Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 февраля 2017 г. N 09АП-54959/16

г. Москва

27 февраля 2017 г.

Дело N А40-158707/14

Резолютивная часть постановления объявлена 02 февраля 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 февраля 2017 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи П.А. Порывкина,

судей А.С. Маслова, Т.Б. Красновой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания П.Ю. Гариным,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

Цвитненко М.В., ИП Куликова Д.А. на определение Арбитражного суда г.Москвы от 22.09.2016 г.

по делу N А40-158707/14, вынесенное судьёй Ф.Ф. Полуэктовой об отказе в удовлетворении заявления М.В. Цвитненко о признании недействительными решений, принятых на собрании кредиторов ЗАО "ТСМ К" 05.08.2016 г. и 30.08.2016 г. в деле о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО "ТСМ К" (ОГРН 11027700243174),

при участии в судебном заседании:

Цвитненко М.В. паспорт (лично),

от ИП Куликова Д.А. - Савичева А.А. дов. от. 10.12.2016 г.

от конкурсного управляющего ЗАО "ТСМ К" - Шумаева Е.С. дов. от. 05.09.2016 г.

от Цвитненко М.В. - Журавчак В.В. дов. от 20.01.2017 г., Дурницкий В.В. дов. от 27.04.2016 г.,

от ООО "АланаГрупп" - Хрусталев А.А. дов. от 27.01.2015 г.,

от ОАО "Трансстроймаш", - Журавлева Е.В. по дов. от 15.08.2016 г.,

от Йованович М.С., - Журавлева Е.В. по дов. от 15.08.2016 г.,

от ООО "Коммершл Эстейт", - Журавлева Е.В. по дов. от 11.01.2016 г.,

Миронов К.В. - определение от 28.12.2015 (паспорт).

УС Т А Н О В И Л:

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 28.10.2014 г. в отношении ЗАО "ТСМ К" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Меньшиков И. Ю.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 12.08.2016 г. ЗАО "ТСМ К" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсный управляющий судом не был утвержден, обязанности конкурсного управляющего были возложены на временного управляющего Меньшикова И.Ю.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 22.09.2016 г. признаны недействительными решения, принятые на собрании кредиторов ЗАО "ТСМ К" 02.08.2016 г.; в удовлетворении заявления Цвитненко М.В. о признании недействительными решений, принятых на собрании кредиторов ЗАО "ТСМ К" 05.08.2016 г. и 30.08.2016 г. отказано; в удовлетворении ходатайства Цвитненко М.В. об утверждении в качестве арбитражного управляющего по делу о банкротстве ЗАО "ТСМ К" Герба А.В. отказано; конкурсным управляющим ЗАО "ТСМ К" утвержден Попов Ю.И., члена Ассоциации СРО "ЦААУ".

Не согласившись с определением суда, Цвитненко М.В. обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда г.Москвы от 22.09.2016 г. по делу N А40-158707/2014 отменить; признать недействительными решения, принятые на собрании кредиторов ЗАО "ТСМ К" 05.08.2016 г.; признать недействительными решения, принятые на собрании кредиторов ЗАО "ТСМ К" 30.08.2016 г.; утвердить конкурсным управляющим ЗАО "ТСМ К" Герба А.В., члена НП СОАУ "Меркурий".

В жалобе заявитель указывает, что 22.07.2016 г. временный управляющий ЗАО "ТСМ К" Меньшиков И.Ю. созвал собрание кредиторов ЗАО "ТСМ К", провел его и были приняты соответствующие решения. Цвитненко М.В. были предоставлены фотокопии бюллетеней голосования, журнала регистрации и аудиозапись собрания кредиторов ЗАО "ТСМ К". Однако, впоследствии временный управляющий опубликовал на сайте ЕФРСБ заведомо ложное сообщение, что собрание кредиторов ЗАО "ТСМ К" 22.07.2016 г. не проводилось, по причине болезни временного управляющего и никакие решения приняты не были. Протокол собрания кредиторов не был составлен временным управляющим и не был предоставлен в суд вместе с материалами собрания кредиторов.

02.08.2016 г. Цвитненко М.В. было проведено первое собрание кредиторов ЗАО "ТСМ К", так как временный управляющий ЗАО "ТСМ К" не созвал и не провел первое собрание кредиторов ЗАО "ТСМ К" по требованию Цвитненко М.В. от 22.06.2016 г. в сроки, установленные ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Учитывая, что арбитражный управляющий не созвал и не провел собрание кредиторов до 13.07.2016 г. (в течение трех недель) по требованию Цвитненко М.В. от 22.06.2016 г., Цвитненко М.В. с 14.07.2016 г. была вправе самостоятельно созывать и проводить собрание кредиторов ЗАО "ТСМ К".

Временный управляющий Меньшиков И.Ю., несмотря на созыв собрания кредиторов на 22.07.2016 г., самостоятельно заявил, что собрание кредиторов не проводилось и никаких решений принято не было.

Поэтому суд незаконно и необоснованно указал, что собрание кредиторов по требованию Цвитненко М.В. было проведено.

Таким образом, временный управляющий ЗАО "ТСМ К" Меньшиков И.Ю. не созвал и не провел собрание кредиторов по требованию Цвитненко М.В. ни до 13.07.2016 г., ни после 13.07.2016 г.

Учитывая, что Цвитненко М.В. провела первое собрание кредиторов ЗАО "ТСМ К" 02.08.2016 г., не было необходимости в проведении последующих первых собраний кредиторов временным управляющим ЗАО "ТСМ К" 05.08.2016 г. и 30.08.2016 г.

05.08.2016 г. временный управляющий провел первое собрание кредиторов ЗАО "ТСМ К" по всем вопросам повестки собрания кредиторов и по вопросу назначения арбитражного управляющего ЗАО "ТСМ К".

30.08.2016 г. временно исполняющим обязанности конкурсного управляющего ЗАО "ТСМ К" Меньшиковым И.Ю. проведено собрание кредиторов ЗАО "ТСМ К" с повесткой:

1. О выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой арбитражный суд утвердит арбитражного управляющего.

2.Определение дополнительных требований к кандидатуре конкурсного управляющего.

Собрание было проведено по требованию кредитора ОАО "Трансстроймаш" и в соответствии с п.3 ст.75 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". На собрании кредиторов 30.08.2016 г. были приняты следующие решения: 1. Избрать в качестве арбитражного управляющего Попова К.Н., члена НП "ОАУ "Авангард"; 2. Дополнительных требований к кандидатуре арбитражного управляющего не выдвигать.

Цвитненко М.В. считает решения, принятые на собрании кредиторов ЗАО "ТСМ К" от 30.08.2016 г. незаконными, необоснованными и подлежащими отмене.

Ранее (до проведения собрания кредиторов 30.08.2016 г.) по указанным вопросам уже было проведено три собрания кредиторов и были приняты решения о выборе арбитражного управляющего и требованиях к нему.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 12.08.2016 г. ЗАО "ТСМ К" признано несостоятельным (банкротом), в отношении ЗАО "ТСМ К" открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев; исполнение обязанностей конкурсного управляющего ЗАО "ТСМ К" возложено на временного управляющего Меньшикова И.Ю. до утверждения конкурсного управляющего; прекращены полномочия руководителя должника; назначено рассмотрение вопроса об утверждении конкурсного управляющего ЗАО "ТСМ К" на 02.09.2016 г.; НП СРО "Семтэк" и НП СОАУ "Меркурий" обязаны представить сведения на арбитражных управляющих Куликова Ю.В. и Герба А.В.

Учитывая, что на собраниях кредиторов 02.08.2016 г. и 05.08.2016 г. арбитражный управляющий был выбран, но в связи с непредоставлением СРО документов, не был утвержден, арбитражный суд правомерно отложил рассмотрение вопроса назначения арбитражного управляющего. Однако, арбитражный суд не обязывал арбитражного управляющего проводить собрание кредиторов ЗАО "ТСМ К" по вопросу назначения арбитражного управляющего и необходимости в проведении собрания кредиторов не было, так как по указанному вопросу уже были приняты решения собрания кредиторов.

Поэтому решения собрания кредиторов ЗАО "ТСМ К" от 30.08.2016 г. являются недействительными как нарушающие п.3 ст.75 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", решение Арбитражного суда г.Москвы от 12.08.2016 г., ст.45 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", определяющую последствия непредоставления саморегулируемой организацией документов о соответствии арбитражного управляющего требованиям закона, п.4 ст.45 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", не допускающий смену выбранного собранием кредиторов арбитражного управляющего после направления протокола собрания кредиторов в саморегулируемую организацию.

На первом собрании кредиторов ЗАО "ТСМ К" 02.08.2016 г. были приняты все решения по повестке собрания кредиторов.

22.07.2016 г. представитель временного управляющего Меньшикова И.Ю. Адамов Н. на основании требования конкурсного кредитора Цвитненко М.В. провел первое собрание кредиторов ЗАО "ТСМ К". Данный факт подтверждают копии бюллетеней голосования по вопросам повестки и журнал регистрации.

На собрании кредиторов были приняты решения по всем вопросам повестки собрания кредиторов.

Однако, впоследствии представитель временного управляющего Адамов Н. и временный управляющий ЗАО "ТСМ К" Меньшиков И.Ю. не изготовили протокол первого собрания кредиторов ЗАО "ТСМ К" от 22.07.2016 г. и не представили протокол первого собрания кредиторов от 22.07.2016 г. и материалы собрания кредиторов в суд.

Представитель временного управляющего ЗАО "ТСМ К" Адамов Н. заявил, что собрание не проводилось в связи с болезнью временного управляющего (то есть скрыл факт проведения собрания кредиторов и подведения его итогов). Данное утверждение не соответствует действительности.

Также, несмотря на то, что первое собрание кредиторов было проведено 02.08.2016 г. временный управляющий ЗАО "ТСМ К" не отменил ранее назначенное к проведению 05.08.2016 г. первое собрание кредиторов ЗАО "ТСМ К".

05.08.2016 г. временным управляющим ЗАО "ТСМ К" Меньшиковым И.Ю. было проведено первое собрание кредиторов ЗАО "ТСМ К" (третье по счету).

Протокол и все материалы первого собрания кредиторов, проведенного 05.08.2016 г., были предоставлены в суд.

На указанном собрании кредиторов ЗАО "ТСМ К" были приняты такие же решения, что были приняты ранее собраниями кредиторов, кроме решения об определении кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий - Куликов Ю.В., член СРО "Семтэк"; избрании комитета кредиторов из 3 человек; определении полномочий комитета кредиторов; решения об отмене решений, принятых на первом собрании кредиторов ЗАО "ТСМ К" 02.08.2016 г.

На всех собраниях кредиторов ЗАО "ТСМ К" было принято решение о переходе к конкурсному производству и выборе кандидатуры арбитражного управляющего (разных арбитражных управляющих).

Цвитненко М.В. считает все решения, принятые на собрании кредиторов 30.08.2016 г. незаконными, необоснованными и недействительными.

ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (ст.ст.72, 73) не допускает созыв и проведение нескольких первых собраний кредиторов (то есть более одного). Поэтому второе "первое" собрание кредиторов ЗАО "ТСМ К" и последующие первые собрания кредиторов ЗАО "ТСМ К" проведены незаконно.

Следовательно и все решения принятые на первом собрании кредиторов ЗАО "ТСМ К" проведенном 05.08.2016 г. являются незаконными и недействительными, последующее собрание кредиторов не вправе принимать решение о выборе другой саморегулируемой организации или другого арбитражного управляющего, в случае если определение арбитражного суда или протокол предыдущего собрания кредиторов направлены в саморегулируемую организацию.

На собрании кредиторов, проведенном 02.08.2016 г. было принято решение о выборе в качестве кандидатуры арбитражного управляющего Герба А.В. (члена НП "СОАУ "Меркурий"). Протокол первого собрания кредиторов от 02.08.2016 г. был представлен в НП "СОАУ "Меркурий" 04.08.2016 г., согласно письма НП "СОАУ "Меркурий" от 10.08.2016 г.

Таким образом, собрание кредиторов ЗАО "ТСМ К", проведенное 05.08.2016 г. и собрание кредиторов, проведенное 30.08.2016 г., не вправе было принимать решение о выборе другой саморегулируемой организации или другого арбитражного управляющего, так как это прямо запрещено п.4 ст.45 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Цвитненко М.В. считает, что все решения, принятые на собрании кредиторов 30.08.2016 г., являются недействительными и нарушают права и законные интересы Цвитненко М.В., в том числе на выбор арбитражного управляющего и требований к нему.

Также принятые на собрании кредиторов ЗАО "ТСМ К" 30.08.2016 г. решения недействительны в связи с нарушением при их принятии п.4 ст.45 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", не допускающей отмену или изменение решения собрания кредиторов о выборе арбитражного управляющего.

Доводы арбитражного суда о том, что решения, принятые собранием кредиторов от 02.08.2016 г., недействительны по мотиву неуведомления уполномоченного органа и представителя работников должника, не соответствуют ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Уполномоченный орган был уведомлен о проведении собрания кредиторов, участие в собрании кредиторов уполномоченного органа и представителя работников не могло никак повлиять на решения собрания кредиторов и все решения были приняты большинством голосов конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов.

Отсутствие публикации на сайте ЕФРСБ о проведении собрания кредиторов 02.08.2016 г. не является основанием для признания недействительным решения собрания кредиторов, так как все лица, имеющие право на участие в собрании кредиторов, были надлежащим образом уведомлены о проведении собрания кредиторов ценным письмом с описью вложения. Единственное лицо, которое не было уведомлено о проведении собрания кредиторов, это представитель работников должника. Но указанное лицо, согласно журнала регистрации участников собрания кредиторов 02.08.2016 г., участвовало в проведении собрания кредиторов, поэтому права данного лица не были нарушены.

Решения собрания кредиторов 02.08.2016 г. не нарушает права кредиторов, так как все кредиторы были уведомлены о проведении собрания кредиторов, участвовали в нем и голосовали при принятии решений.

Временный управляющий был уведомлен о проведении собрания кредиторов 02.08.2016 г., но не опубликовал на сайте ЕФРСБ информацию о проведении собрания кредиторов, что обязан был сделать.

Кредитор не может самостоятельно опубликовать информацию на сайте ЕФРСБ по причине того, что не имеет доступа для публикации информации на сайте ЕФРСБ и не является арбитражным управляющим.

Арбитражный управляющий не мог назначить проведение собрания кредиторов на 05.08.2016 г. в связи с непроведением собрания кредиторов 22.07.2016 г. (как указано в определении суда), так как 23.06.2016 г. (за месяц до проведения собрания кредиторов 22.07.2016 г.) им была произведена публикация о проведении собрания кредиторов 05.08.2016 г.

Нельзя считать проведенным собрание кредиторов ЗАО "ТСМ К" 22.07.2016 г. по требованию Цвитненко М.В., если собрание кредиторов проведено не было и не были приняты никакие решения, о чем заявил временный управляющий ЗАО "ТСМ К".

В протоколе собрания кредиторов от 22.07.2016 г. указано, что собрание кредиторов не проводилось.

Документы на арбитражного управляющего Куликова по результатам собрания кредиторов, проведенного 05.08.2016 г., в суд в течение 14 дней не поступили, соответственно, в соответствии с п.7 ст.45 "О несостоятельности (банкротстве)", заявитель по делу о банкротстве вправе был предложить свою кандидатуру арбитражного управляющего.

В случае непредоставления саморегулируемой организацией документов на арбитражного управляющего собрание кредиторов по вопросу назначения арбитражного управляющего не проводится, а решение о назначении арбитражного управляющего принимается в соответствии с п.7 ст.45 "О несостоятельности (банкротстве)".

Последующее собрание кредиторов не вправе принимать решение о выборе другой саморегулируемой организации или другого арбитражного управляющего в случае, если определение арбитражного суда или протокол предыдущего собрания кредиторов направлены в саморегулируемую организацию.

Таким образом, собрание кредиторов ЗАО "ТСМ К", проведенное 05.08.2016 г., не вправе было принимать решение о выборе другой саморегулируемой организации или другого арбитражного управляющего, а также отменять решение собрания кредиторов от 02.08.2016 г. в части выбора арбитражного управляющего, так как это прямо запрещено п.4 ст.45 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Таким образом, решение собрания кредиторов от 05.08.2016 г. в части выбора иной СРО и/или кандидатуры арбитражного управляющего недействительно.

Если решения, принятые на собрании кредиторов ЗАО "ТСМ К" 02.08.2016 г., недействительны, то следует считать законными и обоснованными решения, принятые на собрании кредиторов ЗАО "ТСМ К" 05.08.2016 г., в том числе в части выбора кандидатуры арбитражного управляющего - Куликова Ю.В., члена СРО "Семтэк".

Суд в решении от 12.08.2016 г. установил срок для предоставления документов из СРО на арбитражных управляющих Куликова Ю.В. (выбран на собрании кредиторов 05.08.2016 г.) и Герба А.В. (выбран на собрании кредиторов 02.08.2016 г.).

Поэтому решение собрания кредиторов от 30.08.2016 г. о выборе нового арбитражного управляющего Попова Ю.И. недействительно в связи с нарушением п.4 ст.45 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", так как запрещено принятие решение о замене арбитражного управляющего с момента направления в СРО протокола собрания кредиторов о выборе арбитражного управляющего. Поскольку НП СРО "Семтэк" получило протокол собрания кредиторов от 05.08.2016 г. и решение АС г.Москвы от 12.08.2016 г. о предоставлении документов на арбитражного управляющего Куликова Ю.В., принятие собранием кредиторов 30.08.2016 г. решения о выборе другого арбитражного управляющего Попова Ю.И. незаконно.

Судом не было дано никакой оценки доводам Цвитненко М.В. о нарушении решениями собраний кредиторов от 05.08.2016 г. и 30.08.2016 г. п.4 и 7 ст.45 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", также судом было отказано в приобщении и исследовании аудиозаписи собраний кредиторов от 22.07.2016 г., 05.08.2016 г., подтверждающих, что собрание кредиторов, проведенное 22.07.2016 г., состоялось и на нем были приняты решения и что собрание кредиторов, проведенное 05.08.2016 г., в части выбора арбитражного управляющего приняло решение о выборе в качестве СРО уполномоченного предоставить кандидатуру арбитражного управляющего - НП СРО "Семтэк" без определения кандидатуры конкретного арбитражного управляющего и уже после собрания кредиторов документы собрания кредиторов были изменены и исправлены на конкретную кандидатуру арбитражного управляющего.

Не согласившись с определением суда, ИП Куликов Д.А. также обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда г.Москвы от 22.09.2016 г. в части отказа в признании недействительными решений, принятых на собрании кредиторов ЗАО "ТСМ К" от 30.08.2016 г. и утверждении конкурсным управляющим ЗАО "ТСМ К" Попова Ю.И., члена ассоциации СРО "ЦААУ"; признать недействительными решения, принятые на собрании кредиторов ЗАО "ТСМ К" от 30.08.2016 г., утвердить конкурсным управляющим ЗАО "ТСМ К" Куликова И.Ю., члена НП СРО "СЕМТЭК"; в остальной части оставить определение АС Москвы от 22.09.2016 г. без изменения.

В жалобе заявитель указывает, что судом первой инстанции сделаны правильные выводы о том, что 05.08.2016 г. состоялось собрание кредиторов ЗАО "ТСМ К", созванное временным управляющим Меньшиковым И.Ю., а также что оснований для признания собрания кредиторов от 05.08.2016 г. недействительным не имеется. Однако суд первой инстанции не дал оценку решениям, принятым на первом собрании кредиторов ЗАО "ТСМ К" от 05.08.2016 г.

Первое собрание кредиторов от 05.08.2016 г. было проведено с соблюдением порядка созыва и проведения собрания кредиторов. Сообщение о проведении первого собрания кредиторов было заблаговременно, с соблюдением норм ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", опубликовано арбитражным управляющим Меньшиковым И.Ю. на сайте ЕФРСБ. Сообщение о результатах проведения первого собрания кредиторов было также опубликовано на сайте ЕФРСБ.

На первом собрании кредиторов должника от 05.08.2016 г. присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы с общим количеством голосов 100% (сумма требований 284 898 527 руб. 53 коп.), также присутствовали представитель трудового коллектива должника, представитель генерального директора должника, представитель акционеров должника.

Единогласно на первом собрании кредиторов от 05.08.2016 г. принято решение о дальнейшей процедуре банкротства - открытии конкурсного производства и об обращении с соответствующим ходатайством в суд, большинством голосов выбрано НП СРО "СЕМТЭК", в качестве конкурсного управляющего выбран член НП СРО "СЕМТЭК" Куликов Ю.В.

10 августа 2016 г. состоялось судебное заседание, по результатам которого было принято решение об открытии в отношении ЗАО "ТСМ К" конкурсного производства.

Поскольку на дату судебного заседания (10.08.2016 г.) у суда отсутствовали надлежащие документы из НП СРО "СЕМТЭК" для утверждения конкурсного управляющего должника, исполнение обязанности конкурсного управляющего возложены на Меньшикова И.Ю., члена НП СРО "СЕМТЭК". Судебное заседание по рассмотрению вопроса утверждение конкурсного управляющего назначено на 02.09.2016 г.

Протокол первого собрания кредиторов должника от 05.08.2016 г. был своевременно после проведения собрания направлен в НП СРО "СЕМТЭК". В свою очередь НП СРО "СЕМТЭК" своевременно представило в суд первой инстанции информацию о соответствии кандидатуры Куликова И.Ю. требованиям, предусмотренным ст.ст.20 и 20.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Поскольку первое собрание кредиторов должника состоялось 05.08.2016 г., а судебное заседание по рассмотрению принятых на нём решений состоялось 10.08.2016 г., сроки, установленные пп.4 и 7 ст.45 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" для представления НП СРО "СЕМТЭК" в арбитражный суд информации о соответствии кандидатуры Куликова И.Ю. требованиям, предусмотренным ст.ст.20 и 20.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" к судебному заседанию 10 августа 2016 г. не были нарушены НП СРО "СЕМТЭК". Впоследствии информация о соответствии кандидатуры члена НП СРО "СЕМТЭК" Куликова И.Ю. требованиям, предусмотренным ст.ст.20 и 20.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" была своевременно представлена НП СРО "СЕМТЭК" в суд первой инстанции до судебного заседания по рассмотрению вопроса об утверждении кандидатуры конкурсного управляющего должника, состоявшегося 02.09.2016 г.

30.08.2016 г. состоялось внеочередное собрание кредиторов ЗАО "ТСМ К", созванное по инициативе кредитора должника ОАО "Трансстроймаш", на котором была заменена саморегулируемая организация арбитражных управляющих, а также заменена кандидатура арбитражного управляющего. В качестве саморегулируемой организации арбитражных управляющих избрана Ассоциация СРО "ЦААУ", в качестве конкурсного управляющего избрана кандидатура Попова Ю.И., члена Ассоциации СРО "ЦААУ".

Определением суда первой инстанции от 22.09.2016 г. (резолютивная часть объявлена 02.09.2016 г.) в качестве конкурсного управляющего должника утвержден член Ассоциация СРО "ЦААУ" Попов Ю.И., избранный на внеочередном собрании кредиторов должника от 30.08.2016 г.

Однако, судом первой инстанции неправомерно не приняты во внимание и не дана оценка решениям первого собрания кредиторов от 05.08.2016 г. об избрании саморегулируемой организации арбитражных управляющих и о выборе конкурсного управляющего ЗАО "ТСМ К", нарушены нормы ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", регулирующие процедуру избрания и утверждения конкурсного управляющего должника.

В связи с изложенным, неправомерно утверждение судом первой инстанции в качестве конкурсного управляющего ЗАО "ТСМ К" члена Ассоциации СРО "ЦААУ" Попова Ю.И., избранного на внеочередном собрании кредиторов ЗАО "ТСМ К" от 30.08.2016 г., поскольку саморегулируемая организация арбитражных управляющих НП СРО "СЕМТЭК" и конкурсный управляющий из числа её членов уже были избраны первым собранием кредиторов от 05.08.2016 г., протокол собрания кредиторов был направлен в НП СРО "СЕМТЭК" и информация судом получена.

Поскольку сроки, указанные в пп.4 и 7 ст.45 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", со стороны избранной на первом собрании кредиторов должника от 05.08.2016 г. саморегулируемой организации арбитражных управляющих НП СРО "СЕМТЭК" нарушены не были, все необходимые сведения по кандидатуре арбитражного управляющего были представлены суду к дате проведения судебного заседания 02.09.2016 г., у суда первой инстанции отсутствовали основания для применения п.7 ст.45 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", согласно положениям которого, арбитражный суд вправе принять и рассмотреть ходатайства заявителя, а также иных лиц, участвующих в деле о банкротстве, об утверждении арбитражного управляющего в деле о банкротстве из числа членов другой саморегулируемой организации.

Судом первой инстанции в решении от 12.08.2016 г. (резолютивная часть объявлена 10.08.2016 г) не было возложено никаких обязанностей на временного управляющего по проведению собрания кредиторов для рассмотрения вопроса о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден административный, внешний или конкурсный управляющий, и о требованиях к кандидатуре такого управляющего, прерогативой избрания кандидатуры конкурсного управляющего обладает только первое собрание кредиторов должника.

Первое собрание кредиторов должника состоялось 05 августа 2016 г., в качестве конкурсного управляющего ЗАО "ТСМ К" избран член НП СРО "СЕМТЭК" Куликов И.Ю. кандидатура которого соответствует требованиям, предусмотренным ст.ст.20 и 20.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Собрание легитимно, решения, принятые на указанном первом собрании кредиторов недействительными не признаны.

Решения же об избрании (замене) конкурсного управляющего и саморегулируемой организации арбитражных управляющих на собрании кредиторов должника, состоявшемся 30.08.2016 г. неправомерны, приняты с нарушением норм ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", поскольку первое собрание кредиторов проведено 05.08.2016 г., на первом собрании кредиторов уже была избрана кандидатура конкурсного управляющего, протокол от 05.08.2016 г. направлен в НП СРО "СЕМТЭК", от которой в свою очередь поступила вся необходимая информация в суд первой инстанции в сроки установленные законом.

В связи с изложенным решения принятые на внеочередном собрании кредиторов от 30.08.2016 г. подлежат признанию недействительными, в качестве конкурсного управляющего ЗАО "ТСМ К" подлежит утверждению член НП СРО "СЕМТЭК" арбитражный управляющий Куликов И.Ю., избранный на первом собрании кредиторов должника от 05.08.2016 г.

Проверив доводы апелляционных жалоб, изучив материалы дела, выслушав Цвитненко М.В., представителей ИП Куликова Д.А., от конкурсного управляющего ЗАО "ТСМ К" Цвитненко М.В., ООО "АланаГрупп", ОАО "Трансстроймаш", ООО "Коммершл Эстейт", Миронова К.В., поддержавших свои правовые позиции, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Из материалов дела следует, что в ходе процедур наблюдения и конкурсного производства в отношении должника было проведено четыре собрания кредиторов должника: 22.07.2016 г., 02.08.2016 г., 05.08.2016 г., 30.08.2016 г.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 12.08.2016 г. ЗАО "ТСМ К" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсный управляющий судом не был утвержден, обязанности конкурсного управляющего были возложены на временного управляющего Меньшикова И.Ю.

03.08.2016 г. поступило заявление ООО "АланаГрупп" о признании решений, принятых на собрании кредиторов 02.08.2016 г., недействительными, 19.08.2016 г. В суд поступило заявление Цвитненко М.В. о признании решений, принятых на собрании кредиторов 05.08.2016 г. недействительными.

31.08.2016 г. в суд от и.о. конкурсного управляющего должника поступили документы, в том числе протокол собрания кредиторов должника от 30.08.2016 г., на котором кредиторами предложена кандидатура арбитражного управляющего Попова Ю.И. для утверждения конкурсным управляющим должника.

01.09.2016 г. в суд от кредитора Цвитненко М.В. поступило заявление о признании недействительными решений, принятых на собрании кредиторов должника 30.08. 2016 г., а также ходатайство об утверждении в качестве арбитражного управляющего по делу о банкротстве должника Герба А.В.

Как следует из материалов дела, в ходе наблюдения в отношении должника кредитором Цвитненко М.В. 02.08.2016 г. было проведено собрание кредиторов, на котором кредиторами для утверждения в качестве конкурсного управляющего должника предложена кандидатура арбитражного управляющего Герба А.В. Кредитором Цвитненко М.В. проведение ею собрания кредиторов 02.08.2016 г. было мотивировано тем, что временный управляющий Меньшиков И.Ю. не созвал в установленные сроки первое кредиторов, в связи с чем она инициировала проведение собрания.

Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что решения собрания кредиторов должника от 02.08.2016 г. подлежат признанию недействительными, исходя из того, что 22.07.2016 г. временный управляющий созвал и провел первое собрание кредиторов должника по требованию Цвитненко М.В. и, в связи с тем, что решения на указанном собрании кредиторов приняты не были, временный управляющий назначил проведение собрания кредиторов с повесткой первого собрания кредиторов на 05.08.2016 г., о чем 23.06.2016 г. им была произведена соответствующая публикация на ЕФРСБ.

Однако, судом первой инстанции не были приняты во внимание и не исследованы следующие обстоятельства:

В соответствии с п.5 ст.12 ФЗ и п.3 ст.14 "О несостоятельности (банкротстве)" арбитражный управляющий должен провести собрание кредиторов не позднее чем в течение трех недель с даты получения арбитражным управляющим требования кредитора о проведении собрания кредиторов.

В случае если арбитражный управляющий не созвал и не провел собрание кредиторов в течение трех недель право проведения собрания кредиторов переходит к кредитору, требующему созыва собрания кредиторов.

Учитывая, что арбитражный управляющий не созвал и не провел собрание кредиторов до 13.07.2016 г. (в течение трех недель) по требованию Цвитненко М.В. от 22.06.2016 г., Цвитненко М.В. с 14.07.2016 г. была вправе самостоятельно созывать и проводить собрание кредиторов ЗАО "ТСМ К".

Также не дана судом оценка тому обстоятельству, что 22.07.2016 г., согласно представленных Цвитненко М.В. доказательств, временный управляющий созвал и провел первое собрание кредиторов должника по требованию Цвитненко М.В. и, в связи с тем, что решения на указанном собрании кредиторов приняты не были, временный управляющий назначил проведение собрания кредиторов с повесткой первого собрания кредиторов на 05.08.2016 г. При этом публикация на ЕФРСБ о проведении первого собрания кредиторов 05.08.2016 г. была произведена 23.06.2016 г. Впоследствии на ЕФРСБ временным управляющим была опубликована информация о непроведении первого собрания кредиторов 22.07.2016 г.

При таких обстоятельствах Цвитненко М.В. правомерно было созвано и проведено первое собрание кредиторов 02.08.2016 г.

На собрании кредиторов, проведенном 02.08.2016 г. было принято решение о выборе в качестве кандидатуры арбитражного управляющего Герба А.В. (члена НП "СОАУ "Меркурий"). Протокол первого собрания кредиторов от 02.08.2016 г. был представлен в НП "СОАУ "Меркурий" 04.08.2016 г., согласно письма НП "СОАУ "Меркурий" от 10.08.2016 г.

Согласно абзаца 3 п.4 ст.45 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", замена арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, указанных в заявлении о признании должника банкротом, допускается по ходатайству заявителя до даты направления в заявленную саморегулируемую организацию определения арбитражного суда о принятии заявления о признании должника банкротом или протокола собрания кредиторов о выборе кандидатуры арбитражного управляющего.

ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (статья 73) не содержит полномочий первого собрания кредиторов по отмене ранее принятых решений и по возможности голосования и включения в повестку первого собрания кредиторов дополнительных вопросов.

Согласно пункта 4 статьи 15 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" решение собрания кредиторов может быть признано недействительным или отменено только судом.

При наличии решений, принятых кредиторами на собрании 02.08.2016 г. о переходе к конкурсному производству и выборе кандидатуры арбитражного управляющего, временный управляющий был не вправе повторно проводить первое собрание кредиторов ни 05.08.2016 г., ни 30.08.2016 г., последующие собрания кредиторов не вправе были принимать решения по указанным вопросам.

Выводы суда первой инстанции о том, что Цвитненко М.В. при проведении собрания кредиторов 02.08.2016 г. был нарушен порядок созыва и проведения собрания кредиторов, в частности, не было публикации на сайте ЕФРСБ о назначении на 02.08.2016 г. собрания кредиторов должника, не уведомлены о проведении собрания уполномоченный орган, представитель трудового коллектива, нельзя признать обоснованными, правом публикации на сайте ЕФРСБ о назначении собрания кредиторов должника Цвитненко М.В. не обладала, представленные ею документы свидетельствуют о том, что уполномоченный орган был уведомлен о проведении собрания 02.08.2016 г., представитель трудового коллектива на данном собрании присутствовал.

При таких обстоятельствах определение суда первой инстанции нельзя признать законным и обоснованным, оно подлежит отмене.

При изложенных данных оснований для удовлетворения требований ООО "Алана-групп" не имеется, требования Цвитненко М.В. о признании недействительными решений собраний кредиторов должника от 05.08.2016 г. обоснованны и подлежат удоветворению.

Доводы апелляционной жалобы ИП Куликова Д.А. не могут быть приняты судом в связи с вышеизложенным, а также учитывая, что на собрании кредиторов от 02.08.2016 г. была утверждена кандидатура конкурсного управляющего Герба А.В.

По результатам рассмотрения представленной саморегулируемой организацией арбитражных управляющих информации о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предусмотренным пп.2-4 ст.20 (в том числе требованиям, установленным саморегулируемой организацией арбитражных управляющих в качестве условий членства в ней) и ст.20.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", или кандидатуры арбитражного управляющего арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, соответствующего таким требованиям, и только в случае представления саморегулируемой организацией арбитражных управляющих информации о несоответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предусмотренным ст.20.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", а также информации об отсутствии у арбитражного управляющего достаточной компетентности, добросовестности и независимости для проведения процедуры, применяемой в деле о банкротстве, арбитражный суд может принять решение об отказе в утверждении кандидатуры арбитражного управляющего в деле о банкротстве.

Руководствуясь ст.ст.266-271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г.Москвы от 22.09.2016 г. по делу N А40-158707/14 отменить.

В удовлетворении заявления ООО "Алана Групп" о признании недействительными решений, принятых на собрании кредиторов ЗАО "ТСМ К" 02.08.2016 г. - отказать.

Признать недействительными решения, принятые на собраниях кредиторов ЗАО "ТСМ К" 05.08.2016 г. и 30.08.2016 г.

Утвердить конкурсным управляющим ЗАО "ТСМ К" Герба Александра Викторовича.

Арбитражному управляющему Попову Ю.И. в течение трех дней передать конкурсному управляющему Гербу А.В. бухгалтерскую и иную документацию должника, печати, штампы, материальные и иные ценности должника, а также в установленном порядке провести публикацию сведений об утверждении конкурсного управляющего.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в части утверждения конкурсного управляющего в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

В остальной части постановление является окончательным и обжалованию не подлежит.

Председательствующий судья

П.А. Порывкин

Судьи

А.С. Маслов Т.Б. Краснова