Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 15 марта 2017 г. N 10АП-1436/17

г. Москва

15 марта 2017 г.

Дело N А41-3904/16

Резолютивная часть постановления объявлена 07 марта 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 марта 2017 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Коновалова С.А.,

судей Бархатова В.Ю., Немчиновой М.А.,

при ведении протокола судебного заседания: Ереминой А.Г.,

при участии в заседании:

от ООО "Каскад": Колковский А.Ю., по доверенности от 09.01.2017; Федорова Л.Г., по доверенности от 01.06.2016;

от АО "Агентство по жилищному кредитованию": не явились, извещены;

от Министерства имущественных отношений Московской области: не явились, извещены;

от Администрации Истринского муниципального района: не явились, извещены;

от Федерального фонда содействия развитию жилищного строительства: не явились, извещены;

от Администрации городского поселения Истра: не явились, извещены,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Каскад" на решение Арбитражного суда Московской области от 09 декабря 2016 года по делу N А41-3904/16, принятое судьей Кузьминой О.А., по иску АО "Агентство по жилищному кредитованию" к ООО "Каскад" о взыскании и встречному исковому заявлению ООО "Каскад" к АО "Агентство по жилищному кредитованию" о признании, третьи лица: Министерство имущественных отношений Московской области, Администрация Истринского муниципального района, Федеральный фонд содействия развитию жилищного строительства, Администрация городского поселения Истра,

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "Агентство по жилищному кредитованию" обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к ООО "Каскад" со следующими требованиями:

взыскать с ООО "Каскад" в пользу Федерального фонда содействия развитию жилищного строительства по договору аренды земельного участка от 19.10.2011 N ДЗ-216:

- задолженность по арендной плате в размере 538 269 (пятьсот тридцать восемь тысяч двести шестьдесят девять) рублей 68 копеек.

- неустойку за нарушение сроков внесения арендных платежей в размере 34 136 (тридцать четыре тысячи сто тридцать шесть) рублей 94 копейки;

- неустойку за нарушение срока представления безотзывной банковской гарантии в размере 135 397 (сто тридцать пять тысяч триста девяносто семь) рублей 15 копеек.

ООО "Каскад" обратилось со встречным иском к Акционерному обществу Агентство по жилищному кредитованию с требованиями:

- признать исполненными 14 декабря 2014 года обязательства ООО "Каскад" по договору N ДЗ-216 от 19.10.2011 г. по вводу в эксплуатацию улично-дорожной сети и 22 декабря 2014 года по безвозмездной передаче прав на объект и земельный участок N 50:08:0010203:229, на котором расположен объект администрации городского поселения г. Истра.

- признать не подлежащими применению, в силу ст. ст. 10, 168, 169 АПК РФ статьи 1.1 и 2 договора аренды N ДЗ-216 от 19.11.2011 о предоставлении в платное пользование земельного участка общего пользования победителю аукциона ООО "Каскад", противоречащими закону и условиям аукциона, протокол N А57-07/2010/2 от 20.12.2010 г. статьи 1.1 и 2 договора аренды N ДЗ-216 от 19.11.2011 о предоставлении в платное пользование земельного участка общего пользования победителю аукциона ООО "Каскад".

В качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, в деле участвуют Министерство имущественных отношений Московской области, Администрация Истринского муниципального района, Федеральный фонд содействия развитию жилищного строительства, Администрация городского поселения Истра.

Определением от 18 октября 2016 года произведена замена Фонда "РЖС" на АО "Агентство по ипотечному жилищному кредитованию".

Решением Арбитражного суда Московской области от 09 декабря 2016 года по делу N А41-3904/16 исковые требования по первоначальному требованию Акционерного общества "Агентство по жилищному кредитованию" удовлетворены в части. Суд решил: взыскать с ООО "Каскад" в пользу Акционерного общества "Агентство по жилищному кредитованию" неустойку за нарушение срока предъявления безотзывной банковской гарантии в размере 75 966 руб. 93 коп. за период 26.02.2014 по 21.12.2014 и расходы по уплате государственной пошлины в размере 3 039 руб. за рассмотрение дела в арбитражном суде. В остальной части заявленных требований отказано. В удовлетворении встречного иска ООО "Каскад" отказано.

Не согласившись с принятым решением суда первой инстанции, ООО "Каскад" обжаловало его в апелляционном порядке.

ООО "Каскад" направило в судебное заседание своего представителя, который поддержал доводы апелляционной жалобы.

Истец и третьи лица своих представителей в судебное заседание не направили.

Дело рассмотрено в соответствии со ст. ст. 121 - 124, 153, 156 АПК РФ в отсутствие представителей лиц, извещенных надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела (в том числе публично путем размещения информации на официальном сайте суда www.10aas.arbitr.ru), но не явившихся в заседание и не направивших своих представителей.

Законность и обоснованность принятого решения проверены апелляционной инстанцией в порядке статей 266, 268 АПК РФ.

Изучив представленные в дело доказательства, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции полагает решение суда подлежащим отмене в части удовлетворения требования о взыскании неустойки.

Как следует из материалов дела, 20.10.2010 ООО "Каскад" стало победителем аукциона на заключение договора аренды земельных участков общей площадью 655 100 кв.м (кадастровые номера 50:08:010302:26, 50:08:010302:27, 50:08:010204:35), организатором которого выступил Фонд "РЖС", что подтверждается протоколом N 57-07/2010/2.

По условиям аукциона на основании договора аренды земельных участков для их комплексного освоения в целях жилищного строительства от 27.12.2010 N ДЗ-145 Фонд "РЖС" передал земельные участки в аренду ООО "Каскад".

Во исполнение своих обязательств по данному договору Фонд "РЖС" разработал и утвердил документацию по планировке территории в границах земельных участков.

В соответствии с проектом планировки территории, утвержденным постановлением Главы Истринского муниципального района Московской области от 04.02.2011 N 291/2, фондом было принято решение о разделе земельных участков.

Один из вновь образованных земельных участков, а именно с кадастровым номером 50:08:0010302:229 стал предметом договора N ДЗ-216. от 19.10.2011, заключенного между Фондом "РЖС" (арендодатель) и ООО "Каскад" (арендатор).

Предметом договора является земельный участок с кадастровым номером 50:08:0010302:229 общей площадью 18 148 кв.м, расположенный в Истринском муниципальном районе, образованный в соответствии с проектом межевания в составе утвержденного проекта планировки территории в границах трех земельных участков, предоставленных ООО "Каскад" в результате по результатам аукциона (п. 1.1 договора).

Как следует из кадастрового паспорта земельного участка с кадастровым номером 50:08:0010302:229, он был образован из земельного участка с кадастровым номером 50:08:0010302:26.

В соответствии с условиями договора, участок передан арендатору для строительства объектов улично-дорожной сети и обустройства территории посредством строительства (создания) на участке объектов инфраструктуры, элементов озеленения и благоустройства (п. 1.2 договора).

Строительство осуществляется в срок до 26.12.2015 (п. 1.3., п. 7.1. договора).

Сторонами также были согласованы условия и порядок внесения арендной платы.

Договор был зарегистрирован в установленном законом порядке.

Как указано в иске, ООО "Каскад" в нарушение условий договора аренды N ДЗ-216 от 19.10.2011 не вносило арендную плату за пользование участком, в результате чего за ним образовалась задолженность в размере 538 269,68 руб. за 3 кв. 2015 года.

06.08.2015 Фонд "РЖС" направил в адрес ООО "Каскад" претензию N ВР-06/6171 с предложением погасить задолженность.

Поскольку задолженность не была погашена, Фонд "РЖС" обратился в суд с рассматриваемыми требованиями.

Считая, что земельный участок с кадастровым номером 50:08:0010302:229 не подлежал отчуждению и передаче в аренду, ООО "Каскад" обратилось в суд со встречным иском.

В соответствии с положениями статьи 606 ГК РФ по договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.

В силу статьи 614 ГК РФ арендатор обязан своевременно вносить плату за пользование имуществом (арендную плату). Порядок, условия и сроки внесения арендной платы определяются договором аренды.

Обращаясь в суд с рассматриваемыми требованиями, Акционерное общество "Агентство по жилищному кредитованию" указало на неисполнение ООО "Каскад" обязательств по договору в части внесения арендных платежей.

Отказывая в удовлетворении указанного требования, суд первой инстанции обоснованно указал, что ООО "Каскад" в установленный договором срок передало в муниципальную собственность объекты улично-дорожной сети.

Факт возведения ООО "Каскад" улично-дорожной сети протяженностью 5123 м по адресу Московская область, Истринский район, г.п. Истра, в восточной части пр. Генерала Белобородова подтверждается свидетельством о государственной регистрации права от 07.03.2014.

16.04.2015 ООО "Каскад" обратилось в адрес Фонда "РЖС" с письмом о строительстве и ввода в эксплуатацию объектов улично-дорожной сети на земельном участке с кадастровым номером 50:08:0010302:229.

20.11.2014 Администрацией городского поселения Истра Истринского муниципального района издано Постановление N 89-П о принятии в собственность муниципального образования городское поселение Истра Истринского муниципального района (муниципальную казну) из собственности ООО "Каскад" по договору дарения указанный объект недвижимости - улично-дорожную сеть.

Договор дарения был заключен 22.12.2014.

Соответственно, ООО "Каскад" исполнило обязательства по договору N ДЗ-216 от 19.10.2011 и с 22.12.2014 у ООО "Каскад" отсутствовало обязательство по внесению арендных платежей.

Таким образом, суд первой инстанции обосновано отказал в удовлетворении требований о взыскании арендных платежей и неустойки за нарушение сроков внесения арендной платы.

Также, АО "Агентство по жилищному кредитованию" просило взыскать неустойку за нарушение срока представления безотзывной банковской гарантии в размере 135 397,15 руб.

Удовлетворяя указанное требование в части, суд первой инстанции посчитал доказанным нарушение условий договора о предоставлении банковской гарантии за период с 26.02.2014 по 21.12.2014.

Между тем, суд первой инстанции не учел следующее.

Согласно п. 4.1. договора, арендатор обязан предоставить арендодателю обеспечение исполнения обязательства по осуществлению строительства на участке и по уплате арендных платежей в форме безотзывной банковской гарантии.

В соответствии с пунктом 6.5 договора за нарушение срока представления гарантии арендодатель вправе требовать уплаты неустойки в размере 0,01% от суммы годовой арендной платы за участок, рассчитанной в порядке, установленном подпунктом 2.2.2 договора, за каждый день просрочки.

Как усматривается из материалов дела, в обеспечение обязательств по договору аренды арендатор представил банковскую гарантию, выданную ООО "РегионИнвестБанк", срок которой истек 26.02.2013.

В дальнейшем, арендатор представил в Фонд "РЖС" гарантию, выданную ООО КБ "Природа" со сроком действия до 26.02.2014.

Иных банковских гарантий ответчик истцу не предъявлял.

Между тем, из материалов настоящего дела усматривается, что улично-дорожная сеть введена в эксплуатацию 13.06.2013.

То есть представления иной банковской гарантии в обеспечение обязательств по строительству не требовалось, так как строительство улично-дорожной сети было завершено.

По встречному иску апелляционный суд отмечает следующее.

Как указывалось выше, ООО "Каскад" просит суд:

- признать исполненными 14 декабря 2014 года обязательства ООО "Каскад" по договору N ДЗ-216 от 19.10.2011 г. по вводу в эксплуатацию улично-дорожной сети и 22 декабря 2014 года по безвозмездной передаче прав на объект и земельный участок N 50:08:0010203:229, на котором расположен объект администрации городского поселения г. Истра.

- признать не подлежащими применению, в силу ст. ст. 10, 168, 169 АПК РФ статьи 1.1 и 2 договора аренды N ДЗ-216 от 19.11.2011 о предоставлении в платное пользование земельного участка общего пользования победителю аукциона ООО "Каскад", противоречащими закону и условиям аукциона, протокол N А57-07/2010/2 от 20.12.2010 г. статьи 1.1 и 2 договора аренды N ДЗ-216 от 19.11.2011 о предоставлении в платное пользование земельного участка общего пользования победителю аукциона ООО "Каскад".

Согласно пункту 1 статьи 166 ГК РФ сделка недействительна по основаниям, установленным настоящим Кодексом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

В соответствии со статьей 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

ООО "Каскад" полагает, что п. 1.1 договора аренды N ДЗ-216 от 19.11.2011 противоречит закону является ничтожным и не подлежал применению в силу ст. ст. 10, 166-168, 180 ГК РФ. п. 12 ст. 85 ЗК РФ и пп. 11 и 12 ст. 1 Градостроительного кодекса РФ.

Однако, в соответствии с протоколом об итогах аукциона от 20.12.2010 N А5707/2010/2 победителем аукциона признано ООО "Каскад".

По условиям аукциона на основании договора аренды земельных участков для их комплексного освоения в целях жилищного строительства от 27.12.2010 N ДЗ-145 Фонд "РЖС" передал земельные участки в аренду ООО "Каскад", в том числе и с кадастровым номером 50:08:0010302:26, из которого был образован участок с кадастровым номером 50:08:0010302:229.

Во исполнение своих обязательств по данному договору Фонд "РЖС" разработал и утвердил документацию по планировке территории в границах земельных участков.

В соответствии с проектом планировки территории, утвержденным постановлением Главы Истринского муниципального района Московской области от 04.02.2011 N 291/2, фондом было принято решение о разделе земельных участков.

В соответствии с проектом планировки территории от 04.02.2011, условиями договора аренды и принятым фондом решением о разделе участков ООО "Каскад" было проведено межевание участков и принято решение о дальнейшем использовании образованных земельных участков на праве аренды.

Между Фондом "РЖС" и ООО "Каскад" заключено 84 договора аренды земельных участков от 19.10.2011 N ДЗ-150-ДЗ-233 для осуществления строительства объектов в соответствии с проектом планировки территории от 04.02.2011.

Впоследствии, по инициативе ООО "Каскад" были внесены изменения в проект планировки и межевания территории для комплексного освоения в целях жилищного строительства, что отражено в постановлениях Главы Истринского муниципального района от 30.07.2012 N 3057/7 и от 22.02.2013 N 657/2.

Вышеприведенные обстоятельства установлены вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Московского округа от 01.11.2016 по делу N А41-71741/15.

Исходя из изложенного, спорный договор исполнялся сторонами.

Улично-дорожная сеть была передана в муниципальную собственность, согласно условиям договора, т.е. договор был исполнен, цель его заключения была достигнута. Вместе с тем, ООО "Каскад" не представлено документов, что земельный участок с кадастровым номером 50:08:0010302:229 относится к территории общего пользования.

Объект недвижимости, расположенный на земельном участке с кадастровым номером 50:08:0010302:229 представляет собой именно улучшение полезных свойств этого земельного участка, заключающееся в приспособлении его для удовлетворения нужд лиц, пользующихся данным участком.

Отказывая в удовлетворении требования о признании договора исполненным суд первой инстанции обоснованно указал на ненадлежащий способ защиты права.

Исходя из изложенного, суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении встречного иска.

Таким образом, обжалуемое решение подлежит отмене в части удовлетворения требования о взыскании неустойки, в удовлетворении указанного требования надлежит отказать.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 2 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Московской области от 09 декабря 2016 года по делу N А41-3904/16 отменить в части удовлетворения исковых требований АО "Агентство по жилищному кредитованию".

В удовлетворении указанной части требований отказать.

В остальной части решение Арбитражного суда Московской области от 09 декабря 2016 года по делу N А41-3904/16 оставить без изменения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Московского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через суд первой инстанции.

Председательствующий

С.А. Коновалов

Судьи

В.Ю. Бархатов М.А. Немчинова