Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 апреля 2017 г. N 15АП-3314/17

город Ростов-на-Дону

26 апреля 2017 г.

дело N А53-25422/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 25 апреля 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 26 апреля 2017 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи ШимбаревойН.В.

судей Герасименко А.Н., Сулименко Н.В.

при ведении протокола судебного заседания Бабаян В.Г.

при участии:

от Асеева И.В.: представитель Батманов С.А. по доверенности от 20.09.2016 г.;

от Асеева П.В.: представитель Батманов С.А. по доверенности от 27.06.2016 г.

от ООО "Асгард": представитель Батманов С.А. по доверенности от 11.10.2016 г.

от Любаненко О.Н.: представитель Локтева А.М. по доверенности от 25.11.2015 г.;

от Губарь Н.И.: представитель Локтева А.М. по доверенности от 18.11.2015 г.;

от Худяковой В.А.: представитель Локтева А.М. по доверенности от 25.11.2015 г.;

от Мишиной С.Е.: представитель Локтева А.М. по доверенности от 23.11.2015 г.

рассмотрев в открытом судебном заседании жалобы ООО "Асгард", Асеева П.В., Асеева И.В. и Мишиной С.Е., Губарь Н.И., Любаненко О.Н., ХудяковойВ.А.

на определение Арбитражного суда Ростовской области

от 30.01.2017 по делу N А53-25422/2015 о признании недействительным решения собрания кредиторов

по заявлению Кононенко Елены Сергеевны

о признании недействительными решения собрания кредиторов от 22.09.2016

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "РостовДорСтрой" (ИНН 6162063502, ОГРН 1126194011932),

принятое в составе судьи Щербаковой И.Л.,

УСТАНОВИЛ:

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "РостовДорСтрой", Кононенко Елена Сергеевна обратилась в суд с заявлением о признании недействительными решения собрания кредиторов от 22.09.2016.

Определением суда от 30.01.2017 г. признано недействительным решение собрания кредиторов должника от 22.09.2016 по основным вопросам повестки дня и дополнительным вопросам.

Определение мотивировано тем, что кредиторы используют институт собрания не в соответствии с его назначением, в действиях прослеживаются явные признаки злоупотребления правом (ст. 10 ГК РФ). Положения статьи 12 Закона о банкротстве не содержат права кредиторов на решение вопроса об обязании арбитражного управляющего должника в течение конкретного срока провести определенные мероприятия.

ООО "Асгард", Асеев П.В., Асеев И.В. обжаловали определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просили определение отменить, отказать в полном объеме в удовлетворении заявлений Кононенко Е.С.

Податели жалобы полагают, что повторное рассмотрение отчета внешнего управляющего, ранее рассмотренного комитетом кредиторов, соответствует интересам кредиторов, которые не имели возможности принять участия в заседании комитета кредиторов и выразить свое отношение к составленному внешним управляющим отчета. Недействительность решений собрания кредиторов по дополнительным вопросам не доказана заявителем Кононенко Е.С. Все поставленные вопросы направлены на защиту прав кредиторов и должника. Судом необоснованно сделан вывод о наличии признаков злоупотребления правом.

Мишина С.Е., Губарь Н.И., Любаненко О.Н., Худякова В.А. обжаловали определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просили определение отменить, в удовлетворении заявления Кононенко Е.С. о признании недействительным решения собрания кредиторов от 22.09.2016 года отказать.

Податели жалобы полагают, что суд первой инстанции не учел, что закон не ограничивает право собрания кредиторов принимать решения по иным вопросам, значимым для осуществления хозяйственной деятельности в процедуре внешнего управления, кроме вопросов, относящихся к исключительной компетенции собрания кредиторов. Кононенко Е.С. не доказала, чем нарушаются её права и интересы решением собрания кредиторов. Судом сделаны немотивированные выводы о нарушении прав внешнего управляющего.

В судебном заседании Мишина С.Е., Губарь Н.И., Любаненко О.Н., Худякова В.А. заявили частичный отказ от требований жалобы -в части решения собрания по вопросам кроме основного N 2 и дополнительных N 1,2,5. Отказ судом принят.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционных жалоб, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционные жалобы не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Ростовской области от 17.12.2015 (резолютивная часть от 10.12.2015) в отношении ООО "РостовДорСтрой" введена процедура, применяемая в деле о банкротстве - наблюдение, временным управляющим утвержден Зотьев Виктор Александрович.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 12.05.2016 (резолютивная часть от 05.05.2016) в отношении ООО "РостовДорСтрой" введена процедура, применяемая в деле о банкротстве - внешнее управление, внешним управляющим утвержден Баштанарь Олег Олегович.

22.09.2016 состоялось собрание кредиторов ООО "РостовДорСтрой", назначенное внешним управляющим по требованию конкурсных кредиторов Мишиной С.Е., Губарь Н.И. и Любаненко О.Н.

На собрании присутствовали представители следующих кредиторов: Любаненко О.Н. (7,92 %), Худякова В.А. (6,18 %), Мишина С.А. (18,30 %), Губарь Н.И. (4,41 %), ООО "Асгард" (2,11 %), Асеев И.В. (17,24 %), Асеев П.В. (1,72 %), Асеева Е.Н. (3,32 %).

Общее количество голосов участников собрания кредиторов с правом голоса составило 61,9 %.

Собранием кредиторов были приняты следующие решения:

1. Проголосовать ЗА по вопросу с формулировкой: "Повторное рассмотрение отчета о ходе процедуры внешнего управления ООО "РостовДорСтрой", ранее рассмотренного собранием комитета кредиторов".

2. Проголосовать за вариант "рассмотреть, но не принимать к сведению" по вопросу с формулировкой: "Рассмотрение промежуточного отчета о ходе процедуры внешнего управления ООО "РостовДорСтрой", периодичность представления которого утверждена собранием кредиторов от 16.08.2016 года - не позднее 15 числа каждого месяца".

Собрание кредиторов приняло следующие решения по дополнительным вопросам повестки дня:

1. Проголосовать ЗА по вопросу с формулировкой: "Обязать внешнею управляющего Баштанарь О.О. обратиться с запросами з коммерческие организации (не менее 10 организаций) с просьбой предоставления сведений относительно стоимости (коммерческих предложений) монтажных и пуско-наладочных работ на асфальтосмесительной установки КДМ 201. Сведения по исполнению для кредиторов предоставить в суд, либо на электронные адреса представителя собрания кредиторов rOmariO@mail.ruи natalyana@mail.ru.";

2. Проголосовать ЗА по вопросу с формулировкой: "Обязать внешнего управляющего Баштанарь О.О. обратиться с заявлением к следователю Железнодорожного отдела полиции г. Ростова-на-Дону Казаковой В.Е. о признании внешнего управляющего Баштанарь О.О. как единоличного исполнительного органа должника потерпевшим по уголовному делу, возбужденному в отношении Кононенко П.С.. в течение трех рабочих дней с момента проведения настоящего собрания. Сведения по исполнению для кредиторов предоставить в суд. либо на электронные адреса представителя собрания кредиторовrOmariO@mail.ruи natalyana@mail.ru.";

3. Проголосовать ЗА по вопросу с формулировкой: "Уполномочить Бабкина Романа Владимировича обратиться в суд с ходатайством о прекращении внешнего управления, признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства";

4. Проголосовать ЗА по вопросу е формулировкой: "Обязать Баштанарь О.О. обеспечить кредиторам беспрепятственный доступ к месту расположения асфальтосмесительной установки КДМ 201 каждый вторник с 9-00 до 18-00 часов и каждую пятницу с 9-00 до 16- 45 часов (за исключением выходных и праздничных дней)";

5. Проголосовать ЗА по вопросу с формулировкой: "Обязать внешнего управляющего Баштанарь О.О. подготовить и подать в суд заявление об оспаривании договора с ООО "Ремстрой" от 26.02.2016 года (признании договора недействительным по мотиву его фиктивного характера и применении последствий недействительности договора путем взыскания денежных средств) в течение трех дней с момента проведения настоящею собрания. Сведения по исполнению, все копии документов, для кредиторов предоставить в суд. либо на электронные адреса представителя собрания кредиторов r0mari0@mail.ru и natalyana@mail.ru";

6. Проголосовать ЗА по вопросу с формулировкой: "Обязать внешнего управляющего Баштанарь О.О. провести собрание кредиторов не позднее 11.10.2016 года по месту нахождения имущества должника с обеспечением возможности ознакомления с бухгалтерской документацией должника, которая по утверждению Баштанарь О.О. находится в арендуемом у ООО "Роскамень" помещении по месту расположения асфальтосмесительной установки КДМ 201";

7. Проголосовать ЗА по вопросу с формулировкой: "Обязать внешнего управляющего Баштанарь О.О. предоставить список всех работников должника, которые осуществляют трудовую деятельность, место осуществления ими своих должностных обязанностей, табели учета рабочею времени, а также запросить данные о среднестатистической заработной плате по месту непосредственного осуществления ими трудовой деятельности в течение 2 рабочих дней с момента проведения собрания кредиторов. Сведения по исполнению для кредиторов предоставить в суд. либо на электронные адреса представителя собрания кредиторов r0mari0@mail.ru и nalalyana@mail.ru";

8. Проголосовать ЗА по вопросу с формулировкой; "Обязать внешнего управляющею Баштанарь О.О. предоставить собранию кредиторов выписки за период с начала регистрации должника в качестве юридического лица и по настоящее время по движению денежных средств на всех расчетных счетах должника, в том числе открытых в Филиале Ростовский АО "Альфа-Банк", Юго-Западном Банке ОАО "Сбербанк России". Филиале Ростовский ОАО "Собибанк", ФАКБ "Инвестторгбанк" в течение пяти рабочих дней с момента проведения настоящею собрания. Сведения по исполнению, все копии документов, для кредиторов предоставить в суд, либо на электронные адреса представителя собрания кредиторов rOmariO@mail.ru и natalyana@mail.ru";

9. Проголосовать ЗА по вопросу с формулировкой: "Обязать внешнего управляющего Баштанарь О.О. провести совместно с кредиторами инвентаризацию имущества должника и представить представителю собрания кредиторов акт инвентаризации в течение 3 рабочих дней с момента проведения собрания.";

10. Проголосовать ЗА по вопросу с формулировкой: "Обязать внешнего управляющего Баштанарь О.О. истребовать у бывшего руководителя должника Кононенко Е.С. информацию обо всей дебиторской задолженности должника в течение 2 дней с момента проведения настоящего собрания, а в случае непредставления таковой обратиться в суд с соответствующим заявлением. Сведения по исполнению, вес копии документов, для кредиторов предоставить в суд, либо на электронные адреса представителя собрания кредиторовrOmariO@mail.ruи natalyana@mail.ru";

11. Проголосовать ЗА по вопросу с формулировкой: "В связи с неисполнением возложенной ранее собранием кредиторов от 16.08.2016 г. обязанности по предоставлению документов, обязать временного управляющего Баштанарь О.О. представить конкурсным кредиторам для ознакомления в течение 3 дней с момента проведения собрания кредиторов, следующие документы: 1. учредительные документы (устав, учредительный договор, свидетельство о регистрации, с соответствующими изменениями, сели таковые производились): 2. документы, подтверждающие права ООО "РостовДорСтрой" па недвижимое имущество, земельный участок, технический паспорт; 3. документы первичного бухгалтерского учета, бухгалтерской отчетности (квартальные и годовые балансы (форма N " 1. 2) с отметкой налоговой инспекции, внебюджетные фонды и органы статистики (расчетные ведомости), с соответствующими отметками о принятии) за последние три года: 4. расшифровка расчетов с дебиторами по статье "Расчеты с персоналом по прочим операциям"; 5. оборотно-сальдовые ведомости за последние три года: 6. справку о составе имущества Должника; 7. расшифровка авансов, выданных поставщикам и подрядчикам, обоснованность авансов: 8. расшифровка краткосрочных финансовых вложений; 9. учетную политику и документы утвердившие ее; 10. последние акты инвентаризации имущества и финансовых обязательств. последние инвентаризационные ведомости (в том числе акций, облигаций, ценных бумаг) но установленным формам: 11. расшифровку кредиторской и дебиторской задолженности е указанием почтовых адресов контрагентов и даты возникновения: 12. локальные документы, подтверждающие полномочия руководящих органов: 13. протоколы собраний руководящих органов за последние три года: 1 4. приказы и распоряжения директора за последние три года; 15. ежегодные отчеты ревизионной комиссии о результатах деятельности, отчеты и заключения аудиторских фирм за последние три года; 16. договоры, соглашения, контракты, заключенные со всеми юридическими и физическими лицами за весь период деятельности, но не менее чем за три последних года, а также документы, подтверждающие их исполнение: 17. номера расчетного и иных счетов ООО ''РостовДорСтрой". наименование и реквизиты обслуживающих учреждений банков: 18. документы, свидетельствующие о выполнении или невыполнении ООО "РостовДорСтрой" денежных обязательств перед контрагентами, бюджетом и внебюджетными фондами (неисполненные платежные требования, платежные поручения и т.и.); 19. справку о задолженности перед бюджетом и внебюджетными фондами (в том числе акт сверки е налоговой инспекцией): 20. лицензии: 21. сертификаты: 22. сведения об основных направлениях деятельности (основных видах продукции, работ, услуг) в форме пояснительной записки: 23. сведения об обременении имущества обязательствами перед третьими лицами (аренда, залог и т.п.): 24. сведения о том, имеются ли притязания третьих лиц на имущество (активы), судебные споры, решения судов, действия судебных исполнителей, органов налоговой полиции и проч.: 25. сведения о внутренней структуре ООО "РостовДорСтрой", перечень его структурных подразделений, филиалов и представительств; 26. сведения о фактической численности работников в форме справки, утвержденное штатное расписание или штатную расстановку рабочих; 27. сведения о выданных доверенностях в форме копии журнала учёта выдачи доверенностей; 28. наименование и адреса организаций, в которых ООО "РостовДорСтрой" является учредителем (участником), сведения о доле участия; 29. нормативно-правовые акты органов исполнительной власти, касающиеся ООО "РостовДорСтрой". его функций и видов деятельности; 30. сведения об ООО "РостовДорСтрой", и функционировании службы безопасности (охраны) предприятия, материально ответственных лицах и лицах, ответственных за технику безопасности, пожарную безопасность, с предоставлением соответствующих приказов. 31. Информацию о наличии задолженности ООО "СУ-25" перед ООО "РостовДорСтрой" В случае отсутствия этих документов обратиться в течение трех дней в суд с ходатайством об истребовании их у бывшего директора должника Кононенко К.С. Сведения по исполнению, все копии документов, для кредиторов предоставить в суд, либо на электронные адреса представителя собрания кредиторов r0mari0@mail.ruи natalyana@mail.ru.";

12. Проголосовать ЗА по вопросу с формулировкой: "Обязать временного управляющего Баштанарь О.О. написать отзыв на апелляционную жалобу Зотьева В.А. по делу N А53- 15543/16, с требованием оставить решение АС РО от 08.09.2016 г. но делу без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения. Сведения по исполнению, все копии документов, для кредиторов предоставить в суд, либо на электронные адреса представителя собрания кредиторов r0mari0@mail.ru и natalyana@mail.ni";

13. Проголосовать ЗА по вопросу с формулировкой: "Обязать Баштанарь О.О. обеспечить доступ кредиторам, представителю собрания кредиторов к имуществу должника, обеспечить беспрепятственный вывоз имущества должника 17.10.2016 года с 900 до 18- 00 в соответствии с решением собрания кредиторов от 16.08.2016 года";

14. Проголосовать ЗА по вопросу е формулировкой: "Обязать Баштанарь О.О. обеспечить личную явку 30.09.2016 года в 10-30 часов по адресу местонахождения имущества должника для проведения инвентаризации имущества должника и составления соответствующего акта";

15. Включить дополнительный вопрос в повестку дня собрания кредиторов с формулировкой: "Обязать временною управляющею Баштанарь О.О. написать мотивированный отзыв на заявление Зотьева В.А. о взыскании вознаграждения арбитражного управляющего с требованием о его снижении не менее чем до 48 387.09 рублей исходя из размера вознаграждения 10 000 рублей в месяц, а также снижения процентов не менее чем до 20 000 рублей. Сведения по исполнению, все копии документов, для кредиторов предоставить в суд, либо па электронные адреса представителя собрания кредиторов r0mari0@mail.ru и nalalyana@mail.ru":

16. Проголосовать ЗА по вопросу с формулировкой: "Обязать временного управляющего Баштанарь О.О. составить график своего личного присутствия но месту нахождения имущества должника представить конкурсным кредиторам для ознакомления в течение 3 дней с момента проведения собрания кредиторов. Сведения по исполнению, все копии документов, для кредиторов предоставить в суд, либо на электронные адреса представителя собрания кредиторов r0mari0@mail.ru и natalyana@mail.ru";

17. Проголосовать ЗА по вопросу с формулировкой: "Обязать временного управляющего Баштанарь О.О. предоставить акт приема давальческой продукции по договору N 1/8-Д от 01.08.2016 года с ИП Барашяи М.С. и предоставить информацию о факте оплаты за поставленный товар в размере 80 000 рублей";

18. Проголосовать ЗА по вопросу с формулировкой: "Запросить у ООО "Спецстрой" договор аренды земельного участка с кадастровым номером 61:33:0600003:2673. а также правоустанавливающие и правоподтверждающие документы на этот участок. Сведения по исполнению, все копии документов, для кредиторов предоставить в суд, либо на электронные адреса представителя собрания кредиторов r0mari0@mail.ru иnatalyana@mail.ru

19. Проголосовать ЗА по вопросу с формулировкой: "Предоставить в полном объеме все материалы проверки КУСП N 91 от 22.03.2016 года, в частности в полном объеме объяснения Сибилева К.Ю. от 03.04.2016 года. Сведения по исполнению, все копии документов, для кредиторов предоставить в суд, либо на электронные адреса представителя собрания кредиторов r0mari0@mail.ru и natalyana@mail.ru";

20. Проголосовать ЗА по вопросу с формулировкой: "Обязать внешнего управляющего Баштанарь О.О. составить акты сверок с контрагентами по всей дебиторской задолженности, отраженной в бухгалтерском балансе за 2015 год. 2014 год.

2013 год. Сведения по исполнению, все копии документов, для кредиторов предоставить в суд, либо на электронные адреса представителя собрания кредиторов r0mari0@mail.ru и natalyana@mail.ru";

21. Проголосовать ЗА по вопросу с формулировкой: "Обязать внешнего управляющего Баштанарь О.О. сообщить сведения собранию кредиторов относительно реализации изготовленной продукции должником. Сведения но исполнению, вес копии документов, для кредиторов предоставить в суд, либо на электронные адреса представителя собрания кредиторовr0mari0@mail.ruи natalyana@mail.ru";

22. Проголосовать ЗА но вопросу с формулировкой: "Обязать внешнего управляющего Баштанарь О.О. предоставить расшифровку бухгалтерского баланса за 2015 года, в том числе относительно всех оборотных активов должника, - запасов на сумму 2854 тыс. рублей, дебиторской задолженности на сумму 36629 тыс. рублей, всех краткосрочных обязательств. Сведения по исполнению, все копии документов, для кредиторов предоставить в суд. либо на электронные адреса представителя собрания кредиторовr0mari0@mail.ruи natalyana@mail.ru";

23. Проголосовать ЗА по вопросу с формулировкой: "Обязать внешнего управляющего Баштанарь О.О. предоставить расшифровку бухгалтерского баланса за 2014 года, в том числе относительно всех оборотных активов должника, - запасов, дебиторской задолженности, всех краткосрочных обязательств. Сведения по исполнению, все копии документов, для кредиторов предоставить в суд. либо на электронные адреса представителя собрания кредиторов rОmariО@mail.ru иnatalyana@mail.ru

Кононенко Елена Сергеевна обратилась в суд с заявлением о признании недействительными решения собрания кредиторов от 22.09.2016.

В обоснование заявления указала, что решения, принятые по вопросам повестки дня, а также по дополнительным вопросам нарушают права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, и лиц, участвующих в процессе по делу о банкротстве, а также приняты с нарушением установленных Законом о банкротстве пределов компетенции собрания кредиторов.

При вынесении решения суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим:

В соответствии с пунктом 4 статьи 15 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

С учетом статьи 15 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", при рассмотрении вопроса о признании недействительными решений собрания кредиторов необходимо установить, нарушены ли права и законные интересы заявителя оспариваемым решением собрания кредиторов, а также нарушены ли пределы компетенции собрания кредиторов.

Заявление о признании решения собрания кредиторов недействительным может быть подано лицом, уведомленным надлежащим образом о проведении собрания кредиторов, принявшего такое решение, в течение двадцати дней с даты принятия такого решения. Заявление о признании решения собрания кредиторов недействительным может быть подано лицом, не уведомленным надлежащим образом о проведении собрания кредиторов, принявшего такое решение, в течение двадцати дней с даты, когда такое лицо узнало или должно было узнать о решениях, принятых данным собранием кредиторов.

Как следует из материалов дела, 16.08.2016 состоялось собрание кредиторов ООО "РостовДорСтрой", назначенное внешним управляющим по требованию конкурсных кредиторов Мишиной С.Е., Губарь Н.И. и Любаненко О.Н.

Собранием кредиторов 16.08.2016 были приняты решения, в том числе, по девятому дополнительного вопроса повестки дня - о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства; по двенадцатому дополнительному вопросу повестки дня - об обязании внешнего управляющего ежемесячно не позднее 15-го числа каждого месяца представлять промежуточные отчеты внешнего управляющего собранию кредиторов.

Определением суда от 30.12.2016, оставленным без изменения Постановлением апелляционной инстанции от 20.02.2017, признано недействительным решение собрания кредиторов должника от 16.08.2016 по второму, шестому вопросам основной повестки дня и по второму, пятому, седьмому, девятому-двенадцатому дополнительных вопросов повестки дня, признано недействительным решение собрания кредиторов должника от 15.09.2016 по первому дополнительному вопросу повестки дня.

22.09.2016 состоялось собрание кредиторов ООО "РостовДорСтрой", назначенное внешним управляющим по требованию конкурсных кредиторов Мишиной С.Е., Губарь Н.И. и Любаненко О.Н.

Собранием кредиторов были приняты решения:

1. Проголосовать ЗА по вопросу с формулировкой: "Повторное рассмотрение отчета о ходе процедуры внешнего управления ООО "РостовДорСтрой", ранее рассмотренного собранием комитета кредиторов".

2. Проголосовать за вариант "рассмотреть, но не принимать к сведению" по вопросу с формулировкой: "Рассмотрение промежуточного отчета о ходе процедуры внешнего управления ООО "РостовДорСтрой", периодичность представления которого утверждена собранием кредиторов от 16.08.2016 года - не позднее 15 числа каждого месяца".

Суд первой инстанции верно отметил, что данные решения следует признать недействительными, поскольку проведение собрания кредиторов каждый месяц приведет к дополнительным расходам должника. Более того, сообщение о проведении собрания кредиторов подлежит включению арбитражным управляющим в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве в порядке, установленном статьей 28 настоящего Федерального закона, не менее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов.

Учитывая, что собранием кредиторов определено проведение собраний кредиторов раз в месяц, действия внешнего управляющего будут направлены преимущественно на своевременное уведомление кредиторов о проведении собрания, что влечет увеличение расходов.

Следует учесть, что аналогичное решение было принято и на собрание кредиторов 16.08.2016.

Вопрос о прекращении внешнего управления, признания должника банкротом и об открытии конкурсного производства также уже являлся предметом рассмотрения.

Как следует из материалов дела, Определением от 12.05.2016 в отношении должника введена процедура внешнего управления сроком на 18 месяцев, судебное заседание по результатам процедуры внешнего управления назначено на 07.11.2017.

Собранием кредиторов 01.06.2016 утвержден план внешнего управления, предусматривающий возможность погашения требований кредиторов путем восстановления деятельности асфальтосмесительного завода должника в целях использования его производственного потенциала по выпуску асфальтобетонных смесей. План внешнего управления не признан недействительным в порядке статьи 107 Закона о банкротстве.

Признание должника банкротом возможно только после рассмотрения отчета внешнего управляющего по итогам процедуры внешнего управления, выявления обстоятельств исполнения или неисполнения плана внешнего управления. В настоящий момент срок внешнего управления не истек, отчет внешнего управляющего по итогам процедуры внешнего управления не составлялся. В материалы дела не представлены документы, безусловно свидетельствующие о том, что финансовое состояние должника не улучшится по окончании периода внешнего управления (07.11.2017). В указанной ситуации, введение конкурсного производства в отношении предприятия является преждевременным.

Суд первой инстанции верно указал, что указанные решения фактически направлены на преодоление вступившего в законную силу судебного акта, которым ранее признано недействительным решение собрания кредиторов должника от 16.08.2016

Оценивая решения принятые по дополнительным вопросам повестки дня, суд первой инстанции правильно указал, что принятыми решениями кредиторы ставят управляющего в рамки, нарушающие права арбитражного управляющего.

В обоснование апелляционной жалобы указано, что закон не ограничивает право собрания кредиторов принимать решения по иным вопросам, значимым для осуществления хозяйственной деятельности в процедуре внешнего управления, кроме вопросов, относящихся к исключительной компетенции собрания кредиторов.

Вместе с тем, в соответствии со ст. 10 ГК РФ не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом). В случае несоблюдения требований, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, суд, арбитражный суд или третейский суд с учетом характера и последствий допущенного злоупотребления отказывает лицу в защите принадлежащего ему права полностью или частично, а также применяет иные меры, предусмотренные законом. Добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются.

Как видно из материалов дела, решения, принятые по дополнительным вопросам повестки дня, фактически направлены на чрезмерную регламентацию текущей деятельности управляющего, чем создаются создают препятствия в надлежащей реализации мероприятий, предусмотренных Законом о банкротстве, осуществлению прав и исполнению обязанностей внешнего управляющего.

При проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Согласно ст. 117 Закона о банкротстве внешний управляющий обязан представить на рассмотрение собрания кредиторов отчет внешнего управляющего:

по результатам проведения внешнего управления;

при наличии оснований для досрочного прекращения внешнего управления;

по требованию лиц, имеющих право на созыв собрания кредиторов;

в случае накопления денежных средств, достаточных для удовлетворения всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов.

Отчет внешнего управляющего должен содержать:

баланс должника на последнюю отчетную дату;

отчет о движении денежных средств;

отчет о прибылях и об убытках должника;

сведения о наличии свободных денежных средств и иных средств должника, которые могут быть направлены на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей должника;

расшифровку оставшейся дебиторской задолженности должника, сведения о мерах по ее взысканию и об оставшихся нереализованными правах требования должника;

сведения об удовлетворенных требованиях кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов;

сведения о сумме текущих обязательств должника с указанием процедуры, применяемой в деле о банкротстве, в ходе которой они возникли, их назначения, основания их возникновения, размера обязательства и непогашенного остатка;

сведения о предпринятых мерах по признанию недействительными сделок должника, а также по заявлению отказа от исполнения договоров должника;

иные сведения о возможности погашения оставшейся кредиторской задолженности должника.

К отчету внешнего управляющего должен быть приложен реестр требований кредиторов.

Типовые формы отчетов арбитражного управляющего утверждены Приказом Минюста России от 14.08.2003 N 195 "Об утверждении типовых форм отчетов (заключений) арбитражного управляющего".

Постановлением Правительства РФ от 22.05.2003 N 299 утверждены Общие правила подготовки отчетов (заключений) арбитражного управляющего.

Отчет является основной формой контроля кредиторов за деятельностью управляющего. На основании отчетов, представленных управляющим, и приложенных к ним документов собрание кредиторов производит контроль за эффективностью и законностью деятельности управляющего.

Таким образом, конкурсным кредиторам предоставлена возможность осуществлять контроль за деятельностью управляющего посредством представления последним собранию кредиторов отчета о своей деятельности, информации о финансовом состоянии должника и его имуществе.

В данном случае решения, принятые на собрании кредиторов, фактически регламентируют текущую деятельность управляющего.

Вместе с тем, Закон о банкротстве не предоставляет собранию кредиторов возможность регламентировать текущую деятельность арбитражного управляющего, который является субъектом профессиональной деятельности и сам определяет порядок реализации мероприятий в ходе процедуры банкротства, в пределах определенных Законом о банкротстве.

В случае если кредиторы полагают, что управляющий ненадлежащим образом выполняет свои обязанности, надлежащим способом защиты права кредиторов является обжалование его действий, требование о его отстранении.

С учетом изложенного, суд первой инстанции обоснованно признал недействительным решение собрания кредиторов должника от 22.09.2016 по основным вопросам повестки дня и дополнительным вопросам.

Суд первой инстанции выполнил требования статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, полно, всесторонне исследовал и оценил представленные в деле доказательства и принял законный и обоснованный судебный акт.

Нарушений процессуальных норм, влекущих отмену оспариваемого акта (ч. 4 ст. 270 АПК РФ), судом апелляционной инстанции не установлено, основания для удовлетворения жалоб отсутствуют.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Принять частичный отказ кредиторов Мишиной, Губаря, Любаненко, Худяковой от апелляционной жалобы на определение Арбитражного суда Ростовской области от 30.01.2017 по делу N А53-25422/2015. Производство по жалобе в части решения собрания по вопросам кроме основного N2 и дополнительных N1,2,5, прекратить.

В остальной части определение Арбитражного суда Ростовской области от 30.01.2017 по делу N А53-25422/2015 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия. Постановление может быть обжаловано в месячный срок в порядке, определенном Арбитражным процессуальным Кодексом Российской Федерации.

Председательствующий

Н.В. Шимбарева

Судьи

А.Н. Герасименко Н.В. Сулименко