Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 декабря 2016 г. N 15АП-14011/16

город Ростов-на-Дону

29 декабря 2016 г.

дело N А53-15821/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 27 декабря 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 декабря 2016 года.

Судья Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда Авдонина О.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Даниловым Е.С.,

при участии:

от истца: представителя Ильиных А.А. по доверенности от 18.05.2016 N 114,

ответчика Барыльникова О.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции,

иск акционерного общества "Донэнерго" (ИНН 6163089292, ОГРН 1076163010890)

к индивидуальному предпринимателю Барыльникову Олегу Николаевичу (ИНН 614400054018, ОГРН ИП 304614428000060)

о взыскании задолженности и неустойки по договору теплоснабжения,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Донэнерго" (далее - истец, АО "Донэнерго") обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к индивидуальному предпринимателю Барыльникову Олегу Николаевичу (далее - ответчик, предприниматель, ИП Барыльников О.Н.) о взыскании 13 742 руб. 27 коп. задолженности по договору от 25.12.2006 N 303 и 1 016 руб. 12 коп. неустойки за период с 12.01.2016 по 26.05.2016.

Исковые требования мотивированы ненадлежащим исполнением ответчиком своих обязательств по оплате тепловой энергии, поставленной ему истцом в рамках договора от 25.12.2006 N 303 за период с декабря 2015 года по апрель 2016 года.

Дело рассмотрено судом первой инстанции в порядке упрощенного производства.

Решением суда от 04 августа 2016 года (дата составления резолютивной части решения) исковые требования удовлетворены в полном объеме. С предпринимателя в пользу общества взыскано 13 742 руб. 27 коп. задолженности, 1 016 руб. 12 коп. неустойки, а также 2 000 руб. судебных расходов по оплате государственной пошлины.

В мотивированном решении от 16 сентября 2016 года, составленном после подачи апелляционной жалобы, суд указал, что представленными в материалы дела документами подтверждена поставка теплоснабжающей организацией потребителю тепловой энергии на заявленную ко взысканию сумму. Доказательства оплаты долга ответчиком не представлены.

Представленный истцом расчет неустойки суд проверил и признал верным.

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просил решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

Апелляционная жалоба мотивирована следующими доводами:

- ответчик не был информирован о возбуждении настоящего дела в суде, в связи с чем, был лишен возможности защищать свои права и законные интересы. Судебная корреспонденция направлялась по адресу, по которому ответчик не проживает уже десять лет. Ответчик не получал копию искового заявления и не был информирован о требованиях истца;

- в декабре 2015 года, январе 2016 года и феврале 2016 года ответчик не мог потребить 1,01700 Гкал; 1,53789 Гкал; 1,22958 Гкал соответственно, выставленных истцом в счетах-фактурах N 1722/13/2/50 от 31.12.2015, N 84/13/2/50 от 31.01.2016 и N 324/13/2/50 от 29.02.2016, ввиду отсутствия технической возможности (количество тепловых приборов (батарей) просто не позволит принять такое количество тепловой энергии). Кроме того, в дополнительном соглашении от 02.10.2010 к договору стороны согласовали график отпуска тепла и производства платежей, в соответствии с которым в указанные месяцы может быть поставлено только 0,4 Гкал в месяц. В аналогичные периоды предыдущих лет истец поставлял ответчику в пределах 0,4 Гкал, что подтверждается соответствующими актами;

- в выставленном счете-фактуре N 564/13/2/50 от 31.03.2016 истец указал, что поставил ответчику в марте 2016 года тепловую энергию в количестве 0,89696 Гкал. Однако согласно графику (приложение N 4) в марте могло быть предоставлено только 0,3 Гкал. Истец необоснованно завысил стоимость ресурса, указанную в счете-фактуре;

- в выставленном счете-фактуре N 798/13/2/50 от 30.04.2016 истец указал, что поставил ответчику в апреле 2016 года тепловую энергию в количестве 0,42100 Гкал. Однако согласно графику (приложение N 4) в марте могло быть предоставлено только 0,1 Гкал;

- учитывая, что отапливаемое помещение в течение всего периода действия договора оставалось неизменным (его площадь и количество тепловых приборов (батарей) не изменялись), истец необоснованно произвел завышение объемов поставленной тепловой энергии в сравнении с объемами ресурса, поставленного в аналогичные периоды предыдущих лет.

В отзыве на апелляционную жалобу истец просил решение суда оставить без изменения как законное и обоснованное, указал, что все извещения направлялись по адресу истца, указанному в договоре от 25.12.2006 N 303. Извещений об изменении адреса государственной регистрации от ответчика не поступало. Доводы ответчика относительно завышения истцом объема поставленного ресурса в спорном периоде являются несостоятельными. До февраля 2015 года расчет потребленной тепловой энергии производился в соответствии с пунктом 4.4 договора от 25.12.2006 N 303 на основании подключенной максимальной часовой нагрузки, указанной в приложении N 1. Принадлежащее ответчику нежилое помещение находится в многоквартирном жилом доме и не имеет отдельного ввода и узла учета тепловой энергии. С февраля 2015 года указанный многоквартирный дом оборудован узлом учета тепловой энергии. В соответствии с постановлением Правительства Ростовской области N 431 от 16.06.2014 на территории Ростовской области с 01.08.2014 для расчета платы за коммунальную услугу по отоплению применяется порядок, предусмотренный Правилами предоставления коммунальных услуг собственниками и пользователями помещений в многоквартирных домах, утвержденный постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354. Оплата за тепловую энергию производится в отопительном периоде по фактическому потреблению тепла в соответствии с показаниями узла учета тепловой энергии пропорционально занимаемой площади. Общая площадь жилого дома составляет 859,6 кв.м, определенная с учетом площади принадлежащего ответчику помещения, составляющей 46,1 кв.м. Расчет платы за поставленный ресурс выглядит следующим образом: за декабрь 2015 года - 18,961 Гкал / 859,6 кв.м х 46,1 кв.м = 1,017 Гкал; за январь 2016 года - 28,676 Гкал / 859,6 кв.м х 46,1 кв.м = 1,538 Гкал; за февраль 2016 года - 22,927 Гкал / 859,6 кв.м х 46,1 кв.м = 1,230 Гкал; за март 2016 года - 16,725 Гкал / 859,6 кв.м х 46,1 кв.м = 0,897 Гкал; за апрель 2016 года - 7,844 Гкал / 859,6 кв.м х 46,1 кв.м = 0,421 Гкал. Расчет суммы долга произведен верно и в соответствии с положениями действующего законодательства Российской Федерации.

Определением от 27.09.2016 суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции. Основанием для принятия данного судебного акта послужило ненадлежащее извещение ответчика о возбуждении дела в суде.

АО "Донэнерго" в письменных дополнениях указало, что расчет платы за потребленный ответчиком в спорный период ресурс произведен в соответствии с формулой 3 приложения N 2 к Правилам N 354. К данным дополнениям истец приложил уточненный расчет, согласно которому сумма долга ответчика перед истцом за спорный период составила 13 718 руб. 35 коп.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель истца просил взыскать с ответчика 13 718 руб. 35 коп. задолженности и 1 016 руб. 12 коп. неустойки, пояснил, что в многоквартирном доме N 3 по ул. Степная в г. Гуково Ростовской области радиаторы отопления на межлестничных площадках и в подвалах отсутствуют. Данное обстоятельство подтверждается актом обследования от 13.12.2016.

Ответчик возражал против удовлетворения исковых требований, пояснил, что расчет платы за отопление необходимо производить в соответствии с абзацем 2 пункта 43 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354. В формуле расчета платы за отопление, которую применяет истец, не учитывается разная тепловая нагрузка для жилых и нежилых помещений. В данном случае объем потребленного ресурса подлежит определению расчетным способом.

В судебном заседании был объявлен перерыв с 20.12.2016 до 27.12.2016.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав ответчика и его представителя, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, согласно выписке из ЕГРП от 28.09.2016 (л.д. 38 том 2) ИП Барыльников О.Н. является собственником нежилого встроенного помещения площадью 46,1 кв.м, расположенного по адресу: Ростовская область, г. Гуково, ул. Степная, 3.

25.12.2006 между ГУП РО "Донэнерго" (энергоснабжающая организация) и ИП Барыльниковым О.Н. (абонент) был заключен договор энергоснабжения (купли-продажи тепловой энергии) N 303, по условиям которого энергоснабжающая организация обязалась подавать абоненту через присоединенную сеть тепловую энергию в горячей воде или паре, а абонент обязался оплачивать принятую тепловую энергию в установленные сроки, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении тепловых сетей и исправность используемых приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Дополнительным соглашением от 02.10.2010 к договору от 25.12.2006 N 303 (л.д. 71 том 1) стороны изложили пункт 2.1 договора в новой редакции, согласовав, что поставка тепловой энергии осуществляется на объект, расположенный по адресу: Ростовская область, г. Гуково, ул. Степная, 3.

В соответствии с пунктом 5.1 договора расчеты за потребленную тепловую энергию и теплоноситель производятся по тарифам и в порядке, предусмотренным действующим законодательством.

Расчетным периодом за отпущенную абоненту тепловую энергию является календарный месяц (пункт 5.2 договора).

Согласно пункту 5.3 договора оплата за тепловую энергию производится абонентом в течение расчетного периода самостоятельно, исходя из договорного объема теплопотребления за соответствующий период в следующие сроки:

- до 10 числа расчетного месяца - 90% договорного объема теплопотребления (1-й период платежа);

- до 25 числа расчетного месяца - 10% договорного объема теплопотребления (2-й период платежа).

Если сумма платежей в расчетном периоде окажется меньше стоимости фактически принятых энергоресурсов согласно выставленному счету-фактуре, то не позднее пятого числа месяца, следующего за расчетным месяцем, абонентом производится доплата за фактически отпущенную тепловую энергию.

В исковом заявлении АО "Донэнерго" указало, что в период с декабря 2015 года по апрель 2016 года поставило ИП Барыльникову О.Н. электрическую энергию и теплоноситель на общую сумму 13 742 руб. 27 коп.

Претензионным письмом от 23.05.2016 истец уведомил ответчика о наличии у него задолженности по оплате потребленного ресурса и необходимости ее погашения в 5-дневный срок с момента получения данного письма.

Неисполнение ИП Барыльниковым О.Н. данных требований послужило основанием для обращения АО "Донэнерго" в суд с иском по настоящему делу.

Нормой, закрепленной пунктом 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), установлено, что к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В соответствии со статьей 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.

Из материалов дела следует, что принадлежащее ответчику нежилое помещение расположено на первом этаже многоквартирного жилого дома.

С 01.09.2012 вступили в силу Правила предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354 (далее - Правила N 354) (согласно сообщению Министерства регионального развития Российской Федерации, изложенному в письме от 28.08.2012 N 22567-ВК/14).

Собственники помещений в многоквартирном доме вносят плату за коммунальные услуги (в том числе за отопление и горячее водоснабжение), исходя из показаний приборов учета, установленных на границе сетей, входящих в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме, с системами коммунальной инфраструктуры (часть 1 статьи 157 ЖК РФ, раздел VI Правил N 354).

Правилами N 354 было введено, что потребитель коммунальной услуги по отоплению вносит плату за эту услугу совокупно без разделения на плату за потребление указанной услуги в жилом (нежилом) помещении и плату за ее потребление на общедомовые нужды (абзац 2 пункта 40).

Истец указал, что с 06.02.2015 в многоквартирном доме N 3 по ул. Степная в г. Гуково Ростовской области был установлен общедомовой прибор учета.

В подтверждение данного обстоятельства истец представил в материалы дела акт допуска в эксплуатацию узла учета тепловой энергии и акт повторного допуска в эксплуатацию узла учета (л.д. 11-12 том 2).

Ответчик не отрицал, что в спорный период в принадлежащем ему нежилом помещении не был установлен индивидуальный прибор учета тепловой энергии.

Согласно пункту 43 Правил N 354 при отсутствии индивидуального прибора учета размер платы за коммунальную услугу, предоставленную потребителю в нежилом помещении, рассчитывается исходя из расчетного объема коммунального ресурса. Расчетный объем коммунального ресурса за расчетный период определяется на основании данных, указанных в пункте 59 настоящих Правил, а при отсутствии таких данных определяется для отопления - в соответствии с пунктом 42(1) настоящих Правил.

В соответствии с пунктом 42(1) Правил N 354 в многоквартирном доме, который оборудован коллективным (общедомовым) прибором учета тепловой энергии и в котором не все жилые или нежилые помещения оборудованы индивидуальными и (или) общими (квартирными) приборами учета (распределителями) тепловой энергии, размер платы за коммунальную услугу по отоплению в помещении определяется по формулам 3, 3(1) и 3(2) приложения N 2 к настоящим Правилам исходя из показаний коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии.

Согласно формуле 3 приложения N 2 к Правилам N 354 (в редакции, действовавшей в спорный период) размер платы за коммунальную услугу по отоплению в i-м не оборудованном индивидуальным или общим (квартирным) прибором учета тепловой энергии жилом или нежилом помещении в многоквартирном доме, который оборудован коллективным (общедомовым) прибором учета тепловой энергии и в котором не все жилые и нежилые помещения оборудованы индивидуальными (или) общими (квартирными) приборами учета тепловой энергии, согласно пунктам 42(1) и 43 Правил определяется по формуле 3:

где:

- объем (количество) потребленной за расчетный период тепловой энергии, определенный по показаниям коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии, которым оборудован многоквартирный дом. В случаях, предусмотренных пунктами 42(1) и 59 Правил, для расчета размера платы за коммунальные услуги используется объем (количество) коммунального ресурса, определенный в соответствии с положениями указанного пункта;

(в ред. Постановления Правительства РФ от 14.02.2015 N 129)

- общая площадь i-го жилого или нежилого помещения;

- общая площадь всех жилых и нежилых помещений многоквартирного дома;

- тариф на тепловую энергию, установленный в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Расчет суммы долга произведен истцом в соответствии с указанной формулой.

В целях проверки данного расчета в определении от 27.09.2016 суд апелляционной инстанции предложил истцу:

- документально обосновать общую отапливаемую площадь многоквартирного дома по ул. Степная, д. 3 в г. Гуково Ростовской области, примененную в расчете суммы долга за спорный период (представить технический паспорт на многоквартирный дом и т.п.);

- представить документальное подтверждение показаний узла учета тепловой энергии за период с декабря 2015 года по апрель 2016 года, использованные при расчете суммы долга.

В обоснование объема поставленного в спорный период в многоквартирный дом ресурса истец представил отчеты о суточных данных общедомового прибора учета (л.д. 13-22 том 2).

Ответчик данные объемы тепловой энергии не оспорил и не представил доказательства поставки в спорный период в многоквартирный дом тепловой энергии в меньшем объеме.

Во исполнение определения суда от 27.09.2016 АО "Донэнерго" представило технический паспорт жилого дома N 3 по ул. Степной в г. Гуково Ростовской области (л.д. 23-35 том 2).

Проверив расчет суммы долга, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно пункту 1 статьи 290 ГК РФ и пункту 1 статьи 36 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ) собственникам квартир и собственникам нежилых помещений в многоквартирном доме принадлежат на праве общей долевой собственности общие помещения дома, несущие конструкции дома, механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование, а также земельный участок, на котором расположен дом, с элементами озеленения и благоустройства.

В силу статьи 210 ГК РФ собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества, если иное не предусмотрено законом или договором.

Как установлено статьей 249 ГК РФ, каждый участник долевой собственности обязан соразмерно со своей долей участвовать в уплате налогов, сборов и иных платежей по общему имуществу, а также в издержках по его содержанию и сохранению.

Согласно аналогичной норме, изложенной в пункте 1 статьи 158 ЖК РФ, собственник помещения в многоквартирном доме обязан нести расходы на содержание принадлежащего ему помещения, а также участвовать в расходах на содержание общего имущества в многоквартирном доме соразмерно своей доле в праве общей собственности на это имущество путем внесения платы за содержание и ремонт жилого помещения.

Собственник нежилого помещения, расположенного в многоквартирном доме, в силу прямого указания закона обязан нести расходы по содержанию общего имущества, независимо от наличия у него расходов на содержание собственного помещения, находящегося в индивидуальной собственности, и расходов на коммунальные услуги. Указанный правовой подход закреплен в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.11.2010 N 4910/10.

Таким образом, ответчик как собственник нежилого помещения, расположенного в многоквартирном жилом доме, обязан нести расходы на содержание данного помещения, а также на содержание общего имущества собственников помещений.

Как указывалось выше, в абзаце 2 пункта 40 Правил N 354 установлено, что потребитель коммунальной услуги по отоплению вносит плату за эту услугу совокупно без разделения на плату за потребление указанной услуги в жилом (нежилом) помещении и плату за ее потребление на общедомовые нужды.

Зафиксированный общедомовым прибором учета объем тепловой энергии, поставленный в многоквартирный дом, включает в себя как объем ресурса, поставленного в жилые и нежилые помещения, так и объем ресурса, потраченного на отопление мест общего пользования.

Согласно формуле 3 приложения N 2 к Правилам N 354 объем тепловой энергии, поставленной в многоквартирный дом и который обязан оплатить каждый из собственников помещений, определяется путем умножения объема ресурса, поставленного в многоквартирный дом согласно общедомовому прибору учета, на частное, полученное путем деления площади помещения, принадлежащего конкретному собственному (плательщику), на общую площадь всех жилых и нежилых помещений многоквартирного дома.

В соответствии с пунктом 2 статьи 15 Жилищного кодекса Российской Федерации жилым помещением признается изолированное помещение, которое является недвижимым имуществом и пригодно для постоянного проживания граждан (отвечает установленным санитарным и техническим правилам и нормам, иным требованиям законодательства (далее - требования)).

Общая площадь жилого помещения состоит из суммы площади всех частей такого помещения, включая площадь помещений вспомогательного использования, предназначенных для удовлетворения гражданами бытовых и иных нужд, связанных с их проживанием в жилом помещении, за исключением балконов, лоджий, веранд и террас (пункт 5 статьи 15 Жилищного кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 2 Правил N 354 под нежилым помещением в многоквартирном доме в данных Правилах понимается помещение в многоквартирном доме, которое не является жилым помещением и общим имуществом собственников помещений в многоквартирном доме.

Таким образом, в расчет размера платы за коммунальную услугу по отоплению не включаются площади балконов, лоджий, веранд и террас, а также общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме.

Включение в данном случае в площадь жилых и нежилых помещений площади общего имущества приведет к неполной оплате поставленного в многоквартирный дом ресурса, что приведет к нарушению прав ресурсоснабжающей организации.

Кроме того, согласно представленному истцом в материалы дела акту от 13.12.2016 обследования общего имущества многоквартирного дома N 3 по ул. Степная в г. Гуково Ростовской области на межлестничных площадках и подвалах радиаторы отопления отсутствуют.

В представленном истцом техническом паспорте жилого дома указаны площади каждой квартиры, расположенной в доме, с отдельным выделением площадей лоджий, а также указана площадь принадлежащего ответчику нежилого помещения - магазина (46,1 кв.м).

Согласно указанному техническому паспорту площадь жилых квартир в доме без учета лоджий составляет 815,7 кв.м.

В письменных пояснениях истец указал, что указанная в техническом паспорте площадь квартиры N 15 не соответствует ее площади, указанной в ЕГРП.

Так, согласно выписке из ЕГРП от 20.10.2016 (л.д. 37 том 2) площадь квартиры N 15 составляет 44,8 кв.м, в то время как в техническом паспорте жилого дома ее площадь указана равной 45,6 кв.м.

В связи с этим, расчет суммы долга произведен истцом исходя из площади жилых помещений, равной 814,9 кв.м.

В исковом заявлении АО "Донэнерго" просило взыскать с ответчика сумму долга за период с декабря 2015 года по апрель 2016 года в размере 13 742 руб.

27 коп. К исковому заявлению общество не был приложен подробный расчет суммы долга.

При рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции истец представил подробный расчет суммы долга ответчика за спорный период, произведенный в соответствии с вышеуказанными нормативными правилами и данными технического паспорта жилого дома и сведений, содержащихся в ЕГРП.

Согласно уточненному расчету истца (л.д. 60-63 том 2) сумма долга ответчика за период с декабря 2015 года по апрель 2016 года по договору от 25.12.2006 N 303 составила 13 718 руб. 35 коп.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции 27.12.2016 представитель истца поддержал уточненный расчет суммы долга и просил взыскать с ответчика 13 718 руб. 35 коп. задолженности (аудиопротокол судебного заседания от 27.12.2016).

Суд апелляционной инстанции, рассматривающий настоящее дело по правилам суда первой инстанции, признает указанный расчет истца произведенным арифметически и методологически верно.

Доказательства внесения оплаты за потребленный ресурс ответчик в материалы дела не представил.

В связи с этим, с ИП Барыльникова О.Н. в пользу АО "Донэнерго" подлежит взысканию 13 718 руб. 35 коп. задолженности. В удовлетворении требования о взыскании суммы долга в остальной части надлежит отказать.

АО "Донэнерго" также заявило требование о взыскании с предпринимателя 1 016 руб. 12 коп. неустойки за период с 12.01.2016 по 26.05.2016.

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Таким образом, для привлечения ответчика к гражданско-правовой ответственности в виде взыскания неустойки необходимо констатировать факт ненадлежащего исполнения им своих обязательств, то есть нарушение согласованных в договоре сроков оплаты поставленного ресурса.

Как указывалось выше, в соответствии с пунктом 5.3 договора окончательный расчет за тепловую энергию производится абонентом не позднее пятого числа месяца, следующего за расчетным месяцем.

Поскольку ответчик не представил доказательства внесения оплаты по договору, истец правомерно произвел начисление имущественных санкций.

Согласно исковому заявлению и приложенному к нему расчету АО "Донэнерго" произвело начисление неустойки на основании пункта 9.1 статьи 15 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении", согласно которому потребитель тепловой энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплативший тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель по договору теплоснабжения, обязан уплатить единой теплоснабжающей организации (теплоснабжающей организации) пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Таким образом, в данном случае общество предпочло предъявить к предпринимателю требование о взыскании законной неустойки, а не договорной, что является его правом.

Однако, предъявляя требование о взыскании законной неустойки, истец неправомерно применил пункт 9.1 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении".

Поскольку в рамках настоящего дела взыскивается плата за коммунальный ресурс с ответчика как собственника помещения, расположенного в многоквартирном жилом доме, к правоотношениям сторон подлежит применению пункт 9.4 статьи 15 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении", согласно которому собственники и иные законные владельцы помещений в многоквартирных домах и жилых домов в случае несвоевременной и (или) неполной оплаты тепловой энергии, потребляемой ими при получении коммунальных услуг, уплачивают пени в размере и порядке, установленных жилищным законодательством.

Согласно пункту 14 статьи 155 Жилищного кодекса Российской Федерации лица, несвоевременно и (или) не полностью внесшие плату за жилое помещение и коммунальные услуги, обязаны уплатить кредитору пени в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная с тридцать первого дня, следующего за днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты, произведенной в течение девяноста календарных дней со дня наступления установленного срока оплаты, либо до истечения девяноста календарных дней после дня наступления установленного срока оплаты, если в девяностодневный срок оплата не произведена. Начиная с девяносто первого дня, следующего за днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты пени уплачиваются в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки. Увеличение установленных настоящей частью размеров пеней не допускается.

Суд апелляционной инстанции произвел перерасчет суммы неустойки (л.д. 155 том 2) с учетом пункта 14 статьи 155 Жилищного кодекса Российской Федерации и представленного истцом уточненной суммы долга за спорный период.

Согласно расчету суда апелляционной инстанции с ответчика в пользу истца подлежит взысканию неустойка в размере 412 руб. 32 коп. за период с 11.02.2016 по 26.05.2016. В удовлетворении данного требования в остальной части истцу надлежит отказать.

В соответствии с разъяснениями, данными в пункте 29 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", по результатам рассмотрения дела по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции, суд апелляционной инстанции выносит постановление, которым отменяет судебный акт первой инстанции с указанием обстоятельств, послуживших основанием для отмены судебного акта, и принимает новый судебный акт.

В связи с этим, решение суда первой инстанции подлежит отмене с принятием по делу нового решения о частичном удовлетворении исковых требований.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по оплате государственной пошлины по иску и по апелляционной жалобе подлежат отнесению на сторон пропорционально удовлетворенным исковым требованиям.

При обращении с иском АО "Донэнерго" перечислило в доход федерального бюджета 2 000 руб. государственной пошлины по платежному поручению N 2239 от 10.06.2016.

При подаче апелляционной жалобы ИП Барыльников О.Н. уплатил в федеральный бюджет государственную пошлину в размере 3 000 руб. по чеку-ордеру от 19.08.2016.

Учитывая вышеизложенное, поскольку исковые требования удовлетворены на 95,75% и в удовлетворении исковых требований отказано на 4,25%, с ответчика в пользу истца подлежат взысканию судебные расходы по уплате государственной пошлины по иску в размере 1 914 руб. 94 коп. и с истца в пользу предпринимателя подлежат взысканию судебные расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в размере 128 руб.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269-271, 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 16 сентября 2016 года по делу N А53-15821/2016 отменить, принять новый судебный акт.

Взыскать с индивидуального предпринимателя Барыльникова Олега Николаевича (ИНН 614400054018, ОГРН ИП 304614428000060) в пользу акционерного общества "Донэнерго" (ИНН 6163089292, ОГРН 1076163010890) 13 718 руб. 35 коп. задолженности, 412 руб. 32 коп. неустойки за период с 11.02.2016 по 26.05.2016, 1 914 руб. 94 коп. судебных расходов по оплате государственной пошлины по иску.

В удовлетворении исковых требований в остальной части отказать.

Взыскать с акционерного общества "Донэнерго" (ИНН 6163089292, ОГРН 1076163010890) в пользу индивидуального предпринимателя Барыльникова Олега Николаевича (ИНН 614400054018, ОГРН ИП 304614428000060) 128 руб. судебных расходов по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Судья

О.Г. Авдонина