Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 февраля 2017 г. N 09АП-2573/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 6 июня 2017 г. N Ф05-7137/17 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

21 февраля 2017 г.

Дело N А40-155118/16

Резолютивная часть постановления объявлена 14 февраля 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 февраля 2017 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Попова В.И.,

судей:	Лепихина Д.Е., Яковлевой Л.Г.,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Добыш Д.К.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "НИРИТ-СИНВЭЙ Телеком Технолоджи"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 07.12.2016 по делу N А40-155118/16, принятое судьей Немовой О.Ю.

по заявлению 1) ООО "НИРИТ-СИНВЭЙ Телеком Технолоджи", 2) ООО "Лардекс" к Роскомнадзору

Третьи лица: 1) Минкомсвязь, 2) Государственная комиссия по радиочастотам, 3) ФАС России

об оспаривании бездействия;

при участии:

от заявителей:	1) Юшков С.В. по доверенности от 31.08.2016, Косинов М.И. по решению от 25.02.2014, 2) не явился, извещен;
от ответчика:	Дубенский О.П. по доверенности от 23.11.2015;
от третьих лиц:	1) Рогожина А.Е. по доверенности от 06.12.2016, 2) не явился, извещен, 3) не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

ООО "НИРИТ-СИНВЭЙ Телеком Технолоджи" и ООО "Лардекс" (далее- заявители, Общества) обратились в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением, с учетом уточненных требований, которым просят:

- признать незаконным уклонение от исполнения обязанностей (бездействие) Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций в предоставлении государственной услуги по принятию решения о присвоении (назначении) радиочастот или радиочастотных каналов для радиоэлектронных средств гражданского назначения и выдаче разрешения на использование радиочастот или радиочастотных каналов по основаниям, в порядке и в сроки, установленным пунктом 1) статьи 5 Федерального закона от 27.07.2010 г. N 210- ФЗ "Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг", пунктом 3 статьи 24 Федерального закона "О связи" от 07.07.2003 N 126-ФЗ и Административным регламентом предоставления Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций государственной услуги по присвоению (назначению) радиочастот или радиочастотных каналов для радиоэлектронных средств гражданского назначения, утвержденным приказом Министерства связи и массовых коммуникаций РФ от 09.12.2011 N 337 (далее Административный регламент), по заявлениям (радиочастотным заявкам) ООО "Лардекс" от 14.04. 2016 г. N N 167-ч, 173-ч, от 15.04.2016 г. N 174-ч, от 04.05.2016 г. N 202-ч на присвоение (назначение) радиочастот или радиочастотных каналов и о выдаче разрешений на использование радиочастот или радиочастотных каналов;

- обязать Федеральную службу по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций восстановить нарушенные права и законные интересы ООО "НИРИТ-СИНВЭЙ Телеком Технолоджи" и ООО "Лардекс", путем внесения предложений в Государственную комиссию по радиочастотам при Министерстве связи и массовых коммуникаций Российской Федерации о предоставлении ООО "Лардекс" права на использование участка радиочастотного спектра шириной не менее 5 Мгц в полосе радиочастот 1787,5-1802,5 Мгц., в установленном Федеральным законом "О связи" порядке для создания сетей беспроводного доступа.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 07.12.2016 в удовлетворении заявленных требований отказано в полном объеме, ввиду отсутствия к тому правовых и фактических оснований.

Не согласившись с решением суда, заявители обратились с апелляционной жалобой, в которой просят его отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. Полагают, что судом неправильно определен характер спора, неверно применены нормы материального права и нарушены нормы процессуального права.

От Роскомнадзора поступили письменные пояснения на апелляционную жалобу.

От Минкомсвязи поступил отзыв в материалы дела.

В судебное заседание не явились представители ООО "Лардекс", третьих лиц Государственной комиссии по радиочастотам и ФАС России, в связи с чем, при отсутствии возражений представителей лиц, явившихся в судебное заседание, спор рассмотрен в порядке ст.ст.121, 123, 156 АПК РФ, в их отсутствие.

Представители заявителя ООО "НИРИТ-СИНВЭЙ Телеком Технолоджи" в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержали в полном объеме, просили решение суда отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований, представили письменные объяснения.

В судебном заседании представители заинтересованного лица и третьего лица (Минкомсвязь России) поддержали решение суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласились, просили решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Проверив законность и обоснованность решения в соответствии со ст.ст. 266 и 268 АПК РФ, Девятый арбитражный апелляционный суд с учетом исследованных доказательств по делу, доводов апелляционной жалобы, заслушанного мнения представителей лиц, участвующих в деле, полагает необходимым оставить обжалуемый судебный акт, без изменения, основываясь на следующем.

Как установлено судом и следует из материалов дела, Группа компаний НСТТ осуществляет на территории России экономическую, деятельность в сфере оказания услуг связи, включая реализацию проекта по внедрению новой радиотехнологии беспроводного широкополосного доступа 4-го поколения (проект McWill, NG-1).

Для решения вопроса радиочастотного обеспечения проекта, ООО "НСТТ" в июле 2013 было приобретено ООО "Лардекс", обладающее радиочастотным ресурсом (полосами частот в диапазоне 1797,5-1802,5 МГц) на территориях отдельных городов России в соответствии с решением ГКРЧ от 23.10.2006 г. N 06-17-05-258 со сроком действия до 01 октября 2016 года.

С целью создания сети связи беспроводного доступа с выходом на сеть связи общего пользования на территории городов Хабаровск, Новосибирск, Красноярск, Томск, ООО "Лардекс" обратилось в Роскомнадзор 15.04.2016 г. с заявлениями (радиочастотными заявками) N N 167-4, 173-4, N 174-ч. и 04.05.2016 г. с заявлением (радиочастотной заявкой) N 202-ч, на присвоение (назначение) радиочастот или радиочастотных каналов и о выдаче разрешений на использование радиочастот или радиочастотных каналов.

Указывая на не рассмотрение Роскомнадзором данных заявлений в порядке и в сроки, установленные п. 1 ст.5 Федерального закона от 27.07.2010 г. N 210-ФЗ, п.3 статьи 24 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ и Административным регламентом, заявители обратились в суд с настоящим заявлением.

В соответствии с ч.1 ст.198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Рассмотрев спор, суд первой инстанции, вопреки доводам жалобы правильно установил обстоятельства, имеющие значение для дела, верно применил нормы права, его регулирующие и, не нарушил норм процессуального права.

Поддерживая данный вывод, коллегия считает необходимым отметить следующее.

В соответствии с п.4 ст. 22 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" использование в Российской Федерации радиочастотного спектра осуществляется в соответствии с принципами, в том числе: разрешительного порядка доступа пользователей к радиочастотному спектру; прозрачности и открытости процедур распределения и использования радиочастотного спектра.

В силу п.1 ст.24 Федерального закона "О связи" право на использование радиочастотного спектра предоставляется посредством выделения полос радиочастот и присвоения (назначения) радиочастот или радиочастотных каналов.

По смыслу норм Федерального закона от 27.07.2010 N 210-ФЗ "Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг" и Административного регламента предоставления Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций государственной услуги по присвоению (назначению) радиочастот или радиочастотных каналов для радиоэлектронных средств гражданского назначения, присвоение (назначение) радиочастот или радиочастотных каналов для радиоэлектронных средств гражданского назначения, является государственной услугой.

В соответствии с п.3 ст.24 Федерального закона "О связи" присвоение (назначение) радиочастоты или радиочастотного канала для радиоэлектронных средств гражданского назначения осуществляется федеральным органом исполнительной власти в области связи на основании заявлений граждан Российской Федерации или заявлений российских юридических лиц с учетом результатов проводимой радиочастотной службой экспертизы возможности использования заявленных радиоэлектронных средств и их электромагнитной совместимости, с действующими и планируемыми для использования радиоэлектронными средствами (экспертиза электромагнитной совместимости). Решения о присвоении (назначении) радиочастоты или радиочастотного канала для радиоэлектронных средств гражданского назначения, а также по другим обращениям граждан должны приниматься федеральным органом исполнительной власти в области связи не позднее чем через тридцать пять рабочих дней со дня обращения.

Информация о принятии соответствующего решения размещается на официальном сайте федерального органа исполнительной власти в области связи в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в течение пяти рабочих дней со дня принятия соответствующего решения.

При этом, как установлено судом и не опровергнуто Заявителями, на момент обращения в суд (20.07.2016), прекращено действие решения Государственной комиссии по радиочастотам от 23.10.2006 N 06-17-05-258 о выделении Заявителю полосы радиочастот 1797,5-1802,5 МГц. для создания сети беспроводного доступа в отдельных населённых пунктах Российской Федерации. (01.07.2016)

Учитывая указанные обстоятельства, Роскомнадзором Заявителю было сообщено о принятом ГКРЧ решении и отказано в удовлетворении заявления, со ссылкой на данное решение.

Таким образом, как установлено апелляционным судом, суд первой инстанции исследовав в порядке ст.71 АПК РФ представленные сторонами доказательства, обоснованно указал на отсутствие незаконного бездействия со стороны ответчика.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, полно и правильно установил обстоятельства дела, применил нормы материального права, подлежащие применению, и не допустил нарушения процессуального закона, в связи с чем, оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных ч.4 ст.270 АПК РФ и влекущих безусловную отмену судебного акта, коллегией не установлено.

Расходы по уплате государственной пошлины по жалобе относятся на Заявителей.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 07.12.2016 по делу N А40-155118/16 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

В.И. Попов

Судьи

Д.Е. Лепихин Л.Г. Яковлева