактами прав кредитора должника.

Апелляционный суд считает соответствующей нормам статьи 71 АПК РФ оценку как допустимых действий арбитражного управляющего Матвеевой Л.Ю. по участию в рассмотрении обособленного спора по требованию ООО "Труботорг" и передаче подлинных бюллетеней по голосованию на первом собрании кредиторов.

Явка временного управляющего обязательной апелляционным судом не признавалась, апелляционное производство по обособленному спору по заявлению ООО "Труботорг" завершалось, когда уже действовал конкурсный управляющий, который представлял дополнительные доказательства в обоснование заявления ООО "Труботорг". По сдаче в материалы дела подлинных бюллетеней нарушений прав кредиторов не допущено притом, что они имеют безусловный доступ к материалам дела в силу статьи 41 АПК РФ, и сохранность документов презюмируюется. В указанных частях апелляционный суд не усматривает оснований для признания жалобы конкурсного кредитора обоснованной.

В отношении иных претензий ООО "СтройКом" апелляционный суд находит доводы конкурсного кредитора обоснованными.

Перечень обязанностей арбитражного управляющего предусмотрен в пункте 2 статьи 20.3. Закона о банкротстве, которая является общей и определяет перечень обязанностей, возлагаемых на арбитражного управляющего независимо от процедуры банкротства, для проведения которой он утвержден.

К числу названных в указанной норме обязанностей арбитражного управляющего относится обязанность анализировать финансовое состояние должника и результаты его финансовой, хозяйственной и инвестиционной деятельности; выявлять признаки преднамеренного и фиктивного банкротства в порядке, установленном федеральными стандартами, и сообщать о них лицам, участвующим в деле о банкротстве, в саморегулируемую организацию, членом которой является арбитражный управляющий, собранию кредиторов и в органы, к компетенции которых относятся возбуждение дел об административных правонарушениях и рассмотрение сообщений о преступлениях. При этом в пункте 1 названной нормы законодателем указаны права, которые арбитражный управляющий может реализовать при исполнении возложенных него судом обязанностей, в том числе временного управляющего.

Так, в частности, в силу пункта 1 статьи 20.3. Закона о банкротстве арбитражный управляющий в деле о банкротстве имеет право обращаться в арбитражный суд с заявлениями и ходатайствами в случаях, предусмотренных настоящим Законом; запрашивать необходимые сведения о должнике, принадлежащем ему имуществе, в том числе об имущественных правах, и об обязательствах должника у физических лиц, юридических лиц, государственных органов и органов местного самоуправления.

Аналогичное право закреплено и в пункте 1 статьи 66 Закона о банкротстве, согласно которой временный управляющий вправе получать любую информацию и документы, касающиеся деятельности должника; осуществлять иные установленные настоящим Законом полномочия. Предоставление временному управляющему такого права обусловлено возложением на него обязанности в процедуре наблюдения провести анализ финансового состояния должника (пункт 1 статьи 67 Закона о банкротстве), заключение по которому он вместе с отчетом о своей деятельности впоследствии обязан представить в суд, и на основании которого он также представляет в суд соответствующее обоснование возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур (пункт 2 статьи 67 Закона о банкротстве).

Анализ финансового состояния должника, как следует из пункта 1 статьи 70 Закона о банкротстве, проводится в целях определения достаточности принадлежащего должнику имущества для покрытия расходов в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим, а также в целях определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника в порядке и в сроки, которые установлены настоящим Законом. Временный управляющий на основе анализа финансового состояния должника, в том числе результатов инвентаризации имущества должника при их наличии, анализа документов, удостоверяющих государственную регистрацию прав собственности, осуществляет обоснование возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, обоснование целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур (пункт 3 статьи 70 Закона о банкротстве).

Из положений пунктов 1, 3 - 5 Правил N 367 следует, что при проведении финансового анализа арбитражный управляющий анализирует финансовое состояние должника на дату проведения анализа, его финансовую, хозяйственную и инвестиционную деятельность, положение на товарных и иных рынках. Документы, содержащие анализ финансового состояния должника, представляются арбитражным управляющим, в частности, собранию (комитету) кредиторов, в арбитражный суд.

При проведении финансового анализа арбитражный управляющий, выступая как временный управляющий, использует результаты ежегодной инвентаризации, проводимой должником.

Финансовый анализ проводится на основании:

а) статистической отчетности, бухгалтерской и налоговой отчетности, регистров бухгалтерского и налогового учета, а также (при наличии) материалов аудиторской проверки и отчетов оценщиков;

б) учредительных документов, протоколов общих собраний участников организации, заседаний совета директоров, реестра акционеров, договоров, планов, смет, калькуляций;

в) положения об учетной политике, в том числе учетной политике для целей налогообложения, рабочего плана счетов бухгалтерского учета, схем документооборота и организационной и производственной структур;

г) отчетности филиалов, дочерних и зависимых хозяйственных обществ, структурных подразделений;

д) материалов налоговых проверок и судебных процессов;

е) нормативных правовых актов, регламентирующих деятельность должника.

При проведении финансового анализа арбитражный управляющий должен руководствоваться принципами полноты и достоверности, в соответствии с которыми в документах, содержащих анализ финансового состояния должника, указываются все данные, необходимые для оценки его платежеспособности; в ходе финансового анализа используются документально подтвержденные данные; все заключения и выводы основываются на расчетах и реальных фактах.

В пункте 2 Временных правил N 855 перечислены документы, подлежащие исследованию арбитражным управляющим при проведении проверки наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства за период не менее 2 лет, предшествующих возбуждению производства по делу о банкротстве, а также за период проведения процедур банкротства (далее - исследуемый период), а именно: а) учредительные документы должника; б) бухгалтерская отчетность должника; в) договоры, на основании которых производилось отчуждение или приобретение имущества должника, изменение структуры активов, увеличение или уменьшение кредиторской задолженности, и иные документы о финансово-хозяйственной деятельности должника; г) документы, содержащие сведения о составе органов управления должника, а также о лицах, имеющих право давать обязательные для должника указания либо возможность иным образом определять его действия; д) перечень имущества должника на дату подачи заявления о признании должника несостоятельным (банкротом), а также перечень имущества должника, приобретенного или отчужденного в исследуемый период; е) список дебиторов; ж) справка о задолженности перед бюджетами всех уровней и внебюджетными фондами с указанием раздельно размеров основной задолженности, штрафов, пеней и иных финансовых (экономических) санкций на дату подачи заявления о признании должника несостоятельным (банкротом) и на последнюю отчетную дату, предшествующую дате проведения проверки; з) перечень кредиторов должника; и) отчеты по оценке бизнеса, имущества должника, аудиторские заключения, протоколы, заключения и отчеты ревизионной комиссии, протоколы органов управления должника; к) сведения об аффилированных лицах должника; л) материалы судебных процессов должника; м) материалы налоговых проверок должника; н) иные учетные документы, нормативные правовые акты, регулирующие деятельность должника.

Прежде, чем дать соответствующее заключение о наличии либо отсутствии признаков фиктивного или преднамеренного банкротства должника временный управляющий должен осуществить проверку достаточно большого объема документов финансово-хозяйственной деятельности должника. Необходимые для проведения такой проверки документы запрашиваются временным управляющим у кредиторов, руководителя должника, иных лиц, а в случае отсутствия у должника необходимых для проведения проверки документов временный управляющий обязан запросить надлежащим образом заверенные копии таких документов у государственных органов, обладающих соответствующей информацией, как следует из пунктов 3, 4 Временных правил N 855.

Проведение финансового анализа и установление признаков преднамеренного и фиктивного банкротства являются обязанностью временного управляющего в связи с введением в отношении должника процедуры наблюдения.

Результат выявления признаков преднамеренного банкротства может повлиять на права кредиторов в деле о банкротстве, поскольку требования кредиторов удовлетворяются за счет имущества должника. В частности, установление признаков преднамеренного банкротства может способствовать привлечению к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц, установлению необходимости дополнительного оспаривания сделок должника. Поэтому временный управляющий обязан подготовить полное и достоверное заключение о финансовом состоянии должника, а также заключение о наличии либо отсутствии признаков фиктивного или преднамеренного банкротства должника, которые необходимы как кредиторам должника, так и суду для объективной оценки платежеспособности должника, определения последующей процедуры банкротства либо прекращения производства по делу ввиду отсутствия у должника достаточных средств для покрытия судебных расходов по делу о банкротстве (пункт 1 статьи 57, статьи 59, 75 Закона о банкротстве, пункт 15 Временных правил N 855).

Заключение о наличии либо отсутствии признаков фиктивного или преднамеренного банкротства должника должно быть составлено временным управляющим не на основании каких-либо выборочных документов, имеющихся в распоряжении у временного управляющего, а на основании совокупности документов, прямо обозначенных во Временных правилах N 855.

В соответствии с подпунктом "д" пункта 6 Постановления Правительства от 25 июня 2003 года N 367 "Об утверждении правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа" в документах, содержащих анализ финансового состояния должника, указываются: коэффициенты финансово-хозяйственной деятельности должника и показатели, используемые для их расчета, согласно приложению N 1, рассчитанные поквартально не менее, чем за 2-х летний период, предшествующий возбуждению производства по делу о несостоятельности (банкротстве), а также за период проведения процедур банкротства в отношении должника, и динамика их изменения.

Показатели, используемые для расчета коэффициентов финансово-хозяйственной деятельности, рассчитаны временным управляющим Матвеевой Л.Ю. за период с 01.01.2010 по 01.01.2014 ежегодно, а не поквартально. В графическом виде коэффициенты финансово-хозяйственной деятельности представлены, как рассчитанные за период с 01.01.2010 по 01.01.2014 с интервалом в два месяца, однако из графика их точные значения не могут быть установлены. В самом финансовом анализе указано, что он проведен на основании данных годовой бухгалтерской отчетности за 2011, 2012, 2013 гг. Показатели и коэффициенты финансово-хозяйственной деятельности ООО "СГС" за период с 01.01.2014 по дату составления анализа финансового состояния должника не приведены.

В соответствии с пунктом З Требований к анализу хозяйственной, инвестиционной и финансовой деятельности должника, его положения на товарных и иных рынках (Приложение N 2 к Правилам проведения арбитражным управляющим финансового анализа) по результатам анализа рынков, на которых осуществляется деятельность должника, в документах, содержащих анализ финансового состояния должника, указываются данные по основным поставщикам сырья и материалов и основным потребителям продукции (отдельно по внешнему и внутреннему рынку), а также объемам поставок в течение не менее чем 2-х летнего периода, предшествующего возбуждению дела о банкротстве, и периода проведения в отношении должника процедур банкротства. Анализ рынков, на которых осуществлялась деятельность должника, временным управляющим Матвеевой Л.Ю. не проведен.

В соответствии с п.2 Требований к анализу хозяйственной, инвестиционной и финансовой деятельности должника, его положения на товарных и иных рынках (Приложение N 2 к Правилам проведения арбитражным управляющим финансового анализа) по результатам анализа внутренних условий деятельности в документах, содержащих анализ финансового состояния должника, указываются характеристика систем документооборота, внутреннего контроля, страхования, организационной и производственной структур. Характеристика систем документооборота, внутреннего контроля, страхования, организационной и производственной структур в анализе финансового состояния ООО "СГС" не отражены.

В соответствии с п. 5. Требований к анализу активов и пассивов должника (приложение N 3 к Правилам проведения арбитражным управляющим финансового анализа) по результатам анализа всех групп активов в документах, содержащих анализ финансового состояния должника, постатейно указываются поквартальные изменения их состава (приобретение, выбытие, списание, создание) и балансовой стоимости в течение не менее, чем 2-х летнего периода, предшествовавшего возбуждению производства по делу о банкротстве, и периода проведения в отношении должника процедур банкротства и их доля в совокупных активах на соответствующие отчетные даты. Изменения всех групп активов указаны не поквартально, а за период 12 месяцев, отсутствуют сведения об изменении всех групп активов за период с 01.01.2014 до даты проведения анализа финансового состояния ООО "СГС".

В соответствии с п. 7 Требований к анализу активов и пассивов должника (приложение N 3 к Правилам проведения арбитражным управляющим финансового анализа) по результатам анализа основных средств в документах, содержащих анализ финансового состояния должника, дополнительно к сведениям, предусмотренным пунктом 5 настоящего документа, указываются: степень износа основных средств; наличие и краткая характеристика полностью изношенных основных средств; наличие и краткая характеристика обремененных основных средств (в том числе год ввода в эксплуатацию, возможный срок полезного действия, проведенные ремонт (текущий, капитальный), реконструкция, модернизация, частичная ликвидация, переоценка, амортизация, земельные участки, на которых находятся здания и сооружения, характеристика специализации (узкоспециализированное или нет), участие в производственном процессе круглодично или часть года, наличие предусмотренных законодательством Российской Федерации документов, источник приобретения. В анализе финансового состояния должника отражены основные средства и товарно-материальные ценности по состоянию на 12.03.2014. Степень износа основных средств, наличие и краткая характеристика полностью изношенных основных средств, наличие и краткая характеристика обремененных основных средств в анализе финансового состояния ООО "СГС" не отражены.

В соответствии с п. 10 Требований к анализу активов и пассивов должника (приложение N 3 к Правилам проведения арбитражным управляющим финансового анализа) по результатам анализа долгосрочных финансовых вложений в документах, содержащих анализ финансового состояния должника, дополнительно к сведениям, предусмотренным пунктом 5 настоящего документа, указываются: эффективность и целесообразность долгосрочных финансовых вложений; возможность возврата имущества, внесенного в качестве долгосрочных финансовых вложений; возможность реализации долгосрочных финансовых вложений на рыночных условиях. В анализе финансового состояния отражены долгосрочные финансовые вложения на сумму 75000000 руб. Эффективность и целесообразность долгосрочных финансовых вложений; возможность возврата имущества, внесенного в качестве долгосрочных финансовых вложений; возможность реализации долгосрочных финансовых вложений на рыночных условиях в анализе финансового состояния ООО "СГС" не отражены, информации о том, что это за долгосрочные финансовые вложения, не приведено.

В соответствии с п. 11 Требований к анализу активов и пассивов должника (приложение N 3 к Правилам проведения арбитражным управляющим финансового анализа) по результатам анализа запасов в документах, содержащих анализ финансового состояния должника, дополнительно к сведениям, предусмотренным пунктом 5 настоящего документа, указываются: степень готовности незавершенного производства, время и величина средств, необходимых для доведения его до готовой продукции; размер запаса сырья и материалов, ниже которого производственный процесс останавливается; размер запаса сырья и материалов, который может быть реализован без ущерба для производственного процесса; обоснованность цен, по которым приобретались сырье и материалы; причины задержки реализации готовой продукции; обоснованность отражения в балансе расходов будущих периодов; возможность получения денежных средств за отгруженные товары; запасы, реализация которых по балансовой стоимости затруднительна. В анализе финансового состояния должника отражено изменение структуры запасов. Указанные в п. 11 сведения в анализе финансового состояния ООО "СГС" не отражены.

В соответствии с п. 13 Требований к анализу активов и пассивов должника (приложение N 3 к Правилам проведения арбитражным управляющим финансового анализа) по результатам анализа дебиторской задолженности в документах, содержащих анализ финансового состояния должника, дополнительно к сведениям, предусмотренным пунктом 5 настоящего документа, указывается сумма дебиторской задолженности, которая не может быть взыскана. В анализе финансового состояния должника отражена динамика изменения дебиторской задолженности с 01.01.2010 по 01.01.2014, список дебиторов ООО "СГС" на 12.03.2014. Суммы дебиторской задолженности, которые не могут быть взысканы, в анализе финансового состояния ООО "СГС" не отражены.

В соответствии с п. 14 Требований к анализу активов и пассивов должника (приложение N 3 к Правилам проведения арбитражным управляющим финансового анализа) по результатам анализа краткосрочных финансовых вложений в документах, содержащих анализ финансового состояния должника, дополнительно к сведениям, предусмотренным пунктом 5 настоящего документа, указываются: эффективность и целесообразность краткосрочных финансовых вложений; возможность возврата имущества, внесенного в качестве краткосрочных финансовых вложений; возможность реализации краткосрочных финансовых вложений. В анализе финансового состояния должника указана динамика изменения краткосрочных финансовых вложений за период с 01.01.2010 по 01.01.2014. Эффективность и целесообразность краткосрочных финансовых вложений; возможность возврата имущества, внесенного в качестве краткосрочных финансовых вложений; возможность реализации краткосрочных финансовых вложений в анализе финансового состояния ООО "СГС" не отражены.

В соответствии с п. 20 Требований к анализу активов и пассивов должника (приложение N 3 к Правилам проведения арбитражным управляющим финансового анализа) по результатам анализа долгосрочных и краткосрочных обязательств в документах, содержащих анализ финансового состояния должника, указываются: поквартальные изменения состава и величины обязательств в течение не менее чем 2-х летнего периода, предшествовавшего возбуждению производства по делу о банкротстве, и периода проведения в отношении должника процедур банкротства и их доля в совокупных пассивах на соответствующие отчетные даты; обоснованность обязательств, в том числе обоснованность задолженности по обязательным платежам; обоснованность деления обязательств на основной долг и санкции; обязательства, возникновение которых возможно осуществить в рассрочку. По результатам проведения финансового анализа в части наличия долгосрочных обязательств выявлено их отсутствие. В анализе финансового состояния должника отражена динамика изменений краткосрочных обязательств должника за период с 01.01.2010 по 01.01.2014. Сведения о краткосрочных обязательствах должника за период с 01.01.2014 не указаны (указаны лишь данные о кредиторской задолженности по состоянию на 13.03.2014). Сведения, предусмотренные подпунктами б, в, г, д, в анализе финансового состояния ООО "СГС" не отражены.

В соответствии с п. 20 Требований к анализу возможности безубыточной деятельности должника (приложение N 4 к Правилам проведения арбитражным управляющим финансового анализа) арбитражный управляющий проводит анализ возможности безубыточной деятельности должника, изменения отпускной цены и затрат на производство продукции, результаты которого указываются в документах, содержащих анализ финансового состояния должника. Анализ безубыточности деятельности ООО "СГС" не проведён.

Пробелы в выполнении основной обязанности временного управляющего по составлению анализа финансового состояния должника непосредственно связаны с неполучением документов.

Временным управляющим Матвеевой Л.Ю. сделаны выводы о финансовом состоянии на основе не всех возможных к изучению документов должника, что повлияло на способность сделать выводы относительно наличия (отсутствия) признаков преднамеренного банкротства должника. Пункт 10 "в" Временных правил N 855 действительно допускает возможность по результатам анализа значений и динамики коэффициентов, характеризующих платежеспособность должника, и сделок должника сделать вывод о невозможности проведения проверки наличия (отсутствия) признаков преднамеренного банкротства - при отсутствии документов, необходимых для проведения проверки. Вместе с тем вывод о невозможности проведения проверки наличия (отсутствия) признаков преднамеренного банкротства, обусловленный фактом отсутствия необходимых документов, не является фактором, оправдывающим неисполнение временным управляющим возложенных на него функций, в том числе ввиду непринятия мер к получению необходимой информации и документов (пункт 3.2. статьи 64, пункт 2 статьи 66, статья 67 Закона о банкротстве). Составленный временным управляющим финансовый анализ не соответствует принципу полноты сведений и влечет нарушение прав кредиторов на получение наиболее точной и достоверной информации относительно финансового положения должника.

В соответствии с п.6-8 Временных правил проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства выявление признаков преднамеренного банкротства осуществляется в 2 этапа. На первом этапе проводится анализ значений и динамики коэффициентов, характеризующих платежеспособность должника, рассчитанных за исследуемый период в соответствии с правилами проведения арбитражным управляющим финансового анализа, утвержденными Правительством Российской Федерации. В случае установления на первом этапе существенного ухудшения значений двух и более коэффициентов проводится второй этап выявления признаков преднамеренного банкротства должника, который заключается в анализе сделок должника и действии органов управления должника за исследуемый период, которые могли быть причиной такого ухудшения. В ходе анализа сделок должника устанавливается соответствие сделок и действий (бездействия) органов управления должника законодательству Российской Федерации, а также выявляются сделки, заключенные или исполненные на условиях, не соответствующих рыночным условиям, послужившие причиной возникновения или увеличения неплатежеспособности и причинившие реальный ущерб должнику в денежной форме. Второй этап анализа признаков преднамеренного банкротства выполнен не был по причине отсутствия необходимых документов у временного управляющего.

Так как временный управляющий наделен правом получения любой информации и документов, касающихся деятельности должника, с момента утверждения в качестве временного управляющего Матвеева Л.Ю. обладала возможностью по получению всех необходимых сведений относительно финансово-хозяйственной деятельности должника как от его руководителя, так и от государственных органов. Бремя доказывания того обстоятельства, что со стороны временного управляющего были выполнены все необходимые действия, направленные на получение информации, сведений, документов для исполнения обязанностей временного управляющего, предусмотренных Законом о банкротстве, возлагается по правилам статьи 65 АПК РФ на самого временного управляющего. В рассматриваемом случае временным управляющим не представлено суду доказательств, указывающих на принятие им всех должных мер. Напротив, в связи с информированием руководителем о возможности доступа к сведениям о финансово-хозяйственной деятельности должника мер временным управляющим по ознакомлению с ними, получению копий не принято.

В соответствии с п.2 ст.70 Закона о банкротстве при отсутствии документов бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности должника, достоверность которых подтверждена аудитором, в том числе в связи с неисполнением должником обязанности по проведению обязательного аудита, временный управляющий для проведения анализа финансового состояния должника привлекает аудитора, оплата услуг которого осуществляется за счет средств должника. Конкурсному управляющему ООО "СГС" Д.А.Ражеву были переданы аудиторские заключения в отношении ООО "СГС" за 2011 и 2012 гг. По данным конкурсного управляющего, аудит бухгалтерской отчетности ООО "СГС" за 2013 год не проводился. Согласно Федеральному закону "О бухгалтерском учете" и Положению по бухгалтерскому учету "Бухгалтерская отчетность организации" (ПБУ 4/99), утвержденного Приказом от 6 июля 1999 г. N 43н Министерства Финансов РФ, бухгалтерская отчетность состоит из бухгалтерского баланса, отчета о прибылях и убытках, приложений к ним и пояснительной записки, а также аудиторского заключения, подтверждающего достоверность бухгалтерской отчетности организации, если она в соответствии с федеральными законами подлежит обязательному аудиту. В соответствии с подпунктом 4 пункта 1 статьи 5 Федерального закона от 30.12.2008 г. N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности" обязательный аудит проводится в случае, если объем выручки от продажи продукции (продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг) организации за предшествовавший отчетному год превышает 400 миллионов рублей или сумма активов (строка 1600) бухгалтерского баланса по состоянию на конец предшествовавшего отчетному года превышает 60 миллионов рублей. Указанным параметрам ООО "СГС" отвечало и подлежало обязательному аудиту. Аудиторские заключения за 2011 и 2012 гг. временным управляющим не анализировались. Аудитор в процедуре наблюдения не привлекался притом, что в случае с ООО "СГС" положение пункта 2 статьи 70 Закона о банкротстве не могло рассматриваться как диспозитивное.

Требования о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, включаются в реестр требований кредиторов арбитражным управляющим или реестродержателем по представлению арбитражного управляющего, а в случае оспаривания этих требований - на основании судебного акта, устанавливающего состав и размер этих требований. В соответствии с абз.2 п.32 Постановления Пленума ВАС N 35 от 22.06.2012 арбитражный управляющий обязан самостоятельно в разумный срок, но не позднее установленного абзацем третьим пункта I статьи 142 Закона срока на основании имеющихся у должника документов, подтверждающих наличие задолженности перед работниками, возникшей до возбуждения дела о банкротстве (в том числе с учетом сведений, имевшихся в заявлении должника о признании его банкротом - абзац четвертый пункта 2 статьи 37 Закона), включить эти требования в реестр. Сведения о требованиях работников, включенных во вторую очередь реестра требований кредиторов, в реестре от 06.11.2014 отсутствуют. Сведения о задолженности перед работниками ООО "СГС" у временного управляющего имелись. Ненадлежащее формирование реестра требований кредиторов не позволяет конкурсным кредиторам оценивать перспективы удовлетворения своих требований.

Согласно абзацу 1 пункта 4 статьи 14 Закона о банкротстве собрание кредиторов проводится по месту нахождения должника или органов управления должника, если иное не установлено собранием кредиторов. Место нахождения должника - Ленинградская область, г. Гатчина, пр. 25 Октября, д.28А - известно, не изменялось, использовалось на момент проведения собрания кредиторов на основании действующего договора аренды. Обстоятельств невозможности проведения собрания кредиторов по месту нахождения должника или органов управления должника арбитражный управляющий в порядке, предусмотренном статьями 65, 68 Арбитражного процессуального кодекса РФ, не доказал.

Таким образом, доводы конкурсного кредитора ООО "СтройКом" относительно нарушений, допущенных временным управляющим Матвеевой Л.Ю. в части проведения анализа финансового состояния должника, подготовки заключения о признаках преднамеренного и фиктивного банкротства, ведения реестра требований кредиторов, определения места проведения собрания кредиторов нашли объективное подтверждение.

Как показывает текущая процедура банкротства, пробелы, допущенные в наблюдении, непосредственно влияют на сроки конкурсного производства, формирование конкурсной массы для целей расчетов с кредиторами.

Руководствуясь статьями 176, 223, 268, 269 п. 2, 270 ч. 1 п. 4, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

Определение арбитражного суда первой инстанции от 14.04.2016 отменить в части.

Признать незаконными действия (бездействие) временного управляющего ООО "Строительство Гидротехнических Сооружений" Матвеевой Людмилы Юрьевны, выразившиеся в уклонении от получения от руководителя должника ООО "СГС", непринятии мер к получению документации, необходимой для проведения анализа финансового состояния должника, подготовки заключения признаках преднамеренного банкротства должника; проведении анализа финансового состояния должника и подготовки заключения о признаках преднамеренного банкротства должника с нарушением действующих правил; непривлечении аудитора для проведения анализа финансового состояния должника; ненадлежащем исполнении обязанностей по ведению реестра требований кредиторов должника (невключении в реестр требований кредиторов ООО "СГС" требований кредиторов второй очереди); проведении собрания кредиторов ООО "СГС" не по месту нахождения должника.

В остальной части определение арбитражного суда первой инстанции от 14.04.2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.

Председательствующий

Л.С. Копылова

Судьи

И.В. Масенкова И.Г. Медведева