Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 января 2017 г. N 09АП-66217/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 29 мая 2017 г. N Ф05-5671/17 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

30 января 2017 г.

Дело N А40-166033/16

Резолютивная часть постановления объявлена 23 января 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 30 января 2017 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Д.Н.Садиковой,

судей А.И.Трубицына, Г. Н. Поповой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Е. А. Авериной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Публичного акционерного общества "Мосэнергосбыт"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 10 ноября 2016 года

по делу N А40-166033/16, принятое судьей Н.В. Дейна

по иску Публичного акционерного общества "Мосэнергосбыт"

к Публичному акционерному обществу "МОЭСК"

третье лицо: МУП "Коломенская электросеть"

об обязании выставить корректировочные счета

при участии в судебном заседании:

от истца: Денисова Е. В. (доверенность N 97-07-242 от 06.12.2016); Гаврилов А. Г. (доверенность N 97-07-30 от 02.12.2012)

от ответчика: Савельева М. В. (доверенность N 77А В 2032910 от 24. 10.2016), Павленко В. А. (доверенность 77 А В 2032908 от 24.10.2016)

от третьих лиц: не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

ПАО "Мосэнергосбыт" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ПАО "МОЭСК" о об обязании выставить корректировочные счета - фактуры в счет оплаты стоимости оказанных услуг по договору от 04.09.07 N 17-3916 за период с января 2011 по декабрь 2011.

Решением суда иск оставлен без удовлетворения.

С решением суда не согласился истец, подал апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, указывая на ошибочность выводов суда первой инстанции о ненадлежащем способе защиты права, об отсутствии нарушения прав истца со стороны ответчика.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие третьего лица, извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

В судебном заседании представители истца доводы апелляционной жалобы поддержали, просили решение суда отменить, иск удовлетворить, представители ответчика возражали по доводам апелляционной жалобы, полагая решение суда законным и обоснованным.

Девятый арбитражный апелляционный суд, проверив в судебном заседании в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность принятого по делу решения, обсудив доводы апелляционной жалобы, изучив материалы дела, считает, что решение суда первой инстанции подлежит отмене на основании следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом, ПАО "Мосэнергосбыт" в обоснование иска указал, что не может реализовать свое право на применение налогового вычета по НДС за 2-4 квартал 2011 года в связи с признанием исправлений, внесенных в счета-фактуры, на основании которых заявлен вычет по НДС, не соответствующими законодательству о налогах и сборах. Истец полагает, что ПАО "МОЭСК" обязано выставить в его адрес корректировочные счета-фактуры, а не исправленные счета-фактуры.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции указал, что гражданско-правовые способы защиты неприменимы к налоговым правоотношениям; счет-фактура - это документ, который нужен только для целей получения вычета по НДС., счет-фактура может быть использована только в налогово- правовых отношениях. При этом суд сослался на правовую позицию ВАС РФ, сформированную им в Постановлении от 30.01.2007 N 10627/06 по делу N А32-35519/2005-58/731.

Поскольку ответчиком в соответствии с условиями договора счета-фактуры были предоставлены, суд сделал вывод, что предъявленное ПАО "Мосэнергосбыт" требование выходит за рамки гражданско-правового спора, со стороны ПАО "МОЭСК" отсутствует нарушение гражданских прав ПАО "Мосэнергосбыт", связанных с исполнением договора. Истцом избран ненадлежащий способ защиты.

Суд апелляционной инстанции признает указанные выводы суда ошибочными, не соответствующим фактическим обстоятельствам дела.

Суд отмечает, что между сторонами сложились не налоговые правоотношения, а гражданско-правовые отношения, основанные на договоре от 04.09.07 N 17-3916, заключенном сторонами, а требование истца о выставлении корректировочных счетов-фактур непосредственно основано на п. 5 приложения N 2 к дополнительному соглашению от 20.03.2012 N 34, в соответствии с которым исполнитель (ПАО "МОЭСК") ежемесячно в срок не позднее 14 числа месяца, следующего за расчетным, представляет заказчику: акт об оказании услуг по передаче электроэнергии за расчетный месяц; расчет стоимости услуг по передаче электрической энергии; счет- фактуру; акт сверки взаимных расчетов.

В соответствии с п. 1 ст. 169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав (включая комиссионера, агента, которые осуществляют реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав от своего имени) сумм налога к вычету в порядке, предусмотренном главой 21 НК РФ.

Следовательно, договорное обязательство ПАО "МОЭСК" по выставлению счетов-фактур может считаться исполненной только при выставлении счетов-фактур, соответствующих требованиям ст. 169 НК РФ, т. е. на основании которых у покупателя возникает право для принятия сумм налога к вычету в порядке, предусмотренном главой 21 НК РФ. Согласно п. 3 ст. 168 НК РФ, при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав, а также при получении сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав выставляются соответствующие счета-фактуры не позднее пяти календарных дней, считая со дня отгрузки товара (выполнения работ, оказания услуг), со дня передачи имущественных прав или со дня получения сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг, передачи имущественных прав. При изменении стоимости отгруженных товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав, в том числе в случае изменения цены (тарифа) и (или) уточнения количества (объема) отгруженных товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав, продавец выставляет покупателю корректировочный счет-фактуру не позднее пяти календарных дней считая со дня составления документов, указанных в п. 10 ст. 172 НК РФ (абз. 3 п. 3 ст. 168 НК РФ).

Таким образом, корректировочный счет-фактура подпадает под общее понятие счета-фактуры, является разновидностью счета-фактуры и также служит основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом сумм НДС к вычету при изменении стоимости товаров (выполненных работ, оказанных услуг) по ранее осуществленной хозяйственной операции.

В связи с этим договорная обязанность ПАО "МОЭСК" по выставлению счетов-фактур неразрывно связана с обязанностью по выставлению корректировочных счетов-фактур, то есть счетов-фактур, подлежащих выставлению при изменении стоимости оказанных услуг по передаче электрической энергии.

Согласно ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В соответствии с п. 1 ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных Гражданским кодексом РФ, другими законами или иными правовыми актами.

В рамках судебных разбирательств по делам N А40-71645/13, N А40-121317/13, N А40-148851/13 по иску ПАО "МОЭСК" о взыскании с ПАО "Мосэнергосбыт" стоимости оказанных в период с января 2011 года по июль 2012 года услуг по передаче электрической энергии по вышеуказанному договору сторонами заключены мировые соглашения от 12.12.2013, от 20.12.2013, от 27.02.2014. Данные мировые соглашения утверждены определениями Арбитражного суда г. Москвы от 12.12.2013 по делу N А40-71645/13, от 20.12.2013 по делу N А40-121317/13 и от 27.02.2014 по делу N А40-148851/13.

По условиям данных мировых соглашений была изменена в сторону увеличения стоимость оказанных ПАО "МОЭСК" в период с января 2011 года по июль 2012 года услуг по передаче электрической энергии и ПАО "Мосэнергосбыт" приняло на себя обязательство оплатить их в сроки и в размерах, предусмотренных мировыми соглашениями, с учетом налога на добавленную стоимость (далее - НДС).

ПАО "Мосэнергосбыт" во исполнение обязательств по указанным мировым соглашениям на основании платежных поручений от 27.12.2013 N 36752, от 27.12.2013 N 36751 в полном объеме перечислило ПАО "МОЭСК" денежные средства в счет оплаты увеличения стоимости услуг по передаче электрической энергии, включающей в себя НДС.

В свою очередь ПАО "МОЭСК" на основании указанных мировых соглашений внесло исправления в ранее выставленные счета-фактуры N 062-00000000157 от 31.01.2011, N 062-00000000532 от 28.02.2011, N 062-00000000997 от 31.03.2011, N 062-00000001301 от 30.04.2011, N 062-00000001603 от 31.05.2011, N 062-0000001935 от 30.06.2011, N 062-00000002101 от 31.07.2011, N 062-00000002274 от 31.08.2011, N 062-00000002461 от 30.09.2011, N 062-00000002597 от 31.10.2011, N 062-00000002988 от 30.11.2011, N 062-00000003302 от 31.12.2011 на величину изменения стоимости оказанных услуг по Договору и представило их ПАО "Мосэнергосбыт".

Вместе с тем, Межрегиональной инспекцией ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 4 (далее - Инспекция) по результатам камеральных проверок, проведенных в связи с представлением ПАО "Мосэнергосбыт" уточненных налоговых деклараций (корректировка N 15, корректировка N 12, корректировка N 14) по НДС за 2, 3 и 4 кварталы 2011 года, сформированных по причине учета для целей налогообложения указанных исправленных счетов-фактур, были приняты решения от 14.01.2015 N 3, от 21.01.2015 N 8 и от 21.01.2015 N 7 о занижении ПАО "Мосэнергосбыт" налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в бюджет за 2, 3 и 4 кварталы 2011 года.

В качестве основания для принятия данных решений налоговыми органами указано на то, что ПАО "Мосэнергосбыт" не имело право на вычет по НДС на основании исправленных счетов-фактур, выставленных ПАО "МОЭСК".

ПАО "Мосэнергосбыт" в установленном порядке обжаловало указанные решения Инспекции в вышестоящий налоговый орган и в Арбитражный суд г. Москвы.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 21.01.2016 по делу N А40-153936/2015 в удовлетворении заявления ПАО "Мосэнергосбыт" о признании недействительными решений Инспекции от 14.01.2015 N 3, от 21.01.2015 N 7, от 21.01.2105 N 8 отказано. Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.04.2016 N 09АП-11361/2016 решение суда первой инстанции оставлено в силе.

В качестве оснований для отказа в удовлетворении заявления ПАО "Мосэнергосбыт" суды первой и апелляционной инстанции указали следующее: "ПАО "Мосэнергосбыт" не вправе принять к вычету сумму "входного" НДС по приобретенным услугам на основании исправленных счетов-фактур, выставленных ПАО "МОЭСК" в адрес ПАО "Мосэнергосбыт", поскольку изменение стоимости оказанных услуг произошло в результате заключения мировых соглашений, а не технических ошибок. ПАО "МОЭСК" следовало выставить корректировочные счета-фактуры, а не вносить исправления в ранее выставленные счета-фактуры".

Вместе с тем, ответчиком доказательства выставления в адрес истца корректировочных счетов-фактур, соответствующих величине выплат по мировым соглашения от 12.12.2013, от 27.02.2014, от 20.12.2013 в материалы дела не представлено.

Таким образом, ненадлежащее исполнение ПАО "МОЭСК" договорных обязательств по выставлению счетов-фактур, предусмотренные п. 7.5.2 Договора и п. 5 Приложения N 2 к дополнительному соглашению от 20.03.2012 N 34, привели к нарушению прав и интересов ПАО "Мосэнергосбыт" на получение налогового вычета по НДС в отношении оплаченных денежных средств в пользу ПАО "МОЭСК" в счет увеличения стоимости оказанных услуг по передаче электрической энергии за период с января 2011 года по декабрь 2011 года.

В связи с этим выводы суда первой инстанции о том, что ПАО "МОЭСК" не нарушило гражданские права ПАО "Мосэнергосбыт", связанные с исполнением Договора, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Довод суда о том, что в Договоре предусмотрена обязанность ПАО "МОЭСК" выставить счета-фактуры, а не корректировочные счета-фактуры также не соответствуют обстоятельствам дела и условиям договора.

Предусмотренное в Договоре условие о том, что ПАО "МОЭСК" предоставляет ПАО "Мосэнергосбыт" счет-фактуру означает обязанность выставлять соответствующую хозяйственной операции счет-фактуру.

В соответствии с пунктом 3 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации при изменении стоимости оказанных услуг по передаче электрической энергии подлежит выставлению корректировочный счет-фактура. Следовательно, договорная обязанность ПАО "МОЭСК" по выставлению счетов-фактур при изменении стоимости оказанных услуг может считаться исполненной со стороны ПАО "МОЭСК" только при выставлении корректировочных счетов-фактур, то есть счетов-фактур, соответствующих данной хозяйственной операции.

Также не соответствуют фактическим обстоятельствам выводы суда о том, что исправленные счета-фактуры, выставленные ПАО "МОЭСК", отражают достоверные сведения.

Счет-фактура как документ, предоставляющий право на вычет по НДС, должен быть оформлен и содержать все сведения, предусмотренные ст. 169 НК РФ. Отсутствие в счете-фактуре каких-либо сведений, установленных в п. 5, 5.2, 6 ст. 169 НК РФ, является основанием для отказа в принятии к вычету суммы НДС, предъявленные продавцом (ч. ст. 169 НК РФ).

В исправленных ПАО "МОЭСК" счетах-фактурах не содержатся все сведения, установленные п. 5.2, 6 ст. 169 НК РФ для корректировочных счетов-фактур и в связи с этим данные счета-фактуры нельзя признать надлежащими счетами-фактурами, содержащими достоверные сведения об осуществленной хозяйственной операции.

Учитывая изложенное апелляционный суд приходит к выводу о наличии оснований для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения исковых требований.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 2 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 10 ноября 2016 года по делу N А40-166033/16 отменить, иск удовлетворить.

Обязать ПАО "МОЭСК" не позднее 5 календарных дней со дня вступления в законную силу постановления Девятого арбитражного апелляционного суда по настоящему делу составить и направить в адрес ПАО "Мосэнергосбыт" корректировочные счета-фактуры с соблюдением требований, указанных в п. 5.2 и 6 ст. 169 НК РФ, к ранее выставленным счетам-фактурам, а именно: к счету-фактуре N 062-00000000157 от 31.01.2011 выставить корректировочную счет-фактуру с увеличением суммы НДС на 5 283 070,51 руб., к счету-фактуре N 062-00000000532 от 28.02.2011 - на 5 168 822,73 руб., к счету-фактуре N 062-00000000997 от 31.03.2011 - на 4 950 674,78 руб., к счету-фактуре N 062-00000001301 от 30.04.2011 - на 6 981 204,20 руб., к счету-фактуре N 062-00000001603 от 31.05.2011 - на 6 672 852,49 руб., к счету-фактуре N062-0000001935 от 30.06.2011 - на 5 768 788,99 руб., к счету-фактуре N062-00000002101 от 31.07.2011 - на 5 496 815,50 руб., к счету-фактуре N 062-00000002274 от 31.08.2011 - на 6 254 069,33 руб., к счету-фактуре N 062-00000002461 от 30.09.2011 - на 6 717 741,68 руб., к счету-фактуре N 062-00000002597 от 31.10.2011 - на 7 410 738,75 руб., к счету-фактуре N062-00000002988 от 30.11.2011 - на 8 541 477,63 руб., к счету-фактуре N 062-00000003302 от 31.12.2011 - на 10 242 250,84 руб., с учетом увеличения стоимости оказанных в период с января 2011 года по декабрь 2011 года услуг по передаче электрической энергии по договору от 04.09.2007 N 17-3916 на общую сумму 521 091 330, 23 руб., в том числе НДС - 79 488 508, 01 руб. на основании мировых соглашений, утвержденных определениями Арбитражного суда г. Москвы от 12.12.2013 по делу N А40-71645/13, от 20.12.2013 по делу N А40-121317/13, и от 27.02.2014 по делу N А40-148851/13.

Взыскать с ПАО "МОЭСК" в пользу ПАО "Мосэнергосбыт" судебные расходы по госпошлине в размере 6000 (шесть тысяч) руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Д.Н.Садикова

Судьи

Г. Н. Попова А.И.Трубицын