Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 апреля 2017 г. N 11АП-2714/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 20 июля 2017 г. N Ф06-22495/17 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Самара

25 апреля 2017 г.

Дело N А72-1876/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 18 апреля 2017 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 25 апреля 2017 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Александрова А.И.,

Судей Балакиревой Е.М., Радушевой О.Н.,

при ведении протокола судебного заседания Федотовой Е.В.,

с участием в судебном заседании:

от Федеральной налоговой службы - представитель Сафонова Н.О. по доверенности N 18-27/90 от 22.07.2016 г.;

от ООО "Аквапарк" - представитель Глущенко М.А. по доверенности б/н от 27.03.2017 г.;

иные лица, не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда в зале N 1 апелляционную жалобу Федеральной налоговой службы на определение Арбитражного суда Ульяновской области от 31 января 2017 года о включении требовании ООО "Аквапарк" в реестр требований кредиторов по делу N А72-1876/2016 (судья Рождествина Г.Б.) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "ВИС-МОСстрой" (ИНН 7327062664, ОГРН 1127327000481),

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 20.06.2016 г. ООО "СК "ВИС-МОСстрой" признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре банкротства ликвидируемого должника, в отношении ООО "СК "ВИС-МОСстрой" открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден Косулин Игорь Олегович, член НП "СРО АУ "Меркурий".

Сведения о признании ООО "СК "ВИС-МОСстрой" несостоятельным (банкротом) опубликованы в газете Коммерсантъ N 117 от 02.07.2016.

23.08.2016 г. ООО "Аквапарк" обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника требования в размере 35 000 000 руб.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 31 января 2017 г. требование ООО "Аквапарк" в сумме 35 000 000 руб., признано обоснованным и включено в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "СК ВИС-МОСстрой".

Не согласившись с указанным определением, Федеральная налоговая служба обратилась в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 марта 2017 г. апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 18 апреля 2017 г.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 АПК РФ.

В судебном заседании представитель Федеральной налоговой службы апелляционную жалобу поддержал в полном объеме, просил определение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований ООО "Аквапарк" о включении в реестр требований кредиторов должника.

Представитель ООО "Аквапарк" с апелляционной жалобой не согласился. Просил определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, явку своих представителей не обеспечили, надлежащим образом извещены (направлением почтовых извещений и размещением информации о времени и месте судебного заседания на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет в соответствии с требованиями абз. 2 ч. 1 ст. 121 АПК РФ) в связи с чем суд вправе рассмотреть дело в отсутствии представителей сторон согласно ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту - АПК РФ) правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не усматривает оснований для отмены определения Арбитражного суда Ульяновской области от 31 января 2017 г. о включении требовании ООО "Аквапарк" в реестр требований кредиторов по делу N А72-1876/2016, исходя из нижеследующего.

Из доказательств имеющихся в материалах дела следует, что между ООО "СК "ВИС-МОСстрой" (Заказчик-Застройщик) и ООО "Аквапарк" (Инвестор) заключен договор инвестирования N 1 в строительства объекта - "Аквапарк в г.Ульяновске" от 15.03.2012 г.

Согласно п.2.1 указанного договора Заказчик-Застройщик обязуется выполнить работы и совершить все необходимые действия по реализации Проекта по созданию следующего объекта: строительство и получение разрешения на ввод в эксплуатацию объекта "Аквапарк в городе Ульяновске", расположенного по адресу: г. Ульяновск, Засвияжский район, 6-й микрорайон УЗТС, ул. Александровская, 60, в соответствии с утвержденной проектной документацией, требованиями СНиП и действующих нормативных документов, а также утвержденными сметами, графиком и протоколами согласования договорных цен, графиком финансирования и графиком производства работ, а Инвестор обязуется передать Заказчику-Застройщику денежные средства в сумме, установленной настоящим договором, для реализации проекта и передать по акту земельный участок для осуществления строительства Объекта.

По завершении строительства и получения разрешения на ввод в эксплуатацию законченного строительством Объекта, Заказчик-Застройщик по двухстороннему совместному акту передает Инвестору Объект.

Согласно п.3.1 договора инвестирования N 1 от 15.03.2012 г. ориентировочная, прогнозируемая договорная цена, подлежащих выполнению работ при осуществлении строительства объекта, составляет 434 822 440 рублей, в том числе НДС 18% - 66 328 846 руб. 78 коп. Окончательная договорная цена уточняется на последнем этапе проектирования путем подписания протокола согласования договорной цены.

В соответствии с п. 3.2 инвестиции направляются на реализацию Проекта в сроки, установленные Графиком финансирования, являющимся неотъемлемой частью настоящего Договора, утверждаемый сторонами в дальнейшем, путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заказчика-Застройщика, указанный в разделе 11 настоящего договора.

Инвестиции, предоставляемые Инвестором для строительства Объекта, рассматриваются Сторонами как средства целевого финансирования, направляемые исключительно на реализацию Проекта и сопутствующих затрат согласно утвержденной проектной (проектно-сметной) документации (пункт 3.3).

Стоимость дополнительных работ, необходимость в которых возникла в процессе выполнения работ и не учтенных в смете или протоколе (графике) согласования договорной цены, дополнительном соглашении, определяется на основании актов и справок о стоимости на дополнительные работы и смет (пункт 3.5).

Инвестор дополнительно компенсирует Заказчику-Застройщику стоимость работ и затрат по оформлению и согласованию технической и разрешительной документации, выполнению технических условий, относящейся к выполняемым на объекте работам. Оплата вышеуказанных затрат производится на основании представленных Заказчиком-Застройщиком ранее согласованных документов (счетов, актов, счетов-фактур) и бухгалтерских справок-расчетов не позднее тридцати календарных дней со дня выполнения вышеуказанных работ и предоставления указанных документов (пункт 3.6).

Аквапарк введен в эксплуатацию, в соответствии с разрешением на ввод объекта в эксплуатацию N 73-73-138-2015 от 30.11.2015 г.

Дополнительным соглашением от 31.12.2015 г. в связи с завершением строительства объекта и приемкой всех выполненных на данном проекте Подрядчиком строительно-монтажных работ, договор инвестирования от 15.03.2012 N 1 прекратил свое действие с 31.12.2015 г.

Все платежи по договору инвестирования N 1 от 15.03.2012 г. на строительство аквапарка, как следует из материалов дела, осуществлялись в безналичном порядке на расчетный счет должника на общую сумму 1 089 333 867 руб. 83 коп., в том числе в декабре 2015 г. сумму в размере 35 000 000 руб.

ООО "Аквапарк" в обоснование заявленных требований о включении в реестр требований кредиторов ООО "СК "ВИС-МОСстрой" указало на то, что денежные средства в размере 35 000 000 руб. были перечислены в качестве предоплаты за выполнения должником строительно-монтажных работ которые не были выполнены, а именно не завершено строительство парковочного комплекса для гостей включающее в себя покрытие асфальтом парковки 0,7 га под авто и подъездных путей к ней (сейчас только забетонирована), а также не построена парковка для велосипедов; не исполнена предусмотренная наружная подсветка здания аквапарка, а также удешевлено внутреннее освещение за счет снижения количества светильников; не реализовано запланированное благоустройство территории перед зданием аквапарка, предусматривающее наличие зоны отдыха людей (сейчас соответствующая территория только огорожена забором), а также площадки для автобусов (вообще не реализована); не построен пункт охраны КПП на въезде на территорию Александровского парка; не реализовано видеонаблюдение всех прилегающих территорий к аквапарку (только вход в здание); не выполнено озеленение территории перед зданием аквапарка, а также не построены пешеходные дорожки и фонтаны.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования и включая требования в заявленном размере в реестр требований кредиторов должника, обоснованно исходил из следующего.

Установление требований кредиторов осуществляется арбитражным судом в соответствии с порядком, определенном статьями 71 и 100 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), в зависимости от процедуры банкротства, введенной в отношении должника.

В силу пункта 1 статьи 100 Закона о банкротстве кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в любой момент в ходе внешнего управления. Указанные требования направляются в арбитражный суд и внешнему управляющему с приложением судебного акта или иных подтверждающих обоснованность указанных требований документов. Указанные требования включаются внешним управляющим или реестродержателем в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Возражения относительно требований кредиторов могут быть предъявлены в арбитражный суд внешним управляющим, представителем учредителей (участников) должника или представителем собственника имущества должника - унитарного предприятия, а также кредиторами, требования которых включены в реестр требований кредиторов. Такие возражения предъявляются в течение тридцати дней с даты включения в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве сведений о получении требований соответствующего кредитора. Лица, участвующие в деле о банкротстве, вправе заявлять о пропуске срока исковой давности по предъявленным к должнику требованиям кредиторов (пункт 3 статьи 100 Закона о банкротстве).

В бухгалтерском балансе ООО "Аквапарк" на 31.12.2015 г. отражена дебиторская задолженность в общей сумме 79 238 тыс.руб., в том числе авансы выданные -42 313 тыс.руб. Согласно оборотно-сальдовой ведомости по счету 60.02 за 2015 г. в составе авансов указана сумма 35 000 000 руб.- по ООО "СК "ВИС-МОСстрой".

Согласно акта сверки взаимных расчетов за период 15.03.2012 г.-31.12.2015 г. между ООО "Аквапарк" и ООО "СК "ВИС-МОСстрой" по договору инвестирования N 1 от 15.03.2012 г. по данным ООО "Аквапарк" перечислено должнику 1 089 333 867,83 руб., выполнено работ на 1 054 333 867,83 руб. Задолженность в пользу ООО "Аквапарк" составила 35 000 000 руб.

По данным ООО "СК "ВИС-МОСстрой" задолженность в пользу ООО "Аквапарк" также составляет 35 000 000 руб.

В материалы дела также представлена карточка счета 62.02 по контрагенту ООО "Аквапарк", согласно которой у должника имеется задолженность перед заявителем в размере 35 000 000 руб.

Факт перечисления денежных средств и стоимость выполненных работ подтверждается платежными поручениями, актами КС-2 и КС-3, актами о приемке выполненных работ, а также данными бухгалтерской отчетности ООО "Аквапарк" за 2015 г. и акт сверки расчетов между ООО "Аквапарк" и должником.

Из представленных при рассмотрении дела в суде первой инстанции пояснений конкурсного управляющего должника следует, что по расхождению оборотов должника и заявителя по счету "расчеты по авансам" вызвано разным учетом полученного аванса. Обороты по счету 60.1 ООО "Аквапарк" и счету 62.01 ООО "СК "ВИС-МОСстрой" полностью совпадают.

Задолженность также подтверждается оборотно-сальдовой ведомостью по счету 62, которая соответствует представленной оборотно-сальдовой ведомости по счету 60 ООО "Аквапарк".

Указывая в апелляционной жалобе на несогласие с выводом суда первой инстанции о том, что работы по благоустройству и озеленению не являются дополнительными работами, а входят в объем выполняемых работ, заявитель ссылается при этом на п.3.5 договора которым предусмотрено составление актов и справок на дополнительные работы.

С учетом установленных по делу обстоятельств в рассматриваемом случае работы по благоустройству и озеленению не являются дополнительными работами, а входили в объем выполняемых работ, исходя из предмета договора и используемых определений: работы - весь объем практических работ по строительству результата инвестиционной деятельности, подлежащей выполнению заказчиком-застройщиком в соответствии с условиями настоящего договора, проектом и утвержденной проектной документацией, результат инвестиционной деятельности - "Аквапарк в городе Ульяновске".

Согласно графика финансирования работ (приложение N 1 к договору инвестирования) работы по благоустройству входили в объем работ, подлежащий финансированию инвестором, затраты на выполнение работ на асфальтобетонное покрытие предусмотрены локальным сметным расчетом от 02.12.2015 г.

При рассмотрении данного спора в судах первой и апелляционной инстанций уполномоченный орган указывает на то, что им были проведены контрольные мероприятия в отношении налоговых деклараций по НДС, представленных ООО "Аквапарк" за период с 01.01.2012 г. по 31.12.2015 г. и в частности за 4 кв.2015 г., в ходе камеральной проверки по налоговой декларации по НДС за 4 кв.2015 г. проверялись платежные поручения за декабрь 2015 г., банковские выписки, счета-фактуры на выставленные авансы, книга продаж и книга покупок. По результатам проверок установлено, что НДС с авансов ООО "Аквапарк" был предъявлен к вычету и в том же квартале НДС восстановлен, отразив в книге продаж счета-фактуры на эту же сумму.

С учетом изложенного уполномоченный орган считает, что весь ранее принятый к вычету НДС с перечисленных авансов должнику был полностью восстановлен, в связи с выполнением работ, под которые перечислялись эти авансы. Указанная сделка и денежные обороты по мнению уполномоченного органа совершены между аффилированными лицами и направлена на создание искусственной задолженности должника перед кредитором. Аналогичные выводы содержаться и в апелляционной жалобе уполномоченного органа.

Данные доводы уполномоченного органа суд апелляционной инстанции считает необоснованными и неподтвержденными надлежащим доказательствами, в силу следующего.

Согласно подпункта 3 пункта 3 статьи 170 НК РФ суммы налога, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), в том числе по основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам в порядке, предусмотренном настоящей главой, подлежат восстановлению налогоплательщиком в случаях: - в случае перечисления покупателем сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

Восстановление сумм налога производится покупателем в том налоговом периоде, в котором суммы налога по приобретенным товарам (работам, услугам), имущественным правам подлежат вычету в порядке, установленном настоящим Кодексом, или в том налоговом периоде, в котором произошло изменение условий либо расторжение соответствующего договора и возврат соответствующих сумм оплаты, частичной оплаты, полученных налогоплательщиком в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

Суммы налога, принятые к вычету в отношении оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав, подлежат восстановлению в размере налога, принятого налогоплательщиком к вычету по приобретенным им товарам (выполненным работам, оказанным услугам), переданным имущественным правам, в оплату которых подлежат зачету суммы ранее перечисленной оплаты, частичной оплаты согласно условиям договора (при наличии таких условий).

Таким образом, нормы статьи 170 НК РФ предусматривают обязанность организации по восстановлению НДС, принятого к вычету с суммы аванса, в случае если аванс был возвращен, а договор, на основании которого аванс был уплачен, был расторгнут или изменен.

Перечисленные ООО "Аквапарк"" авансовые платежи отражены в книге покупок, после восстановления в книге продаж, налоговой декларации по НДС, нарушений налогового законодательства уполномоченным органом не обнаружено, так как решение о привлечении к налоговой ответственности в отношении ООО "Аквапарк" не выносилось. Следовательно, то обстоятельство, что ООО "Аквапарк" восстановил НДС раньше того, как ООО "СК "ВИС-МОСстрой" возвратил авансовые платежи, налоговым нарушением не является.

В соответствии с п. 1 ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму НДС, исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ, на установленные ст. 171 НК РФ налоговые вычеты.

Согласно пп. 1 п. 2 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы НДС, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации, в т.ч. в отношении товаров (работ, услуг), имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с гл. 21 НК РФ, за исключением товаров, предусмотренных п. 2 ст. 170 НК РФ.

После принятия товаров (работ, услуг), имущественных прав к учету налогоплательщик в общеустановленном порядке, как следует из пункта 2 статьи 171 и пункта 1 статьи 172 Налогового кодекса Российской Федерации, имеет право принять к вычету сумму НДС со стоимости приобретенных (переданных) товаров (работ, услуг) и указанную в счете-фактуре, выставленном продавцом.

Также суд апелляционной инстанции отмечает, что уполномоченным органом ни при рассмотрении дела в суде первой инстанции, ни при рассмотрении дела в суде первой инстанции не представлено достоверных, относимых и допустимых доказательств того, что сумма авансового платежа в размере 35 000 000 руб. была возвращена в адрес ООО "Аквапарк" или же на указанную сумму аванса должником были выполнены работы в рамках договора инвестирования N 1 от 15.03.2012 г.

Довод апелляционной жалобы о том, что кредитор преследует цель не получить удовлетворение за счет имущества должника, а оказать влияние на ход процедуры банкротства, отклоняется судом апелляционной инстанции, так как заявителем апелляционной жалобы, в нарушение ст. 65 АПК РФ, в подтверждение данного довода не приведены надлежащие доказательства.

Доводы апелляционной жалобы направлены на переоценку выводов суда первой инстанции, поскольку, не опровергая выводов суда, они сводятся исключительно к несогласию с оценкой установленных обстоятельств по делу, что не может рассматриваться в качестве основания для отмены судебного акта.

Таким образом, в нарушение ст. 65 АПК РФ, заявитель апелляционной жалобы не доказал обстоятельства, на которые он ссылался как на основание своих требований и возражений.

Так как доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов суда, нарушений норм материального и процессуального права, являющихся основанием к безусловной отмене судебного акта по статье 270 АПК РФ, не установлено, определение Арбитражного суда Ульяновской области от 31 января 2017 г. о включении требовании ООО "Аквапарк" в реестр требований кредиторов по делу N А72-1876/2016 является законным и обоснованным. Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь ст.ст. 269-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Оставить без изменения определение Арбитражного суда Ульяновской области от 31 января 2017 года о включении требовании ООО "Аквапарк" в реестр требований кредиторов по делу N А72-1876/2016, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в месячный срок.

Председательствующий

А.И. Александров

Судьи

Е.М. Балакирева О.Н. Радушева