Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 10 марта 2017 г. N 01АП-627/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 27 июня 2017 г. N Ф01-2411/17 настоящее постановление оставлено без изменения

10 марта 2017 г.

А43-15574/2016

Первый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Тарасовой Т.И.,

судей Новиковой Л.П., Назаровой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Беловой Е.С.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Гамма" на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 25.11.2016, принятое судьей Трясковой Н.В., по делу N А43-15574/2016 по иску по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "Гамма" (ИНН 1834053996, ОГРН 1101840007290) к публичному акционерному обществу междугородной и международной электрической связи "Ростелеком" (ИНН 7707049388, ОГРН 1027700198767) о взыскании 1 505 624 руб. 63 коп.

В судебном заседании принимали участие представители:

от истца (заявителя) - общества с ограниченной ответственностью "Гамма" - полномочный представитель не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом;

от ответчика - публичного акционерного общества междугородной и международной электрической связи "Ростелеком" - Соколова Елена Анатольевна на основании доверенности от 23.12.2014 N 06/29/208-14 сроком действия до 31.12.2017.

Общество с ограниченной ответственностью "Гамма" (далее - ООО "Гамма") обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к публичному акционерному обществу междугородной и международной электрической связи "Ростелеком" (далее - ПАО "Ростелеком") о взыскании 1 505 624 руб. 63 коп. обеспечительного платежа по договору от 29.05.2015 N FTTB-ФУР-2015-02.Требования основаны на статьях 334, 337, 349, 350, 410, 421, 719,720, 746, 753, 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

Ответчик иск не признал, указав, что в связи с допущенными истцом нарушениями сроков выполнении работ перечисленные им денежные средства зачтены в счет погашения начисленной неустойки в соответствии пунктом 10.7 договора.

Решением от 25 ноября 2016 г. в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "Гамма" обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой на основании статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В качестве основания к отмене решения апеллянт указывает следующее: суд по факту приравнял "обеспечительный платеж" к "обеспечению исполнения договора"; вопрос о возврате обеспечения исполнения договора должен регулироваться договором в части, не противоречащей действующему законодательству ( пункт 4.2.8 договора, ст. 81.1 ГК РФ); суд не учел, что работы выполнены своевременно, что подтверждается актами по форме КС-2, произведенной оплатой; по условиям договора обеспечение исполнения договора и срок возврата обеспечения однозначно привязан к выполнению работ, а не к полному исполнению договора; подписание акта по форме КС-14 не зависит от добросовестности и воли истца.

Представитель истца явку полномочного представителя в настоящее судебное заседание не обеспечил, о времени и месте судебного разбирательства уведомлен надлежащим образом.

Представитель ответчика считает решение суда законным и обоснованным, а доводы апелляционной жалобы - несостоятельными.

Повторно рассмотрев дело, обсудив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судом, ОАО "Ростелеком" (в дальнейшем - ПАО "Ростелеком") (заказчик) и ООО "Гамма" (подрядчик) по результатам открытого конкурса в электронной форме подписали договор от 29.05.2015 N FTTB-ФУР-2015-02.

По условиям договора подрядчик обязался выполнить работы по строительству, реконструкции объекта (этапа строительства), включая обеспечение работ материалами, вспомогательным оборудованием и доставку оборудования со склада заказчика-застройщика на площадки, адреса которых указываются в заказах, в соответствии с условиями настоящего договора, проектной документации и согласованных сторонами

заказов, а также оказать услуги, а заказчик обязался принять и оплатить выполненные работы, оказанные услуги в соответствии с условиями настоящего договора.

Согласно пункту 2.1 договора цена договора включает в себя стоимость работ, материалов, вспомогательного оборудования, услуг и доставку оборудования на площадки и за период действия по всем согласованным заказам не превысит 36 572 263 руб. 58 коп.

В соответствии с пунктом 2.4.1 оплата выполняемых работ, включая материалы, вспомогательное оборудование и услуги, осуществляется по удельной стоимости за единицу объема работ в следующем порядке:

- первый платеж 20% от указанной в заказе цены заказчик оплачивает в течение 30 календарных дней после получения оригинала счета подрядчика;

- второй платеж 70% от цены заказа заказчик оплачивает в течение 45 календарных дней с момента завершения работ по заказу на основании всех подписанных сторонами актов о приемке выполненных работ по форме КС-2, справки по форме КС-3, устранения выявленных недостатков, подписания акта приемки проектной документации по заказу, подписания акта приемки услуг, полученного заказчиком счета на оплату, и счета-фактуры;

- окончательный расчет 10% от цены заказа за выполненные по заказу работы заказчик оплачивает в течение 45 календарных дней на основании переданной подрядчиком заказчику в полном объеме исполнительной документации на выполненные СМР, подписанного и утвержденного Акта КС-14 по заказу, полученного заказчиком счета на оплату и счета-фактуры.

Согласно пункту 2.5 договора в случае нарушения сроков выполнения работ по заказу со стороны подрядной организации окончательный расчет производится в последний день, установленный графиком выполнения обязательств соответствующего заказа.

Сроки выполнения обязательств по каждому из заказов определяются в соответствии с графиком выполнения обязательств, указанным в заказе (приложение N 2) (пункт 3.1 договора).

Согласно пункту 4.2.4 подрядчик обязуется обеспечить сроки сдачи объекта (этапа строительства) в соответствии с графиком выполнения обязательств по заказу (приложение N 2).

В соответствии с пунктом 4.2.8 на момент заключения договора подрядчиком предоставлено обеспечение исполнения договора денежными средствами в сумме 1 828 613 руб. 18 коп.

Согласно пункту 4.2.8.1 обеспечение исполнения договора возвращается заказчиком в полном объеме в течение 10 рабочих дней после наступления в совокупности следующих событий: исполнения подрядчиком обязательств по выполнению работ надлежащим образом в соответствии с условиями договора; получения письма от подрядчика о возврате обеспечения договора в связи с исполнением обязательств по договору.

В соответствии с разделом 9 договора подрядчик не позднее 5 рабочих дней после завершения проектных работ передает заказчику подписанный акт сдачи-приемки работ.

Заказчик в течение 5 рабочих дней со дня получения акта сдачи-приемки проектных работ подписывает его либо направляет мотивированное заключение об отказе от подписания с указанием недостатков и сроков их устранения.

Подрядчик передает заказчику- застройщику за 10 (десять) рабочих дней до начала приёмки объекта (этапа строительства) письменное уведомление об окончании строительства и о готовности к проведению приемки. Получив такое уведомление, заказчик-застройщик должен определить дату начала приемки и в течение 10 (десяти) рабочих дней назначить приёмочную комиссию. В случае если объект (этап строительства) построен в соответствии с условиями настоящего договора, проектной документации и действующими нормативными актами, стороны по результатам работы приемочной комиссии подписывают акт приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией по форме КС-14. Подрядчик обязан принять участие в сдаче объекта приемочной комиссии и участвовать в подписании акта по форме КС-14.

19.06.2015 стороны подписали заказ N 1, по условиям которого подрядчик в четыре этапа в период с июня 2015 по сентябрь 2015 года обязался модернизировать сети абонентского доступа с использованием технологии FTTb в филиале в Удмуртской Республики в секторе существующего жилья в количестве 6696 портов на общую сумму 20 220 955,78 руб. и строительство сети абонентского доступа с использованием технологии FTTb в новостройках в количестве 1200 портов на общую сумму 2 868 065,52 руб.

В соответствии с заказом N 1 от 19.06.2015 общая стоимость работ составила 23 089 021 руб. 30 коп. Стороны определили объем и сроки выполнения работ, в том числе сроки сдачи законченного строительством объекта приемочной комиссии: 1 этап - до 30.06.2015, 2 этап - до 31.07.2015, 3 этап - до 31.08.2015, 4 этап - до 30.09.2015, 5 этап - до 31.12.2015.

Первый платёж в размере 20% от указанной в заказе N 1 цены заказчик оплатил 23.06.2015, остальные платежи заказчик производил по мере исполнения подрядчиком своих обязательств по строительству, реконструкции объекта (этапа строительства), а также подписания и утверждения сторонами Акта КС-14 и получения первичной документации, необходимой для расчетов.

ООО "Гамма" выполнило предусмотренные договором от 29.05.2015 N FTTB-ФУР-2015-02 работы, а ответчик их принял без замечаний, о чем стороны подписали акты приемки по форме КС-14 от 30.06.2015 N 15, от 31.06.2015 N 15/1, от 31.07.2015 N 19, от 31.07.2015 N 19/1, от 30.09.2015 N 23, от 30.09.2015 N 23/1, от 30.10.2015 N 28, от 30.10.2015 N 28/1, от 30.11.2015 N 30, от 30.11.2015 N 30/1, от 31.12.2015 N 32, от 31.12.2015 N 32/1 от 31.03.2016 N 6, от 31.03.2016 N 6/1, а также

необходимые для согласования при приемке этапа строительства акты по форме КС-2 и справки по форме КС-3.

Согласно заказу N 3 истец обязался осуществить строительство сетей FTTB в секторе существующего жилья и строительства участков кабельной канализации и организации кабельных вводов в здания поэтапно. Срок сдачи по 1 этапу - 30.11.2015 (2040 портов), по 3 этапу - 30.11.2015 (9,136 км).

По состоянию на 25.10.2016 по 1 этапу 196 портов не построено, по 3 этапу работы сданы 26.07.2016.

Направленные ответчику претензии от 28.04.2016 N 129 и от 24.05.2016 N 154 с требованием о возврате денежных средств, представленных в качестве обеспечения, оставлены последним без исполнения.

ОАО "Ростелеком" не возвратило ООО "Гамма" сумму обеспечения, удержав договорную неустойку за несвоевременное выполнение обязательств подрядчиком, что послужило основанием для обращения последнего с рассматриваемым иском в арбитражный суд.

Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции исходил из следующего.

В соответствии со статьей 307 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и тому подобное, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

В силу статей 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательств и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательств допускается в исключительных случаях, прямо указанных в законе.

В соответствии со статьей 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии со статьей 708 ГК РФ подрядчик несет ответственность за нарушение начального, конечного и промежуточных сроков выполнения работ.

Ответчик выполненные работы оплатил в полном объеме, что истцом не оспаривается и подтверждается представленными в материалы дела платежными поручениями.

Согласно пункту 10.3 договора за нарушение подрядчиком сроков сдачи объекта по заказу, в том числе сроков устранения недостатков в результатах выполненных работ, предусмотренных договором, заказчик вправе взыскать с подрядчика неустойку в размере 0,1 % от стоимости сдаваемого объекта по заказу за каждый день просрочки.

На основании пункта 10.7 договора в случае неуплаты подрядчиком неустойки, начисленной и выставленной в соответствии с условиями настоящего договора, заказчик вправе удержать сумму неустойки из суммы обеспечения исполнения договора, представленной подрядчиком в соответствии с п. 4.2.8 договора.

Лицо, нарушившее обязательство, несет ответственность, установленную законом или договором (статья 401 ГК РФ).

В силу статьи 330 ГК РФ в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств законом или договором может быть предусмотрено взимание с должника неустойки (штрафа, пеней).

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В соответствии со статьей 381.1 ГК РФ обеспечительным платежом является денежное обязательство, в том числе обязанность возместить убытки или уплатить неустойку в случае нарушения договора, предусмотренное соглашением сторон в качестве обеспечения исполнения обязательства. При наступлении обстоятельств, предусмотренных договором, сумма обеспечительного платежа засчитывается в счет исполнения соответствующего обязательства.

В системе действующего правового регулирования установление требования об обеспечении исполнения договора в первую очередь служит средством минимизации рисков неисполнения или ненадлежащего исполнения подрядчиком своих обязательств по договору. Обеспечение исполнения договора призвано упростить процедуру удовлетворения требований заказчика, возникших у него к контрагенту (поставщику, подрядчику, исполнителю) в ходе исполнения договора, в частности в связи с применением мер гражданско-правовой ответственности. Обеспечение исполнения договора является средством, за счет которого заказчик получит удовлетворение своих определенных требований к подрядчику, возникших при исполнении договора, например, о взыскании неустойки, убытков, возврате аванса и прочее.

Удерживая денежные средства, внесенные истцом в качестве обеспечения исполнения контракта, ответчик ссылается на исполнение истцом договорных обязательств с нарушением срока.

Оценив представленные доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд счел доказанным факт нарушения сроков выполнения работ истцом по заказам N 1 и N 3. Проверив расчет неустойки, суд признал его правильным в размере 1 505 624 руб. 63 коп. Котррасчет истцом не представлен.

Поскольку доказательств оплаты неустойки истец не представил, как и доказательств надлежащего исполнения со своей стороны обязательств по договору, суд пришел к выводу, что ответчик в соответствии с условиями договора (пунктом 10.7) правомерно удержал названную сумму неустойки в счет исполнения обязательства по оплате неустойки за несвоевременное выполнение обязательств по договору, а сумму обеспечительного платежа в размере 322 988 руб. 55 коп. возвратил истцу, что подтверждается платежным поручением N 144183 от 28.10.2016.

На основании изложенного суд не усмотрел правовых оснований для удовлетворения иска.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд отклонил их в силу следующего.

Согласно статье 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи, последующее поведение сторон.

Оценка условий договора по правилам названной статьи позволяет сделать вывод о том, что сроком окончания выполнения работ является подписание сторонами акта о форме КС-14.

Из материалов дела усматривается, что работы по заказам N 1 и N 3 сданы с нарушением установленных сроков, что не оспаривается истцом.

Вместе с тем, по его утверждению, при определении срока выполнения работ следует исходить из актов по форме КС-2.

Данное утверждение не может быть принято во внимание, поскольку противоречит условиям договора, согласно которым сроком окончания выполнения работ является подписание акта о форме КС-14. В силу статьи 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Договор подписан сторонами добровольно, срок выполнения работ обусловлен именно подписанием акта по форме КС-14.

Доказательств наличия вины заказчика в нарушение сроков выполнения работ вопреки требованиям статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлено.

Ссылка на то, что требование о взыскании неустойки за нарушение сроков выполнения работ по заказу N 3 не направлялось и не указывалось на зачет неустойки в счет обеспечительного платежа, несостоятельна. В деле имеется претензия от 25.10.2016 N 06/05/4284-16/1 (т. 6, л.д.16-20), в которой указано на зачет неустойки, начисленной за нарушение сроков выполнения работ по заказам N1 и N 3.

Суждение об отсутствии правовых оснований для удержания суммы неустойки из суммы обеспечения исполнения договора противоречит пункту 10.7 договора.

Остальные доводы также подлежат отклонению, поскольку не опровергают выводов суда первой инстанции и не влекут отмену решения.

Ссылка на то, что подписание акта по форме КС-14.

Руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 25.11.2016 по делу N А43-15574/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Гамма" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня его принятия.

Председательствующий судья

Т.И. Тарасова

Судьи

Л.П. Новикова Н.А. Назарова