Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 февраля 2017 г. N 15АП-20858/16

город Ростов-на-Дону

02 февраля 2017 г.

дело N А53-13992/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 31 января 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 02 февраля 2017 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Барановой Ю.И.

судей Ереминой О.А., Пономаревой И.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Конозовой Е.В.

при участии:

от истца: Никитин Т.В. по доверенности от 24.05.2016, паспорт;

от ответчика: не явился, извещен;

от третьих лиц: от ФКУ "2-й Центр заказчика-застройщика внутренних войск МВД РФ": Черненко В.В. по доверенности N 3 от 17.01.2017 г., удостоверение;

от ООО "ЭлитСтрой": не явился, извещен

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Главстрой"

на решение Арбитражного суда Ростовской области

от 23.11.2016 по делу N А53-13992/2016

по иску ООО "Главстрой"

к ответчику ООО "Росстрой"

при участии третьих лиц: ФКУ "2-й Центр заказчика-застройщика внутренних войск МВД РФ" и ООО "ЭлитСтрой"

о признании недействительным договора о передаче прав и обязанностей,

принятое в составе судьи Тановой Д.Г.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Главстрой" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области к обществу с ограниченной ответственностью "Росстрой" о признании недействительным договора от 27.11.2015 года о передаче прав и обязанностей по Государственному контракту N16-10/СМР от 03.06.2010 г. на выполнение работ для государственных нужд.

Решением суда от 23.11.2016 в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, истец обжаловал его в порядке, определенном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель указывает на то, что договор от 27.11.2015 года о передаче прав и обязанностей по Государственному контракту N 16-10/СМР от 03.06.2010 г. заключен ответчиком с нарушением действующего законодательства, является ничтожным, недобросовестные действия заказчика по госконтракту (ФКУ "2-й Центр заказчика-застройщика внутренних войск МВД РФ") способствовали заключению спорного договора о передаче прав и обязанностей. В ходе рассмотрения иска ответчик иск признал, но признание иска судом не было принято.

В судебное заседание ответчик и представитель ООО "ЭлитСтрой", надлежащим образом уведомленные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку не обеспечили. В связи с изложенным, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие ответчика и представителя ООО "ЭлитСтрой", в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель истца в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель ФКУ "2-й Центр заказчика-застройщика внутренних войск МВД РФ" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, по основаниям, изложенным в письменном отзыве, просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 15 апреля 2008 года Управление Северо - Кавказского регионального командования внутренних войск МВД России, в лице Глущенко Виктора Николаевича, начальника ОКС СК РК ВВ МВД России (далее - Товарищ N 1) и ООО "Росстрой" (далее - Товарищ N 2) заключили Договор о совместной деятельности от 15 апреля 2008 г. N 24-08 по комплексному освоению земельного участка в целях строительства жилого квартала для военнослужащих Северо - Кавказского регионального командования внутренних войск МВД России (далее - Договор о совместной деятельности), согласно которому товарищ N 1 и товарищ N2 обязались осуществлять совместную деятельность по комплексному освоению земельного участка, расположенного по адресу: Ростовская область, г.Новочеркасск, мкр. Октябрьский, район улицы С.В. Мацоты с кадастровым номером 61:55:02 09 02:0024 в целях строительства жилого квартала для военнослужащих СКРК ВВ МВД России в мкр. Октябрьский г. Новочеркасска с общей площадью жилья 45 000 м2.

Согласно условиям договора, товарищ N2 обязался передать в безвозмездное пользование товарищу N1 земельный участок, расположенный по адресу: Ростовская область, г. Новочеркасск, мкр. Октябрьский, район улицы С.В. Мацоты с кадастровым номером 61:55:02 09 02:0024.

15 апреля 2008 года на основании Акта приема - передачи земельного участка во временное безвозмездное пользование от 15 апреля 2008 г. товарищ N 2 передал товарищу N1, товарищ N 1 принял от товарища N 2 в безвозмездное пользование земельный участок, расположенный по адресу: Ростовская область, г. Новочеркасск, мкр. Октябрьский, район улицы С.В. Мацоты с кадастровым номером 61:55:02 09 02:0024 на срок, не более действия договора аренды земельного участка.

26 июля 2010 года на основании Акта приема - передачи земельного участка от 26 июля 2010 г. товарищ N 2 передал товарищу N 1, товарищ N 1 принял от товарища N 2 в безвозмездное пользование земельный участок, расположенный по адресу: Ростовская область, г. Новочеркасск, мкр. Октябрьский, район улицы С.В. Мацоты с кадастровым номером 61:55:0020902:27 на срок, не более действия договора аренды N 09/122 земельного участка от 05.03.2009 (до 03.03.2012). 23 апреля 2008 года Управление Северо - Кавказского регионального командования внутренних войск МВД России, в лице Глущенко Виктора Николаевича, начальника ОКС СК РК ВВ МВД России и ООО "Росстрой" в лице директора Кустикова Игоря Алексеевича заключили государственный контракт от 23 апреля 2008 г. N 162-08 на создание, передачу проектно-сметной документации.

Стороны свои обязательства по государственному контракту от 23 апреля 2008 г. N 162-08 исполнили полностью, на общую сумму 100 932 200 (сто миллионов девятьсот тридцать две тысячи двести) рублей 54 копейки, в подтверждение представлены Акты сверки взаимных расчетов (бюджет) с ООО "Росстрой" за период с 01.01.08 по 31.12.08, с 01.01.09 по 31.03.09, с 01.04.09 по 31.12.09, с 01.01.10 по 31.12.10.

26 декабря 2008 года па основании приказа МВД от 26 декабря 2008 г. N 086 ОКС СК РК ВВ МВД России упразднен, образовано государственное учреждение 2-й Центр заказчика - застройщика внутренних войск МВД России по Северо - Кавказскому региону Российской Федерации (восковая часть 6895).

На основании Постановления администрации города Новочеркасска от 05 марта 2009 г. N 500 земельные участки площадью 18272,0 кв. м с кадастровым номером 61:55:0020902:24 и площадью 12300,0 кв. м с кадастровым номером 61:55:0020902:26 были объединены в земельный участок площадью 30572,0 кв. м 21 июня 2010 года Управлением архитектуры и градостроительства Администрации г. Новочеркасска выдано разрешение на строительство объекта "Жилой квартал на 45 000 м2 в микрорайоне Октябрьский г. Новочеркасск, Ростовской области" N RU61355000-0264.

03.06.2010 между ГУ 2-го Центра заказчика-застройщика внутренних войск МВД России по Северо-Кавказскому региону Российской Федерации (войсковая часть 6895) (заказчик) (третье лицо) и ООО "Росстрой" (ответчик, генподрядчик) заключен государственный контракт N 16-10/СМР (генеральный договор подряда) на выполнение строительно-монтажных работ для государственных нужд (государственный оборонный заказ), по условиям которого "Генподрядчик" обязуется выполнить все объемы строительства по объекту (объектам): "Жилой квартал на 45000 кв. м в микрорайоне "Октябрьский" г. Новочеркасск Ростовской области", согласно проектно-сметной документации, в указанные договором сроки и с надлежащим качеством. Выполнить все статьи настоящего контракта. Заказчик- обязуется своевременно предоставить проектно-сметную документацию. Заказчик обязуется принять выполненную работу и оплатить ее при выполнении всех условий настоящего контракта. Срок выполнения работ определяется графиком производства работ (квартальным заданием), являющегося неотъемлемой частью контракта (Приложение N 1). Предусмотренные настоящим, контрактом работы выполняются в полном соответствии с проектно-сметной документацией (пункты 1.1, 1.2 контракта).

В силу пункта 2.1 контракта, стоимость строящихся "Генподрядчиком" по настоящему контракту объектов составляет в ценах 2001 гора 335 992 670 (триста тридцать пять миллионов девятьсот девяносто две тысячи шестьсот семьдесят) рублей, в текущих ценах согласно утвержденному титульному списку строек составляет 2 143 284 602 (два миллиарда сто сорок три миллиона двести восемьдесят четыре тысячи шестьсот два) рубля и является твердой (п. 4.1. ст. 9 Федерального Закона от 21 июля 2005 года N 94-ФЗ).

Согласно пункту 3.1 контракта, генподрядчик обязан выполнить своими силами и силами субподрядчиков все работы по строительству объекта в полном объеме и в сроки, предусмотренные настоящим контрактом. В соответствии с проектной документацией, строительными нормами и правилами сдать объемы выполненных работ в состоянии, соответствующем условиям настоящего контракта, с предоставлением "Заказчику" исполнительной документации, позволяющей в дальнейшем ввести объект в эксплуатацию по его назначению.

Пунктами 5.1, 5.2 контракта установлено, что работы по настоящему контракту должны быть начаты через 10 дней после подписания контракта и завершены в соответствии с графиком производства работ (приложение N 1). Срок сдачи объекта определяется по очередям, согласно графику производства работ (приложение N 1).

Согласно пункту 8.1 контракта, приемка завершенного строительством объекта осуществляется после выполнения "Генподрядчиком" всех обязательств, предусмотренных настоящим контрактом в соответствии с установленным порядком, действующим на дату подписания контракта.

На основании государственного контракта от 3 июня 2010 г. N 16-10/СМР ООО "Росстрой" обязалось выполнить все объемы строительства объекта: "Жилой квартал на 45000 вк.м в микрорайоне Октябрьский г. Новочеркасск Ростовской области" (далее -объект).

Срок окончания действия контракта - 13 июня 2013 года.

24 июня 2015 года Министерством внутренних дел Российской Федерации в лице начальника федерального казенного учреждения "2 Центр заказчика - застройщика внутренних войск Министерства внутренних дел Российской Федерации" Пошевеля Владимира Валентиновича (далее - ФКУ 2 ЦЗЗ ВВ МВД России) с ООО "Росстрой" (далее - ООО "Росстрой") подписано дополнительное соглашение от 24 июня 2015 г. N 21 к государственному контракту на выполнение строительно-монтажных работ для государственных нужд от 3 июня 2010 г. N16-10/СМР, на основании которого срок окончания действия контракта был перенесен до 31 января 2016 года.

В дальнейшем, 07 сентября 2015 года ООО "Росстрой" с ООО "Главстрой" заключено Соглашение о переуступке прав и обязанностей по договору аренды земельного участка от 17.02.2015 N 15/047, на основании которого ООО "Росстрой" передал ООО "Главстрой", а ООО "Главстрой" принял от ООО "Росстрой" во временное пользование и владение земельный участок площадью 30 572 кв. м, с кадастровым номером 61:55:0020902:27.

21 сентября 2015 года ООО "Росстрой" с ООО "Главстрой" был заключен договор от 21 сентября 2015 г. N б/н о передаче прав и обязанностей по договору о совместной деятельности N 24-08 от 15.04.2008 по комплексному освоению земельного участка в целях строительства жилого квартала для военнослужащих Северо - Кавказского регионального командования внутренних войск МВД России (далее - Договор передачи договора), на основании которого в соответствии со статьями 391 - 392.3 Гражданского кодекса Российской Федерации ООО "Главстрой" передан договор (права и обязанности) от ООО "Росстрой", а ООО "Главстрой" принял переданный договор (права и обязанности) от ООО "Росстрой".

В соответствии с указанным договором ООО "Главстрой" обязан в течении 5 (пяти) рабочих дней с момента передачи от ООО "Росстрой" ООО "Главстрой" оригинала Договора о совместной деятельности и всех дополнительных соглашений к нему передать в безвозмездное пользование ФКУ 2 ЦЗЗ ВВ МВД России земельный участок площадью 30 572 кв. м, с кадастровым номером 61:55:0020902:27.

27 ноября 2015 года между ООО "Росстрой" (ответчик, сторона 1) и ООО "Главстрой" (истец, сторона 2) заключен договор N б/н о передаче прав и обязанностей по Государственному контракту N16-10/СМР от 03.06.2010 (генеральный договор подряда на выполнение работ для государственных нужд (государственный оборонный заказ) (далее - договор о передаче ГК N 16-10/СМР), по условиям которого Сторона 1 передает "Стороне 2", а последняя принимает права и обязанности "Стороны 1" в полном объеме по Государственному контракту 16-10/СМР от 03.06.2010 (генеральный договор подряда) на выполнение работ для государственных нужд (государственный оборонный заказ), в редакции Дополнительных соглашений, согласно пункту 2.1 договора, на условиях, существующих на дату заключения Сторонами настоящего Договора, в том числе финансовые обязательства "Стороны 1" перед "Заказчиком" по исполнению Государственного контракта N 16-10/СМР от 03.06.2010. На условиях настоящего Договора к "Стороне 2" переходят следующие обязательства Генподрядчика:

- Выполнить своими силами и силами субподрядчиков все работы по строительству объекта в полном объеме и в сроки, предусмотренные контрактом. В соответствии с проектной документацией, строительными нормами и правилами сдать объемы выполненных работ в состоянии, соответствующем условиям государственного контракта с предоставлением "Заказчику" исполнительной документации, позволяющей в дальнейшем ввести объект в эксплуатацию по его назначению,

- Поставить на строительную площадку все необходимые материалы, оборудование, изделия, конструкции, комплектующие изделия, строительную технику, за исключением материалов, оборудования, изделий поставляемых "Заказчиком", а также, осуществить их приемку, разгрузку, складирование и охрану. В случае, когда "Заказчик" не имеет возможности приобрести материалы и оборудование, "Генподрядчик" берет на себя эти обязательства согласно утвержденной разделительной ведомости поставки необходимого оборудования,

- Осуществлять охрану строительной площадки и материалов, находящихся на ней за счет накладных расходов, до передачи под охрану воинской части,

- Выполнять своими силами на территории строительной площадки все временные сооружения, необходимые для хранения материалов, оборудования и выполнения работ по настоящему контракту. На период прекращения финансирования охрана стройплощадки осуществляется воинской частью, в интересах которой осуществляется строительство.

-Согласовывать с Заказчиком заключение договоров субподряда со специализированными организациями, привлекаемыми для выполнения работ по государственному контракту. Обеспечивать контроль и нести ответственность за выполненные ими работы, ведение ими специальных журналов работ и координацию их деятельности,

- Нести ответственность за сохранность объектов до передачи их на баланс эксплуатирующей организации.

- На Генподрядчике лежит риск случайного уничтожения или повреждения объекта до момента сдачи его Заказчику,

- Обеспечить выполнение на строительной площадке необходимых мероприятий по технике безопасности, охране окружающей среды, зеленых насаждений и земли во время проведения работ. Поврежденные в процессе строительства дорожные покрытия Генподрядчик, после сдачи объекта в эксплуатацию, восстанавливает за свой счет.

- Обеспечить поддержание и соблюдение на строительной площадке правил санитарии для всех работников, занятых в строительстве, и правил охраны окружающей среды, безопасности строительных работ, содержание и уборку помещений и территории объекта,

- Вести учет выполнения строительно-монтажных работ по форме КС-6 и журнал учета выполненных работ по форме КС-6а, ежемесячно представлять ее "Заказчику" в электронном виде в формате Excel и на бумажном носителе,

- Выполнять в полном объеме все свои обязательства, предусмотренные государственным контрактом в редакции Дополнительных соглашений, существующих дату заключения настоящего Договора.

- Предоставить обеспечение исполнения контракта в виде безотзывной банковской гарантии.

На основании пункта 2.1 Договора о передаче ГК N 16-10/СМР ООО "Главстрой" принял от ООО "Росстрой" обязательства по строительству объекта и финансовые обязательства ООО "Росстрой" перед федеральным казенным учреждением "2-й Центр заказчика-застройщика внутренних войск Министерства внутренних дел Российской Федерации".

10 марта 2016 года ФКУ 2 ЦЗЗ ВВ МВД России с ООО "Главстрой" заключено дополнительное соглашение N 27 к государственному контракту от 03.06.2010 N 16-10/СМР г. на выполнение строительно-монтажных работ для государственных нужд, на основании которого были перенесены сроки окончания действия контракта на 31 марта 2017 года.

Истец в обоснование иска указывает, что договор от 27.11.2015 N б/н о передаче прав и обязанностей по Государственному контракту N 16-10/СМР от 03.06.2010 должен быть признан недействительным, поскольку в рамках государственного контракта N 16-10/СМР от 03.06.2010 не допускается перемена подрядчика.

Изложенное послужило основанием для обращения истца в суд с иском к ответчику.

Придя к выводу об отказе в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

Согласно пункту 1 статьи 382 Гражданского кодекса Российской Федерации право (требование), принадлежащее на основании обязательства кредитору, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или может перейти к другому лицу на основании закона. По правилам статьи 391 Гражданского кодекса Российской Федерации перевод долга с должника на другое лицо может быть произведен по соглашению между первоначальным должником и новым должником. В обязательствах, связанных с осуществлением их сторонами предпринимательской деятельности, перевод долга может быть произведен по соглашению между кредитором и новым должником, согласно которому новый должник принимает на себя обязательство первоначального должника. В соответствии со статьей 392.3 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае одновременной передачи стороной всех прав и обязанностей по договору другому лицу (передача договора) к сделке по передаче соответственно применяются правила об уступке требования и о переводе долга. Из анализа норм главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации "Перемена лиц в обязательстве" следует, что перемена лиц в обязательстве происходит на основании сделки (соглашения сторон), предметом которой является передача прав либо передача обязанностей, либо передача прав и обязанностей третьему лицу.

Согласно пункту 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В соответствии с положениями статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом (статья 431 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Статьей 384 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты.

Согласно части 3 статьи 423 Гражданского кодекса Российской Федерации договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное.

Как видно из материалов дела, ООО "Росстрой" были переданы ООО "Главстрой" права и обязанности по Государственному контракту N16-10/СМР от 03.06.2010, а ООО "Главстрой" приняты от ООО "Росстрой" права и обязанности Государственному контракту N 16-10/СМР от 03.06.2010.

Так, из договора от 27.11.2015 N б/н следует, что ООО "Росстрой" переданы ООО "Главстрой", которым приняты от ООО "Росстрой" обязательства по строительству объекта и финансовые обязательства ООО "Росстрой" перед федеральным казенным учреждением "2-й Центр заказчика-застройщика внутренних войск Министерства внутренних дел Российской Федерации".

Как следует из акта сверки взаимных расчетов между федеральным казенным учреждением "2-й Центр заказчика-застройщика внутренних войск Министерства внутренних дел Российской Федерации" и ООО "Главстрой" за период 2015 г. задолженность ООО "Главстрой" перед ФКУ 2 ЦЗЗ ВВ МВД России составляет 120 504 839,42 руб. (т. 2 л.д. 7).

Таким образом, ООО "Главстрой" принял от ООО "Росстрой" кредиторскую задолженность перед ФКУ 2 ЦЗЗ ВВ МВД России на общую сумму 120 504 839 рубля 42 копейки.

Судом первой инстанции установлено, что ФКУ 2 ЦЗЗ ВВ МВД было дано согласие на перемену генподрядчика по контракту. Представитель третьего лица ФКУ пояснил, что работы частично до заключения договора от 27.11.2015 N б/н ответчиком выполнялись, после заключения данного договора работы частично выполнялись истцом. Данный факт подтверждается подписанием совместно с истцом ФКУ документации, акта сверки, предоставление истцом ФКУ актов выполненных работ и т.д.

При рассмотрении дела в суде первой инстанции ответчик иск признал.

Вместе с тем, в удовлетворении иска судом отказано правомерно в силу следующего.

К правоотношениям, которые сложились между сторонами в рамках государственного контракта N 16-10/СМР от 03.06.2010, заключенного между ГУ 2-го Центра заказчика-застройщика внутренних войск МВД России по Северо-Кавказскому региону Российской Федерации (войсковая часть 6895) (заказчик) (третье лицо) и ООО "Росстрой" (ответчик, генподрядчик) подлежат применению положения Гражданского кодекса Российской Федерации о подряде (глава 37 Кодекса) и нормами Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд".

В соответствии со статьей 9 указанного Закона под государственным или муниципальным контрактом понимается договор, заключенный заказчиком от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в целях обеспечения государственных или муниципальных нужд.

Согласно статье 763 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядные строительные работы, предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд.

По государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд (далее - государственный или муниципальный контракт) подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

В соответствии со статьей 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно статьям 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Согласно части 6.1 статьи 9 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", при исполнении контракта не допускается перемена поставщика (исполнителя, подрядчика), за исключением случаев, если новый поставщик (исполнитель, подрядчик) является правопреемником поставщика (исполнителя, подрядчика) по такому контракту вследствие реорганизации юридического лица в форме преобразования, слияния или присоединения.

Основанием настоящего иска истца является именно признание недействительным договора от 27 ноября 2015 г. N б/н о передаче прав и обязанностей по Государственному контракту N 16-10/СМР от 03.06.2010, ввиду того, что произведена смена подрядчика ООО "Росстрой" на ООО "Главстрой".

Однако, судом установлено, что предметом Государственного контракта N16-10/СМР от 03.06.2010 является строительство по объекту (объектам): "Жилой квартал на 45000 кв. м в микрорайоне "Октябрьский" г. Новочеркасск Ростовской области.

В течении 5 лет обязательства по контракту исполнялись. При этом, указанный объект является социально значимым.

Как следует из материалов дела, ответчиком выполнялись работы по контракту, также выполнялись работы по контракту истцом, о чем свидетельствуют акты формы КС-2, подписанные истцом и заверенные печатью.

При этом, часть актов подписаны со стороны заказчика, работы приняты, часть актов не подписаны. Представитель третьего лица - заказчика подтвердил, что истец частично выполнял работы по государственному контракту, при этом систематически допускал просрочку исполнения обязательств по государственному контракту N 16-10/СМР от 03.06.2010, которая привела по состоянию на 17 июня 2016 года к образованию неустойки в размере - 18 059 800 рублей. Начислена дебиторская задолженность ФКУ 2 ЦЗЗ ВВ МВД России в сумме 120 504 839 рублей 42 копейки, обусловленная систематическим не выполнением условий Государственного контракта N 16-10/СМР от 03.06.2010 и требований действующего законодательства Российской Федерации, в том числе:

43 885 501 рублей 64 копейки - выплаченные денежные средства ФКУ 2 ЦЗЗ ВВ МВД России в качестве аванса за выполняемых работы Генеральным подрядчиком.

76 619 331 рубля 78 копеек - денежные средства, образовавшееся в ходе контроля и надзора ФКУ 2 ЦЗЗ ВВ МВД России за ходом и качеством выполняемых работ Генеральным подрядчиком. Сумма не выполненных работ с учетом дебиторской задолженности составляет 445 634 417 рубля 20 копеек.

Третье лицо также указало, что нарушено обязательство "Стороны - 2" (в данном случае ООО "Главстрой"), указанное в абзаце втором пункта 2.2. договора о совместной деятельности по комплексному освоению земельного участка в целях строительства жилого квартала для военнослужащих Северо-Кавказского регионального командования внутренних войск МВД России от 15 апреля 2008 г. N15: исполнять в полном объеме функции генерального проектировщика и генерального подрядчика по комплексному освоению "Объекта" в целях строительства жилого квартала для военнослужащих СКРК ВВ МВД России в мкр. Октябрьский г. Новочеркасска с общей площадью жилья 45 000 кв. м.

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что фактически спорным договором от 27.11.2015 произведена замена подрядчика по государственному контракту N 16-10/СМР от 03.06.2010 о передаче права и обязанности от ответчику истцу в полном объеме, что является нарушением законодательства в силу части 6.1 статьи 9 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", где замена подрядчика не допускается.

Частью 1, 2 статьи 166 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что сделка недействительна по основаниям, установленным законом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка). Требование о признании оспоримой сделки недействительной может быть предъявлено стороной сделки или иным лицом, указанным в законе. Оспоримая сделка может быть признана недействительной, если она нарушает права или охраняемые законом интересы лица, оспаривающего сделку, в том числе повлекла неблагоприятные для него последствия. В случаях, когда в соответствии с законом сделка оспаривается в интересах третьих лиц, она может быть признана недействительной, если нарушает права или охраняемые законом интересы таких третьих лиц. Сторона, из поведения которой явствует ее воля сохранить силу сделки, не вправе оспаривать сделку по основанию, о котором эта сторона знала или должна была знать при проявлении ее воли.

Частью 2 статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

Согласно пункту 3 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. В силу пункта 4 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.

В соответствии с постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", с учетом положений статьи 1 ГК РФ, суд, оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации. По общему правилу пункта 5 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное.

Поведение одной из сторон может быть признано недобросовестным не только при наличии обоснованного заявления другой стороны, но и по инициативе суда, если усматривается очевидное отклонение действий участника гражданского оборота от добросовестного поведения. В этом случае суд при рассмотрении дела выносит на обсуждение обстоятельства, явно свидетельствующие о таком недобросовестном поведении, даже если стороны на них не ссылались (статья 56 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации (далее - ГПК РФ), статья 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Если будет установлено недобросовестное поведение одной из сторон, суд в зависимости от обстоятельств дела и с учетом характера и последствий такого поведения отказывает в защите принадлежащего ей права полностью или частично, а также применяет иные меры, обеспечивающие защиту интересов добросовестной стороны или третьих лиц от недобросовестного поведения другой стороны (пункт 2 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации), например, признает условие, которому недобросовестно воспрепятствовала или содействовала эта сторона соответственно наступившим или ненаступившим (пункт 3 статьи 157 Гражданского кодекса Российской Федерации); указывает, что заявление такой стороны о недействительности сделки не имеет правового значения (пункт 5 статьи 166 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Из обстоятельств настоящего дела усматривается неправомерность действий сторон сделки по перемене подрядчика по спорному государственной контракту. О недопустимости заключения подобных спорному договору соглашений, стороны обязаны были знать.

Однако, апелляционная коллегия принимает во внимание, что объект по контракту является социально значимым, поскольку затрагиваются права и интересы иных лиц, поскольку осуществлялось строительство жилого квартала для военнослужащих Северо-Кавказского регионального командования внутренних войск МВД России, тогда как Человек, его права и свободы являются высшей ценностью, признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства (статья 2 Конституции РФ).

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда о недобросовестности действий сторон настоящего спора, при признании сделки недействительной не должно быть допущено нарушение прав и законных интересов иных лиц.

Согласно материалам дела, истцом работы по контракту выполнены частично. Согласно пояснениям заказчика, по состоянию на 17 июня 2016 года с учетом заключенных дополнительных соглашений ФКУ 2 ЦЗЗ ВВ МВД России с ООО "Росстрой", договоров и соглашений ООО "Росстрой" с ООО "Главстрой", дополнительных соглашений ФКУ 2 ЦЗЗ ВВ МВД России с ООО "Главстрой":

общая сумма государственного контракта N 16-10/СМР от 03.06.2010 г. составляет 2 143 284 602 рубля, из них:

работы ООО "Главстрой" по Государственному контракту N 16-10/СМР от 03.06.2010 г. выполнены на общую сумму - 1 697 650 184 рубля 58 копеек.

работы ФКУ 2 ЦЗЗ ВВ МВД России оплачены на общую сумму - 1 818 155 024 рубля 00 копеек.

При этом, со ссылкой на п. 1 ст. 11 Гражданского кодекса Российской Федерации суд обоснованно исходил из того, что возможностью оспаривать сделку обладает лишь лицо, чьи права и законные интересы нарушены в результате совершения последней. Одно лишь наличие формальных оснований для признания сделки недействительной не должно вести к признанию ее судом недействительной, если лицо, предъявившее в суд соответствующее требование, не доказало, в чем состоит нарушение его прав и законных интересов.

Согласно абзацам второму и третьему п. 2 данной статьи 166 Гражданского кодекса Российской Федерации оспоримая сделка может быть признана недействительной, если она нарушает права или охраняемые законом интересы лица, оспаривающего сделку, в том числе повлекла неблагоприятные для него последствия; в случаях, когда в соответствии с законом сделка оспаривается в интересах третьих лиц, она может быть признана недействительной, если нарушает права или охраняемые законом интересы таких третьих лиц.

В настоящем случае работы истцом выполнялись, несмотря на смену подрядчика. При этом заказчик не оспорил факт выполнения работ истцом, несмотря на перемену подрядчика.

Таким образом, сделка между истцом и ответчиком обеспечивала цель государственного контракта.

Кроме того, истцом не приведены основания, в чем именно выражены нарушения его прав и законных интересов. Истец не раскрыл фактических обстоятельств и реального исполнения обязательств.

Таким образом, признание недействительными договоров в таких ситуациях создает условия для нарушения прав добросовестных участников гражданских правоотношений, что противоречит основным началам гражданского законодательства (ст. 1 Гражданского кодекса Российской Федерации) и не может иметь места с учетом положений ч. 3 ст. 17 Конституции Российской Федерации (осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц) и п. 1 ст. 10 Гражданского кодекса Российской Федерации (недопустимость злоупотребления правом при осуществлении гражданских прав).

Апелляционный суд поддерживает сделанные судом выводы, не находит оснований для их переоценки. Доводы апелляционной жалобы истца сводятся к несогласию со сделанными судом выводами.

Отклоняя позицию заявителя, судебная коллегия исходит из социальной значимости объекта контракта, цели совершенной сделки, обеспечения исполнения контракта, в связи с чем, при наличии формальных признаков недействительности сделки, признание ее таковой приведет к нарушению прав и законных интересов иных лиц и граждан, что является недопустимым.

Суд апелляционной инстанции отмечает, что в данном случае злоупотребление правом сторонами настоящего спора является очевидным, при фактической задолженности перед заказчиком по контракту (сумма не выполненных работ с учетом дебиторской задолженности -445 634 417 рубля 20 копеек), а также нахождении ответчика в процедуре банкротства (конкурсное производство), заявленные исковые требования, занимаемая позиция истцом в апелляционной жалобе, фактически направлены на обход и неправомерное избежание предусмотренных обязательств по контракту, оплаты задолженности, выполнению работ и т.д.

При таких обстоятельствах, в иске отказано правомерно.

Суд первой инстанции всесторонне, полно и объективно установил фактические обстоятельства, исследовал имеющиеся в деле доказательства. При принятии обжалуемого судебного акта судом первой инстанции не допущено нарушений норм материального и процессуального права. Оснований для изменения или отмены судебного акта, апелляционная инстанция не установила.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 23.11.2016 по делу N А53-13992/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

Ю.И. Баранова

Судьи

О.А. Еремина И.В. Пономарева