Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 мая 2017 г. N 17АП-203/06

г. Пермь

23 мая 2017 г.

Дело N А60-12747/04-С3

Резолютивная часть постановления объявлена 17 мая 2017 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 23 мая 2017 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Даниловой И.П.

судей Мармазовой С.И., Мартемьянова В.И.

при ведении протокола судебного заседания секретерам Малышевой Д.Д.

при участии:

лица, участвующие в деле: не явились, извещены;

(лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу кредитора ООО "Сальвад"

на определение Арбитражного суда Свердловской области

от 24 марта 2017 года

об отказе в удовлетворении заявления ООО "Сальвад" о признании незаконными действий (бездействия) конкурсного управляющего Пархоменко А.С., выразившиеся в не направлении в суд заявления об утверждении мирового соглашения, непроведении собрания акционеров, с требованием об отстранении конкурсного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей,

вынесенное судьей Кожевниковой А.Г.,

в рамках дела N А60-12747/04-С3

о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "Свердловскдорстрой" (ОГРН 1026602315981, ИНН 6658006933),

установил:

установил:

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 26.06.2006 ОАО "Свердловскдорстрой" признано несостоятельным (банкротом) и в отношении его имущества открыто конкурсное производство. Определением Арбитражного суда Свердловской области от 12.08.2014 производство по делу о признании общества "Свердловскдорстрой" банкротом прекращено в связи с утверждением мирового соглашения, заключенного 10.07.2014.

Постановлением Арбитражного суда Уральского округа от 10.11.2014 определение Арбитражного суда Свердловской области от 12.08.2014 по делу N А60-12747/2004 отменено. В утверждении мирового соглашения по делу NА60-12747/2004 о признании открытого акционерного общества "Свердловскдорстрой" несостоятельным (банкротом) в редакции от 10.07.2014 отказано.

24.11.2014 производство по делу о признании открытого акционерного общества "Свердловскдорстрой" несостоятельным (банкротом) возобновлено, в отношении должника введено конкурсное производство.

Определением от 19.02.2015 конкурсным управляющим должника утвержден Пархоменко Алексей Сергеевич.

В Арбитражный суд Свердловской области от ООО "Сальвад" 17.02.2017, 22.02.2017 поступили жалобы о признании действий (бездействия) конкурсного управляющего ОАО "Свердловскдорстрой" Пархоменко А.С. незаконными в части необращения в суд с заявлением об утверждении мирового соглашения, проект которого утвержден на собрании кредиторов 30.10.2015; непроведения собрания акционеров должника в целях утверждения мирового соглашения. В жалобах ООО "Сальвад" просит отстранить Пархоменко А.С. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ОАО "Свердловскдорстрой".

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 24.03.2017 (резолютивная часть объявлена 16.03.2017) в удовлетворении требований ООО "Сальвад" отказано.

Не согласившись с вынесенным определением, конкурсный кредитор ООО "Сальвад" обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда от 24.03.2017 года отменить, признать незаконными действия (бездействие) конкурсного управляющего Пархоменко А.С. и отстранить его от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника.

В апелляционной жалобе апеллянт указывает, что суд неправильно применил нормы материального права. В определении от 24.03.2017 суд, руководствуясь пунктом 2 ст.158 Закона о банкротстве, указал, что у конкурсного управляющего ОАО "Свердловскдорстрой" не возникло обязанности по обращению в суд с заявлением об утверждении мирового соглашения с приложением документов, перечисленных в ст.158 Закона о банкротстве, в связи с тем, что решение о заключении мирового соглашения от имени должника, в установленном законом порядке не одобрено собранием акционеров ОАО "Свердловскдорстрой". Однако пункт 2 ст. 158 Закона о банкротстве сформулирован следующим образом: "Не ранее чем через пять дней и не позднее чем через десять дней с даты заключения мирового соглашения должник, внешний управляющий, конкурсный управляющий или финансовый управляющий должен представить в арбитражный суд заявление об утверждении мирового соглашения". Повторное собрание кредиторов конкурсный управляющий не проводил, в связи с чем ООО "Сальвад", после вынесения судом кассационной инстанции Постановления, которым оставлено в силе определение о понуждении конкурсного управляющего провести собрание акционеров, 07.12.2016 обратилось к конкурсному управляющему с требованием о проведении собрания акционеров ОАО "Свердловскдорстрой". Таким образом, на момент обращения ООО "Сальвад" с указанным требованием обязанности конкурсного управляющего по утверждению мирового соглашения не исполнялись на протяжении 1 года 1 месяца. Неоднократные отказы конкурсного управляющего Пархоменко А.С. от проведения собрания акционеров, затягивание сроков проведения собрания акционеров на сегодняшний день привели к убыткам для кредиторов, так как за столь продолжительные период времени расходы по ведению процедуры банкротства должника существенно увеличились. Полагает, что суд первой инстанции необоснованно отказал в отстранении Пархоменко А.С. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника. Конкурсный управляющий обязан самостоятельно инициировать проведение собрания акционеров, если сделка по заключению мирового соглашения требует одобрения указанного органа, однако по собственной инициативе конкурсный управляющий собрание не проводил. Конкурсный управляющий Пархоменко А.С. препятствует заключению мирового соглашения в рамках дела о банкротстве ОАО "Свердловскдорстрой", поскольку заинтересован в реализации имущества должника. Так, конкурсный управляющий проводит работу по реализации имущества должника: 30.01.2017 размещено сообщение о проведении торгов N 1573455 в отношении имущества ОАО "Свердловскдорстрой" 100% акций ОАО "Автострада" и 100% акций ОАО "Сангра" 09.03.2017. Также размещено сообщение о проведении торгов N 1639409 отношении имущества ОАО "Свердловскдорстрой" 100% акций ОАО "Управление строительных работ 922", 23 акций ПАО Банка "Вятич". Указанное имущество включено в проект мирового соглашения в редакции, утвержденной на собрании кредиторов 30.10.2015. В пункте 2 мирового соглашения указано, что погашение задолженности перед кредиторами осуществляется должником за счет ценных бумаг - 100% акций ОАО "Автострада", 100% акций ОАО "Сангра", 100% акций ОАО "Управление строительных работ 922", 100% акций ОАО "ПромРегион", путем предоставления отступного, в качестве которого кредиторам передаются вышеуказанные ценные бумаги в количестве, пропорциональном сумме задолженности перед кредиторами.

До судебного заседания от конкурсного управляющего в материалы дела поступил отзыв, в котором просит определения оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Лица, участвующие в деле и не явившиеся в заседание суда апелляционной инстанции, уведомлены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы надлежащим образом. В силу ст. 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) неявка лиц не является препятствием для рассмотрения апелляционной жалобы в их отсутствие.

Законность и обоснованность определения суда проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. 266, 268 АПК РФ.

Из материалов дела следует, что протоколом общего собрания кредиторов ОАО "Свердловскдорстрой" от 30.10.2015 принято решение утвердить проект мирового соглашения, избран представитель собрания кредиторов, уполномоченный на подписание мирового соглашения.

06.11.2015 года Ловкина Анна Васильевна и конкурсный управляющий должника Пархоменко Алексей Сергеевич обратились в Арбитражный судСвердловской области с заявлениями о признании недействительными решений собрания кредиторов от 30.10.2015 об утверждении мирового соглашения; об избрании представителя собрания кредиторов, уполномоченного на подписание мирового соглашения и подачу ходатайства в Арбитражный суд Свердловской области об утверждении мирового соглашения.

Определением от 28.12.2015 в удовлетворении заявления Ловкиной Анны Васильевны и конкурсного управляющего должника Пархоменко Алексея Сергеевича о признании решений собрания кредиторов от 30.10.2015 недействительными отказано.

Полагая, что в нарушение своих прямых обязанностей конкурсным управляющим ОАО "Свердловскдорстрой" Пархоменко А.С. до настоящего момента не исполнены обязанности по обращению в суд с заявлением об утверждении мирового соглашения, проект которого утвержден на собрании кредиторов 30.10.2015, ООО "Сальвад" обратилось в суд с настоящей жалобой о признании бездействия конкурсного управляющего ОАО "Свердловскодорстрой" Пархоменко А.С. незаконными, обязав конкурсного управляющего направить в суд заявление об утверждении мирового соглашения с приложением документов, перечисленных в ст. 158 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) (далее по тексту - Закон о банкротстве), в том числе мировое соглашение в редакции, утвержденной решением собрания кредиторов ОАО "Свердловскодорстрой" от 30.10.2015. Также ООО "Сальвад" полагает, что до настоящего времени конкурсным управляющим Пархоменко А.С. не исполнена обязанность по поведению собрания акционеров ОАО "Свердловскдорстрой".

Отказывая в удовлетворении жалоб ООО "Сальвад" суд первой инстанции не усмотрел в действиях (бездействии) конкурсного управляющего ОАО "Свердловскодорстрой" Пархоменко А.С. нарушений требований Закона о банкротстве.

Изучив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства в порядке ст. 71 АПК РФ, апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

В силу п. 1 ст. 60 Закона о банкротстве заявления и ходатайства арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, между ним и должником, жалобы кредиторов на нарушение их прав и законных интересов рассматриваются в заседании арбитражного суда не позднее чем через один месяц с даты получения указанных заявлений, ходатайств и жалоб, если иное не установлено настоящим Федеральным законом. По результатам рассмотрения указанных заявлений, ходатайств и жалоб арбитражный суд выносит определение.

Согласно п. 1 ст. 145 Закона о банкротстве конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего на основании ходатайства собрания кредиторов (комитета кредиторов) в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на конкурсного управляющего обязанностей; в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.

Таким образом, из систематического толкования указанных норм права следует, что законодателем предусмотрена возможность отстранения арбитражного управляющего от исполнения им своих обязанностей при удовлетворении арбитражным судом жалобы на действия (бездействие) арбитражного управляющего и в том случае, если судом установлено, что такими действиями (бездействием) по неисполнению или ненадлежащему исполнению арбитражным управляющим своих обязанностей нарушены права или законные интересы заявителя жалобы и это неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.

При этом признание судом незаконными конкретных действий (бездействия) арбитражного управляющего возможно при установлении факта нарушения такими действиями арбитражного управляющего определенных прав и законных интересов заявителя жалобы, а также предполагает устранение, прекращение этих незаконных действий и, соответственно, восстановление нарушенных прав кредитора.

При определении вреда имущественным правам кредиторов следует иметь в виду, что в силу абзаца тридцать второго ст. 2 Закона о банкротстве под ним понимается уменьшение стоимости или размера имущества должника и (или) увеличения размера имущественных требований к должнику, а также иные последствия совершенных должником сделок или юридически значимых действий, приведшие или могущие привести к полной или частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.

При рассмотрении ходатайств лиц, участвующих в деле, об отстранении конкурсного управляющего должно быть установлено, повлекло либо могло ли повлечь допущенное им нарушение причинение убытков должнику или его кредиторам. Отстранение конкурсного управляющего есть мера защиты, направленная на прекращение ведения производства лицом, не способным к его ведению. Такая неспособность может проистекать из неопытности, недобросовестности, халатности и т.п. (п.п. 7, 17 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 22.05.2012 N 150 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с отстранением конкурсных управляющих").

Пунктом 56 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" установлено, что неисполнение или ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим возложенных на него обязанностей является основанием для отстранения такого управляющего по ходатайству собрания (комитета) кредиторов либо лица, участвующего в деле о банкротстве.

Арбитражный суд не может удовлетворить ходатайство об отстранении конкурсного управляющего, если допущенные нарушения не являются существенными. Отстранение конкурсного управляющего должно применяться тогда, когда конкурсный управляющий показал свою неспособность к надлежащему ведению конкурсного производства, что проявляется в ненадлежащем исполнении обязанностей конкурсного управляющего (п. 10 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 22.05.2012 N 150).

В силу п. 4 ст. 20.3 Закона о банкротстве конкурсный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

В соответствии с пунктом 1 ст. 154 Закона о банкротстве решение о заключении мирового соглашения в период проведения процедуры конкурсного производства со стороны должника принимается конкурсным управляющим.

Согласно пункту 2 ст. 154 Закона о банкротстве в случае, если мировое соглашение является для должника сделкой, которая в соответствии с федеральными законами и (или) учредительными документами должника совершается на основании решения органов управления должника или подлежит согласованию с органами управления должника (одобрению этими органами), решение о заключении мирового соглашения от имени должника может быть принято после принятия соответствующего решения органами управления должника или получения соответствующего согласования (одобрения).

Определением суда от 07.06.2016 заявление ООО "ОУЗ" о понуждении конкурсного управляющего Пархоменко А.С. к проведению собрания акционеров ОАО "Свердловскдорстрой" было удовлетворено, суд обязал конкурсного управляющего Пархоменко А.С. в срок до 29.06.2016 провести собрание акционеров ОАО "Свердловскдорстрой" для постановки вопроса об одобрении (неодобрении) мирового соглашения в рамках дела N А60- 12747/2004. Во исполнение указанного судебного акта, конкурсный управляющий Пархоменко А.С. организовал проведение собрания акционеров ОАО "Свердловскдорстрой" 30.06.2016 на 10-00.

30.06.2016 конкурсным управляющим Пархоменко А.С. проведено собрание акционеров должника по рассмотрению вопроса о заключении мирового соглашения, которое не состоялось ввиду отсутствия кворума, указанное обстоятельство исследовалось в рамках обособленного спора (Определение Арбитражного суда Свердловской области от 10.11.2016, Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.02.2017, Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 27.04.2017).

В силу пункта 2 ст.158 Закона о банкротстве не ранее чем через пять дней и не позднее чем через десять дней с даты заключения мирового соглашения должник, внешний управляющий, конкурсный управляющий или финансовый управляющий должен представить в арбитражный суд заявление об утверждении мирового соглашения.

Поскольку, на дату подачи жалобы ООО "Сальвад" решение о заключении мирового соглашения от имени должника, в установленном законом порядке, собранием акционеров ОАО "Свердловскодорстрой" не одобрено (ввиду отсутствия кворума), то суд первой инстанции правильно пришел к выводу о том, что у конкурсного управляющего ОАО "Свердловскодорстрой" Пархоменко А.С. не возникла обязанность по обращению в суд с заявление об утверждении мирового соглашения с приложением документов, перечисленных в ст. 158 Закона о банкротстве, в том числе с проектом мировое соглашение в редакции, утвержденной решением собрания кредиторов ОАО "Свердловскодорстрой" от 30.10.2015.

Соответственно довод апелляционной жалобы ООО "Сальвад" в данной части подлежит отклонению, поскольку основан на неверном толковании норм права.

В отношении непроведения конкурсным управляющим собрания акционеров ОАО "Свердловскодорстрой" судом апелляционной инстанции установлено следующее.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 07.06.2016 (резолютивная часть от 01.06.2016) заявление ООО "ОУЗ" о понуждении конкурсного управляющего Пархоменко А.С. к проведению собрания акционеров ОАО "Свердловскдорстрой" было удовлетворено, суд обязал конкурсного управляющего Пархоменко А.С. в срок до 29.06.2016 провести собрание акционеров ОАО "Свердловскдорстрой" для постановки вопроса об одобрении (не одобрении) мирового соглашения в рамках дела N А60-12747/2004. Во исполнение указанного судебного акта, конкурсный управляющий Пархоменко А.С. организовал проведение собрания акционеров ОАО "Свердловскдорстрой" 30.06.2016 г. на 10-00.

Собрание акционеров ОАО "Свердловскдорстрой" признано несостоявшимся в связи с отсутствием кворума.

ООО "Сальвад" обратился в суд с жалобой на нарушении конкурсным управляющим положения Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" при созыве собрания акционеров должника.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 10.11.2016, оставленными в силе Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.02.2017 жалоба ООО "Сальвад" оставлена без удовлетворения.

Из материалов дела следует, что конкурсным управляющим ОАО "Свердловскдорстрой" вновь осуществляются мероприятия по подготовке к созыву собрания акционеров должника. Собрание акционеров должника назначено на 22.03.2017, по вопросу одобрения мирового соглашения в редакции, вынесенной на собрание кредиторов от 30.10.2015. Подготовлен список лиц, имеющих право на участие в собрании акционеров. Дата составления указанного списка не может быть установлена ранее, чем через 10 дней с даты принятия решения о проведении общего собрания (ст. 22 Устава ОАО"Свердловскдорстрой", пункт 1 ст. 51 ФЗ "Об акционерных обществах"). Решение о проведении собрания принято 13.02.2017, список лиц, имеющих право на участие в собрании акционеров составлен на 02.03.2017. Подготовлено сообщение о собрании акционеров. Сообщение о собрании должно быть сделано не позднее, чем за 20 дней до даты его проведения (п. 23 устава ОАО "Свердловскдорстрой", п. 1. ст. 52 ФЗ "Об акционерных общетсвах"). Опубликовано сообщение о собрании акционеров в Областной газете -17.02.2017 и сообщение в интернет - ресурсе раскрытия информации https://e-disclosure.ru/portal/event.aspx?EventId=o7My2l-CA9Ui3DqAjfQ-CP7 w-B-B.

Принимаемый по какому-либо спору судебный акт должен быть направлен на восстановление нарушенных прав и законных интересов лица, обратившегося за судебной защитой.

Суд первой инстанции правильно пришел к выводу о том, что на момент рассмотрения жалобы ООО "Сальвад" конкурсным управляющим ОАО "Свердловскдорстрой" уже осуществлены действия по подготовке и проведению повторного собрания акционеров с целью предоставления акционерам должника возможности рассмотреть условия проекта мирового соглашения, предложенного кредиторами 30.10.2015, соответственно жалоба кредитора ООО "Сальвад" о том, что управляющим не исполнены обязательства по поведению собрания акционеров ОАО "Свердловскдорстрой" является необоснованной.

Кроме того, конкурсный кредитор ООО "Сальвад" указывает в ходатайстве об отстранении, что конкурсным управляющим Пархоменко А.С. предпринимаются действия, направленные на реализацию имущества должника ОАО "Свердловскдорстрой", что по мнению заявителя является нарушением закона, позволяющим отстранить Пархоменко А.С. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника.

В соответствии с пунктом 2 ст. 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий обязан принять в ведение имущество должника, провести инвентаризацию такого имущества, привлечь оценщика для оценки имущества должника, провести реализацию имущества и распределить полученные денежные средства согласно реестру кредиторов должника.

В соответствии с п.2 ст.129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий обязан принять в ведение имущество должника, провести инвентаризацию такого имущества, привлечь оценщика для оценки имущества должника. Провести реализацию имущества и распределить полученные денежные средства согласно реестру кредиторов должника.

Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда по делу N А60- 12747/2004 от 08.08.2016 установлено, что рассмотрение вопроса об утверждении мирового соглашения по делу о банкротстве не препятствует рассмотрению заявления конкурсного управляющего должника об утверждении Положения о порядке продаж имущества должника.

При этом жалоба кредитора в нарушение ст.65 АПК РФ не содержит ссылки ни на одну статью Закона о банкротстве, которая нарушена конкурсным управляющим при реализации возложенных на него полномочий и обязанностей по организации и проведению процедуры реализации имущества ОАО "Свердловскодорстрой".

Таким образом, принимая во внимание, что в отношении ОАО "Свердловскдорстрой" введена процедура конкурсного производства, то действия управляющего направленные на реализацию имущества должника, соответствуют пункту 2 ст. 129 Закона о банкротстве.

Как было указано выше, законодателем предусмотрена возможность отстранения арбитражного управляющего от исполнения им своих обязанностей при удовлетворении арбитражным судом жалобы на действия (бездействие) арбитражного управляющего и в том случае, если судом будет установлено, что такими действиями (бездействием) по неисполнению или ненадлежащему исполнению арбитражным управляющим своих обязанностей нарушены права или законные интересы заявителя жалобы и это неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.

С учетом того, что судом первой инстанции в действиях (бездействии) конкурсного управляющего Пархоменко А.С. не установлено нарушений требований Закона о банкротстве, то основания для отстранения конкурсного управляющего отсутствовали.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции.

Иные доводы, изложенные в апелляционной жалобе, также не опровергают выводы суда первой инстанции, а только выражают несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены принятого по делу решения.

При отмеченных обстоятельствах и с учетом проверки законности и обоснованности судебного акта в пределах доводов апелляционной жалобы, оснований для отмены определения суда от 24.03.2017 и удовлетворения жалобы у суда апелляционной инстанции не имеется.

Руководствуясь статьями 258, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Свердловской области от 24 марта 2017 года по делу N А60-12747/04-С3 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

И.П.Данилова

Судьи

С.И.Мармазова В.И.Мартемьянов