Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 января 2017 г. N 15АП-20102/16

город Ростов-на-Дону

26 января 2017 г.

дело N А32-19680/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 19 января 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 26 января 2017 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Стрекачёва А.Н.

судей Д.В. Емельянова, Н.В. Сулименко

при ведении протокола судебного заседания

секретарем судебного заседания Харченко В.Е.

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания КапиталЪ ПИФ" "Д.У." ЗПИФ недвижимости "КапиталЪ-инвестиции в строительство": представитель Зюзин В.А. по доверенности от 08.12.2016,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания КапиталЪ Паевые Инвестиционные Фонды" "Д.У.", действующее в качестве доверительного управления паевым инвестиционным фондом "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "КапиталЪ-инвестиции в строительство" на определение Арбитражного суда Краснодарского края от 11.11.2016 по делу N А32-19680/2016 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания КапиталЪ Паевые Инвестиционные Фонды" "Д.У.", действующее в качестве доверительного управления паевым инвестиционным фондом "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "КапиталЪ-инвестиции в строительство" о включении в реестр требований кредиторов в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Новер", ИНН 2308082384, ОГРН 1022301218829,

принятое в составе судьи Крылова А.В.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания КапиталЪ Паевые Инвестиционные Фонды" "Д.У.", действующее в качестве доверительного управления паевым инвестиционным фондом "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "КапиталЪ-инвестиции в строительство" (далее - ООО "Управляющая компания КапиталЪ ПИФ" "Д.У." ЗПИФ недвижимости "КапиталЪ-инвестиции в строительство", ООО "Управляющая компания КапиталЪ ПИФ", кредитор, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о включении в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Новер" (далее - ООО "Новер", должник) требований в сумме 655 642 руб. 50 коп.

Определением суда от 11.11.2016, с учетом исправительного определения от 30.11.2016, включены в четвертую очередь реестра требований кредиторов ООО "Новер" требования ООО "Управляющая компания КапиталЪ ПИФ" "Д.У." ЗПИФ недвижимости "КапиталЪ-инвестиции в строительство" в размере 608 557 руб. 5о коп. задолженности. В остальной части заявленных требований отказано.

ООО "Управляющая компания КапиталЪ ПИФ" обжаловало определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило отменить определение суда от 11.11.2016 в части отказа в заявленных требованиях в размере 47 085 руб. 00 коп. и разрешить вопрос по существу.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что суд первой инстанции неправомерно отказал кредитору в части заявленных требований, основываясь на отсутствии актов приема-передачи квартир, которые не могут являться единственным и бесспорным основанием возникновения заявленной задолженности. Основанием для возникновения обязанности должника по возврату излишне уплаченных денежных средств является не подписание актов приема-передачи квартир, а получение технического паспорта либо направление уведомления должником в адрес кредитора о готовности к передаче квартир.

В судебном заседании представитель ООО "Управляющая компания КапиталЪ ПИФ" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя участвующего в деле лица, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, суд первой инстанции признал требования заявителя подлежащими частичному удовлетворению по следующим обстоятельствам.

Между ООО "Новер" (застройщик) и ООО "Управляющая компания КапиталЪ ПИФ" "Д.У." ЗПИФ недвижимости "КапиталЪ-инвестиции в строительство" (участник долевого строительства) были заключены следующие договоры участия в долевом строительстве многоквартирного дома: N 1/КИС-2012/Южный3 от 20.04.2012, N2/КИС-2012/Южный3 от 20.04.2012, N 3/КИС-2012/Южный3 от 20.04.2012 N 4/КИС-2012/Южный3 от 20.04.2012, N 5/КИС-2012/Южный3 от 18.05.2012, N 6/КИС-2012/Южный3 от 17.10.2012 (далее - договоры).

Согласно указанным договорам ООО "Новер" обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) жилой дом, расположенный по адресу: г. Краснодар, ул. Репина, 3, в Прикубанском внутригородском округе, литер 3, и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию жилого дома передать объект долевого строительства, участнику долевого строительства, а участник долевого строительства обязуется уплатить обусловленную цену договора и принять объект долевого строительства.

Согласно п. 3.3 перечисленных договоров инвестируемая площадь объекта долевого строительства составляет:

по договору N 1/КИС-2012/Южный3 от 20.04.2012, площадь 2 253,50 кв.м, на сумму 72 675 375 руб.;

по договору N 2/КИС-2012/Южный3 от 20.04.2012, площадь 2 270,20 кв.м, на сумму 73 213 950 руб.;

по договору N 3/КИС-2012/Южный3 от 20.04.2012, площадь 1 284,80 кв.м, на сумму 41 434 800 руб.;

по договору N 4/КИС-2012/Южный3 от 20.04.2012, площадь 2 211,80 кв.м, на сумму 73 330 550 руб.;

по договору N 5/КИС-2012/Южный3 от 18.05.2012, площадь 596,40 кв.м, на сумму 19 233 900 руб.;

по договору N 6/КИС-2012/Южный3 от 17.10.2012, площадь 535,60 кв.м, на сумму 17 269 875 руб.

Также у каждого договора имеются приложения N 1, в которых сторонами утвержден перечень квартир, входящих в объект долевого строительства.

ООО "Управляющая компания КапиталЪ ПИФ" обязанность, возложенную на него указанными договорами исполнило, оплатило стоимость инвестируемого проекта в полном объеме, что подтверждается представленными в материалы дела платежными поручениями.

Департаментом архитектуры и градостроительства администрации муниципального образования город Краснодар выдано разрешение N RU 23306000-3171-в от 06.05.2015 на ввод в эксплуатацию девятнадцати этажного четырех секционного жилого дома расположенного по адресу: г. Краснодар, ул. Репина, 3, в Прикубанском внутригородском округе, литер 3. После сдачи дома в эксплуатацию между сторонами были подписаны акты приема-передачи квартир:

* N 1/КИС от 10.06.2015 согласно которому кредитору были переданы квартиры по договору N 1/КИС-2012/Южный3 от 20.04.2012. Суммарная площадь квартир по договору об участии в долевом строительстве составила 1 241,30 кв. м, а согласно акту приема-передачи фактическая площадь переданных квартир составила 1 232,87 кв. м., на 8,43 кв. м меньше чем предусмотрено договором;

* N 2/КИС от 10.06.2015, N 2/КИС-2 от 24.06.2015 согласно которому кредитору были переданы квартиры по договору N 2/КИС-2012/Южный3 от 20.04.2012. Суммарная площадь квартир по договору об участии в долевом строительстве составила 1192,70 м, а согласно акту приема-передачи фактическая площадь переданных квартир составила 1 188,10 кв. м, на 4,60 кв. м меньше чем предусмотрено договором;

* N 3/КИС от 10.06.2015, N 3/КИС-2 от 24.06.2015 согласно которому кредитору были переданы квартиры по договору N 3/КИС-2012/Южный3 от 20.04.2012. Суммарная площадь квартир по договору об участии в долевом строительстве составила 777,9 кв. м, а согласно акту приема-передачи фактическая площадь переданных квартир составила 776,92 кв. м, на 0,98 кв. м меньше чем предусмотрено договором;

* N 4/КИС от 10.06.2015, N 4/КИС-2 от 24.06.2015 согласно которому кредитору были переданы квартиры по договору N 4/КИС-2012/Южный3 от 20.04.2012. Суммарная площадь квартир по договору об участии в долевом строительстве составила 615,7 кв. м, а согласно акту приема-передачи фактическая площадь переданных квартир составила 612,53 кв. м, на 3,17 кв. м меньше чем предусмотрено договором;

-N 5/КИС от 10.06.2015 согласно которому кредитору были переданы квартиры по договору N 5/КИС-2012/Южный3 от 18.05.2012. Суммарная площадь квартир по договору об участии в долевом строительстве составила 285 кв. м, а согласно акту приема-передачи фактическая площадь переданных квартир составила 283,97 кв. м, на 1,03 кв. м меньше чем предусмотрено договором.

-N 6/КИС от 10.06.2015, N 6/КИС-2 от 24.06.2015 согласно которому кредитору были переданы квартиры по договору N 6/КИС-2012/Южный3 от 17.10.2012. Суммарная площадь квартир по договору об участии в долевом строительстве составила 310,5 кв. м, а согласно акту приема-передачи фактическая площадь переданных квартир составила 309,84 кв. м, на 0,66 кв. м меньше чем предусмотрено договором.

Согласно п. 3.5 Договоров в случае расхождения инвестируемой и фактической площади объекта долевого строительства, стороны производят перерасчет уплаченной участником долевого строительства денежной суммы указанной в п. 3.3 договора, исходя из цены 1 кв. м. указанной в п. 3.2.

В п. 3.2 Договоров указано, что цена 1 кв. м площади объекта долевого строительства составляет 32 250 руб.

На основании изложенного, учитывая положения договора, суд первой инстанции пришел к выводу, что у ООО "Новер" возникла обязанность возвратить заявителю излишне уплаченные денежные средства по договору. Заявителем предоставлен расчет, согласно которому сумма излишне уплаченных основных средств составляет 655 642 руб. 50 коп.

Суд первой инстанции, изучив представленные в материалы дела доказательства, пришел к выводу, что заявителем при расчете были допущены ошибки, в том числе при расчете задолженности заявитель указывает квартиры N 486, N 343, N 6, которые отсутствуют в актах приема передачи квартир, что также не позволяет идентифицировать квартиры по договорам долевого участия. На основании изложенного, суд первой инстанции признал требования заявителя в части излишне уплаченных денежных средств по договору долевого участия в отношении квартир N 486, N 343, N 6 необоснованными.

Согласно п. 3 ст. 4 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)") размер денежных обязательств или обязательных платежей считается установленным, если он определен судом в порядке, предусмотренном настоящим ФЗ.

В соответствии со ст. 100, 142 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" требования кредиторов рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов.

Согласно п. 1 ст. 4 ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" N 214-ФЗ от 30.12.2004 (далее - ФЗ "Об участии в долевом строительстве") по договору участия в долевом строительстве (далее - договор) одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.

В соответствии с п.2 ст. 5 ФЗ "Об участии в долевом строительстве" по соглашению сторон цена договора может быть изменена после его заключения, если договором предусмотрены возможности изменения цены, случаи и условия ее изменения.

Суд первой инстанции установил, что согласно представленным платежным документам заявителем обязательства предусмотренные договорами исполнены в полном объеме.

Должник возврат излишне уплаченных денежных средств по договорам N 1/КИС-2012/Южный3 от 20.04.2012, N2/КИС-2012/Южный3 от 20.04.2012, N 3/КИС-2012/Южный3 от 20.04.2012 N 4/КИС-2012/Южный3 от 20.04.2012, N 5/КИС-2012/Южный3 от 18.05.2012, N 6/КИС-2012/Южный3 от 17.10.2012 не произвел.

С учетом того, что требования кредитора заявлены в пределах срока, установленного ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", указанные требования признаны судом первой инстанции подлежащими включению в четвертую очередь реестра требований кредиторов ООО "Новер" в сумме 608 557 руб. 50 коп.

На основании ст. 201.9 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в ходе конкурсного производства, применяемого в деле о банкротстве застройщика, требования кредиторов, за исключением требований кредиторов по текущим платежам, удовлетворяются в следующей очередности:

1) в первую очередь производятся расчеты по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, компенсации сверх возмещения вреда;

2) во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;

3) в третью очередь производятся расчеты по денежным требованиям граждан-участников строительства;

4) в четвертую очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

Согласно ст. 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Поскольку размер требований подтверждается материалами дела, возражений по заявленным требованиям не поступило, суд первой инстанции установил, что требования кредитора следует включить в четвертую очередь реестра требований кредиторов ООО "Новер" в размере 608 557 руб. 50 коп. задолженности и отказал в остальной части заявленных требований.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции признает выводы суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении заявленного кредитором требования о включении в четвертую очередь реестра требований кредиторов ООО "Новер" требования в размере 47 085 руб. 00 коп. ошибочными в виду следующего.

Суд первой инстанции пришел к выводу, что кредитором при расчете были допущены ошибки, поскольку в расчете задолженности кредитор указывает квартиры N N 486, 343, 6 на которые отсутствуют акты приема-передачи квартир. На основании этого, суд со ссылками на статьи 3, 100, 142 Закона о банкротстве счел требования кредитора в части излишне уплаченных денежных средств в связи с изменением площади объекта долевого строительства по договору участия в долевом строительстве в отношении квартир NN 486, 343, 6 необоснованными.

Согласно представленным в материалы дела доказательствам, между должником и кредитором было заключено и зарегистрировано в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Краснодарскому краю шесть договоров участия в долевом строительстве многоквартирного дома.

К обжалуемой части определения относятся следующие договоры:

договор N 1/КИС-2012/Южный 3 участия в долевом строительстве многоквартирного дома от 20 апреля 2012 года (далее - договор N 1);

договор N 2/КИС-2012/Южный 3 участия в долевом строительстве многоквартирного дома от 20 апреля 2012 года (далее - договор N 2);

договор N 4/КИС-2012/Южный 3 участия в долевом строительстве многоквартирного дома от 20 апреля 2012 года (далее - договор N 4).

По условиям договоров должник обязался в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) на земельном участке с кадастровым номером 23:43:0139077:8 многоэтажный 4-х секционный жилой дом со встроено-пристроенными помещениями по улице Репина в городе Краснодаре, Литер 3 (19-этажный, 4-секционный), расположенном по адресу: Краснодарский край, город Краснодар, проезд имени Репина 3, в Прикубанском внутригородском округе (далее - жилой дом) и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию жилого дома передать объект долевого строительства Конкурсному кредитору в состав имущества ЗПИФ недвижимости "КапиталЪ-инвестиции в строительство", а кредитор обязался уплатить обусловленную Договорами цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию жилого дома.

Согласно разделу 3 договоров, цена определяется как произведение размера фактической площади объекта долевого строительства на цену 1 кв.м. площади объекта долевого строительства. Цена 1 кв.м. площади (инвестируемой и фактической) объекта долевого строительства составляет 32 250 (Тридцать две тысячи двести пятьдесят) рублей 00 копеек.

Инвестируемая площадь объекта долевого строительства в соответствии с условиями договора N 1 составляет 2 253,50 кв.м., что соответствует денежной сумме в размере 72 675 375 (Семьдесят два миллиона шестьсот семьдесят пять тысяч триста семьдесят пять) рублей 00 копеек. Указанная денежная сумма оплачивается кредитором в счет цены договора.

Инвестируемая площадь объекта долевого строительства в соответствии с условиями договора N 2 составляет 2 270,20 кв.м., что соответствует денежной сумме в размере 73 213 950 (Семьдесят три миллиона двести тринадцать тысяч девятьсот пятьдесят) рублей 00 копеек. Указанная денежная сумма оплачивается кредитором в счет цены Договора.

Инвестируемая площадь объекта долевого строительства в соответствии с условиями договора N 4 составляет 2 211,80 кв.м., что соответствует денежной сумме в размере 71 330 550 (Семьдесят один миллион триста тридцать тысяч пятьсот пятьдесят) рублей 00 копеек. Указанная денежная сумма оплачивается кредитором в счет цены договора.

Как верно указано в обжалуемом определении, кредитор исполнил обязательства по оплате объекта долевого строительства, предусмотренные договорами, в полном объеме (что подтверждается платежными поручениями, представленными в материалы дела).

В материалы дела кредитором было представлено уведомление исх. N 70, вх. N 197 от 02 июня 2015 года, направленное должником в адрес кредитора о готовности объекта долевого строительства к передаче в адрес кредитора 02 июня 2015 года.

Кроме этого в материалы дела представлено уведомление от 03 июня 2015 года (исх. N 574/01), направленное кредитором в адрес должника с расчетом денежной суммы, подлежащей возврату в связи с расхождениями фактической и инвестиционной площади объекта долевого строительства, которое также содержало номера квартир по техническому паспорту и давало возможность идентифицировать их по договорам участия в долевом строительстве.

Указанным доказательствам суд надлежащую оценку не дал. Установив что заявленная ко включению в реестр сумма не подтверждена актами приема-передачи в отношении квартир N 486, N343, 6, при том, что указанные акты учтены сторонами во взаиморасчетах, суд, исследуя доказательства, в нарушение статей 135, 153, 162 АПК РФ в целях наиболее полного и всестороннего исследования доказательств и обстоятельств дела, не выяснил причин непредставления актов приема-передачи в отношении указанных квартир и не предложил заявителю представить последние в материалы дела.

При таких обстоятельствах, апелляционный суд счел возможным удовлетворить ходатайство заявителя о приобщении к материалам дела актов приема-передачи от 21.08.15 по квартирам N 486, N343, 6.

С учетом изложенного, апелляционный суд пришел к выводу о том, что представленными в материалы дела доказательствами кредитор подтвердил обоснованность предъявленного к должнику требования в сумме 655 642 руб. 50 коп.

На основании изложенного определение Арбитражного суда Краснодарского края от 11.11.2016 в виду неполного выяснения обстоятельств, имеющих значение для дела, надлежит изменить, изложить резолютивную часть судебного акта в следующей редакции: Включить в четвертую очередь реестра требований кредиторов ООО "Новер" требование ООО "Управляющая компания КапиталЪ Паевые Инвестиционные Фонды" в размере 655 642 руб. 50 коп. задолженности.

Руководствуясь статьями 258, 269 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Краснодарского края от 11.11.2016 по делу N А32-19680/2016 изменить, изложить резолютивную часть судебного акта в следующей редакции:

Включить в четвертую очередь реестра требований кредиторов ООО "Новер" требование ООО "Управляющая компания КапиталЪ Паевые Инвестиционные Фонды" в размере 655 642 руб. 50 коп. задолженности.

Постановление может быть обжаловано в месячный срок в порядке, определенном статьей 188 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

А.Н. Стрекачёв

Судьи

Д.В. Емельянов Н.В. Сулименко