Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 июля 2017 г. N 20АП-3702/17

г. Тула

19 июля 2017 г.

Дело N А23-8553/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 12.07.2017.

Постановление изготовлено в полном объеме 19.07.2017.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Мордасова Е.В., судей Еремичевой Н.В. и Рыжовой Е.В., при участии в судебном заседании представителей от заинтересованного лица: Сорочкина Д.А. (доверенность от 09.01.2017 N 03-19/007, удостоверение), Гольцуновой Л.В. (приказ от 20.04.2017 N ММВ-10-4/518@, удостоверение), Николаевой Е.К. (доверенность от 04.07.2017 N 03-19/03158, удостоверение), в отсутствие заявителя, извещенного надлежащим образом, при ведении протокола судебного заседания секретарем Назарян Г.А., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу, с использованием системы аудиозаписи, муниципального унитарного предприятия "Калугатеплосеть" г. Калуги на решение Арбитражного суда Калужской области от 02.05.2017 по делу N А23-8553/2016, принятое по заявлению муниципального унитарного предприятия "Калугатеплосеть" г. Калуги (г. Калуга, ОГРН 1024001432564, ИНН 4026000669) к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 7 по Калужской области (г. Калуга) об отмене решения о необоснованности применения налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость в сумме 18 533 898 руб., заявленный налоговый вычет по НДС за 4-й квартал 2015 в сумме 18 533 898 руб. признать правомерным, начисленные пени в сумме 866 316 руб. 51 коп. признать необоснованными и незаконными, штрафные санкции в сумме 37 067 руб. 79 копеек признать необоснованными и неправомерными, установил следующее.

Муниципальное унитарное предприятие "КАЛУГАТЕПЛОСЕТЬ" (далее - заявитель, МУП "КАЛУГАТЕПЛОСЕТЬ", предприятие) обратилось в Арбитражный суд Калужской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 7 по Калужской области (далее - инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения N 8951 от 22.09.2016 года о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части необоснованного применения налогового вычета по НДС в сумме 18533898,31 руб. (п.2.1 решения), начисления пени в сумме 866316,51 руб., штрафа в сумме 37067, 79 руб. ( п.п.1 п.3.1).

Решением Арбитражного суда Калужской области от 02.04.2017 в удовлетворении заявленных требований было отказано.

Не согласившись с принятым судом решением, общество обратилось в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение по настоящему делу, принять новый судебный акт.

Апеллянт полагает, что оспариваемый судебный акт является незаконным и необоснованным, вынесен с нарушением норм материального права. Обращает внимание, что налоговое законодательство не связывает право налогоплательщика на применение налогового вычета с действиями его контрагентов по сделкам по исполнению своих налоговых обязанностей, в том числе и по уплате этого налога поставщиком товара, и с наличием у налогоплательщика информации о статусе поставщиков и их взаимоотношениях с налоговыми органами.

В обоснование своей позиции ссылается на положения главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации, разъяснения Конституционного Суда РФ, изложенным в Определении от 16.10.2003 N 329-0.

Налоговый орган в представленном отзыве по доводам жалобы возражал, просил оставить решение суда без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения. В судебном заседании представители инспекции поддержали доводы жалобы.

Заявитель, извещенный надлежащим образом, явку представителей в судебном заседании не обеспечил, в связи с чем и на основании статей 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие неявившихся лиц.

Изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, обсудив доводы жалобы и отзыва на нее, выслушав пояснения представителей сторон, суд апелляционной инстанции не находит оснований для изменения либо отмены обжалуемого судебного акта по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Муниципальное унитарное предприятие " КАЛУГАТЕПЛОСЕТЬ " г. Калуги зарегистрировано в качестве юридического лица 08.12.1992 года Городской Управой города Калуги, ОГРН 1024001432564, что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ от 12.12.2016 года. (л.д.98-134 т.1).

Межрайонной ИФНС России N 7 по Калужской области была проведена камеральная налоговая проверка уточненной налоговой декларации N 3 по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2015 г., представленной Муниципальным унитарным предприятием "КАЛУГАТЕПЛОСЕТЬ" г. Калуги (далее - предприятие) в Инспекцию 26.04.2016, по результатам которой составлен акт N 7289 от 08.08.2016 и вынесено решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения N8951 от 22.09.2016 (далее - Решение N 8951 от 22.09.2016 - л.д. 59-79 т.1).

В данном решении предприятию предложено уплатить налог на добавленную стоимость за 4 квартал 2015 г. в сумме 18 533 898 руб., а также начислены пени в сумме 866 316,51 руб. Кроме того, налогоплательщик привлечен к ответственности за совершение налогового правонарушения по п. 1 ст. 122 НК РФ с назначением штрафа в сумме 37 067,79 руб.

Решение инспекции в указанной части налогоплательщик обжаловал в соответствии со ст. 137 НК РФ в апелляционном порядке в вышестоящий налоговый орган. (л.д.80-85 т.1). УФНС России по Калужской области решением от 26.12.2016 N 63-10/12850 апелляционную жалобу налогоплательщика оставило без удовлетворения. (л.д.143-150 т.2).

Не согласившись с решением N 8951 от 22.09.2016 года предприятие обратилось в арбитражный суд с заявлением о его оспаривании.

Предприятием 26.04.2016 в налоговый орган представлена уточненная налоговая декларация N 3 по НДС за 4 квартал 2015 г. Сумма НДС к уплате - 18 469 607 руб.

В указанной налоговой декларации по контрагенту ООО "АСК СТАРТ" заявлен налоговый вычет по счету-фактуре N 34 от 31.12.2015 на сумму 121 500 000 руб., в том числе НДС 18 533 898 руб.

05.10.2015 между предприятием (Продавец) и ООО "АСК СТАРТ" (Покупатель) заключен договор купли-продажи недвижимого имущества, согласно которому предприятие (Продавец) передало в собственность ООО "АСК СТАРТ" (Покупатель) муниципальное имущество (находящееся в хозяйственном ведении продавца) - нежилое помещение, площадью 4066,4 кв.м., расположенное по адресу: г. Калуга, ул. Академическая, 15, пом.11, по цене 120 744 600 руб., включая НДС.

Согласно п. 2.2 Договора Покупатель оплачивает стоимость передаваемого нежилого помещения не позднее 31 марта 2016 года

Согласно п. 2.3. Договора проценты оплачиваются Покупателем согласно графику (Приложение N 1). Сумма к оплате 31.03.2016 с учетом процентов составила 121026613,07 руб. руб. (л.д.57-63 т.2).

Постановлением Городской Управы города Калуги от 05.10.2015 N 12819-пи согласована крупная сделка предприятия: договор купли-продажи недвижимого имущества на сумму 120 744 600 руб. с учетом НДС. (л.д.65 т.2).

Согласно акта приема-передачи недвижимого имущества от 05.10.2015 предприятие передало нежилое помещение площадью 4066,4 кв.м., этаж N 1, этаж N 2, расположенное по адресу: г. Калуга, ул. Академическая, 15, пом.11. Договор зарегистрирован Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Калужской области 08.10.2015.

В представленной предприятием налоговой декларации по НДС за 4 квартал 2015 года (уточненная N 3), отражена указанная операция в сумме 102 325 932 руб. и исчислен НДС с реализации в сумме 18 418 668 руб.

30.12.2015 между предприятием (Кредитор) и ООО "АСК СТАРТ" (Должник) заключено Соглашение об отступном, согласно которому Должник в счет исполнения обязательства, вытекающего из Договора купли-продажи недвижимого имущества от 05.10.2015, согласно Постановлению Городской Управы N 12819-пи от 05.10.2015 о согласовании крупной сделки и поименного в п. 1.2 Соглашения, представляет Кредитору отступное.

В соответствии с п. 1.2 Соглашения указаны сведения об обязательстве, в счет исполнения которого предоставляется отступное:

- сумма основного долга 120 744 600 руб., в том числе НДС - 18 418 667,80 руб.

- проценты за отсрочку оплаты по договору в сумме 755 400 руб., начисленные по 31.12.2015.

- срок исполнения обязательства 31.03.2016.

В соответствии с п. 2.1 в качестве отступного по Соглашению Должник передает Кредитору следующее имущество: нежилое помещение, площадь 3979,80 кв.м., этаж 3, надстроенный этаж 3, адрес объекта: г. Калуга, ул. Академическая, 15, помещение 31 (свидетельство о регистрации 40АА151306 от 24.12.2015) и нежилое помещение площадь 228,8 кв.м., этаж 1, этаж 2, адрес объекта: г. Калуга, ул. Академическая, 15, помещение 27 (свидетельство о регистрации 40АА159512 от 24.12.2015).

Согласно п. 2.2 стоимость передаваемого имущества 121 500 000 руб., в том числе НДС, установлена отчетами о рыночной стоимости (Отчет N 525-0-15, Отчет N 524-0-15).

Согласно п. 2.3 срок передачи имущества не позднее 31.12.2015.

Согласно п. 2.4 имущество поступает в хозяйственное ведение предприятия (л.д.66-67 т.2).

ООО "АСК СТАРТ" выписан счет-фактура N 34 от 30.12.2015 на сумму 121 500 000,00 руб. в том числе НДС в сумме 18 533 898,31 руб. в Графе "Наименование товара, имущественного права" указано -многофункциональный центр - помещение N 31, N 27.(л.д.89 т.1).

По указанному счету-фактуре предприятием в 4 квартале 2015 г. заявлен налоговый вычет в сумме 18 533 898,31 руб.

Операция по передаче имущества по Соглашению об отступном, согласно выписанному счету-фактуре N 34 от 30.12.2015 на сумму 121 500 000,00 руб. в том числе НДС в сумме 18 533 898,31 руб., не отражена у ООО "АСК СТАРТ" в разделах 3 и 9 декларации по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2015 г., НДС в сумме 18 533 898 руб. не исчислен и в бюджет не уплачен.

Согласно пункту 1 статьи 113 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункту 1 статьи 2 Федерального закона от 14.11.2002 N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия.

В соответствии с пункту 2 статьи 113 Гражданского кодекса Российской Федерации имущество государственного или муниципального унитарного предприятия находится в государственной или муниципальной собственности и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

Права унитарного предприятия на закрепленное за ним имущество определяются в соответствии с Гражданским Кодексом РФ и законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ).

Согласно статьи 294 Гражданского кодекса Российской Федерации государственное или муниципальное унитарное предприятие, которому имущество принадлежит на праве хозяйственного ведения, владеет, пользуется и распоряжается этим имуществом в пределах, определяемых в соответствии с настоящим Кодексом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 299 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункту 2 статьи 11 Федерального закона N 161 ФЗ право хозяйственного ведения или право оперативного управления имуществом, в отношении которого собственником принято решение о закреплении за унитарным предприятием или учреждением, возникает у этого предприятия или учреждения с момента передачи имущества, если иное не установлено законом и иными правовыми актами или решением собственника.

В соответствии с пунктом 1 статьи 131 Гражданского кодекса Российской Федерации право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации в едином государственном реестре органами, осуществляющими государственную регистрацию прав на недвижимость и сделок с ней. Регистрации подлежат: право собственности, право хозяйственного ведения, право оперативного управления, право пожизненного наследуемого владения, право постоянного пользования, ипотека, сервитута, а также иные права в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными законами.

Согласно правой позиции, изложенной в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ N 10, Пленума ВАС РФ N 22 от 29.04.2010 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав" в силу абзаца 5 п. 1 ст. 216 ГК РФ право хозяйственного ведения и право оперативного управления относятся к вещным правам лиц, не являющихся собственниками. В этой связи право хозяйственного ведения и право оперативного управления на недвижимое имущество - возникают с момента их государственной регистрации.

Право хозяйственного ведения на нежилые помещения, площадью 3979,8 кв.м, адрес объекта: г. Калуга, ул. Академическая, 15, помещение 31, и площадью 228,8 кв.м., этаж 1, этаж 2, адрес объекта: г. Калуга, ул. Академическая, 15, помещение 27, за предприятием зарегистрировано 11.01.2016.( л.д. 86 и 88 т.2).

Закрепленные за унитарным предприятием на праве хозяйственного ведения объекты - основных средств (ОС) принимаются к учету по первоначальной стоимости (п. 7 Положения по бухгалтерскому учету "Учет основных средств" ПБУ 6/01, утвержденного Приказом Минфина России от 30.03.2001 N 26н).

Поскольку право хозяйственного ведения на объекты, предоставленные по отступному, зарегистрировано 11.01.2016, МУП "КАЛУГАТЕПЛОСЕТЬ" г. Калуги не могло принять на учет в 4 квартале 2015 г. объекты: нежилое помещение N 31, площадь 3979,80 кв.м, и нежилое помещение N 27 площадь 228,8 кв.м, по адресу: г. Калуга, ул. Академическая, 15.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно поддержал вывод инспекции о о том, что в нарушение статей 171, 172 НК РФ МУП "КАЛУГАТЕПЛОСЕТЬ " г. Калуги необоснованно применены налоговые вычеты но НДС в сумме 18 533 89831 руб. по счету-фактуре N 34 от 30.12.2015 ООО "АСК СТАРТ" в 4 квартале 2015 года.

В соответствии с пунктом 1 статьи 146 НК РФ объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость признается, в том числе, реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав. В целях настоящей главы передача права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе признается реализацией товаров (работ, услуг).

Согласно пунктом 1 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные статьей 171 НК РФ вычеты.

Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, в таможенных процедурах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при. ввозе товаров, перемещаемых через границу Российской Федерации без таможенного оформления, в отношении:

1) товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, за исключением товаров, предусмотренных п. 2 ст. 170 настоящего Кодекса;

2) товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

В силу пункта 2 статьи 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации, либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации без таможенного контроля и таможенного оформления, в отношении: товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 настоящего Кодекса; товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

Пунктом 1 статьи 172 НК РФ установлено, что налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под се юрисдикцией, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 НК РФ.

Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

Таким образом, суд первой инстанции справедливо указал, что условиями для применения налогового вычета по НДС по товарам (работам, услугам) являются: товары (работы, услуги), имущественные права приобретены для осуществления операций, признаваемых объектами обложения НДС, т.е. используются в деятельности, облагаемой НДС (пункте 2 статьи 171 НК РФ); данные товары (работы, услуги), имущественные права приняты к учету (пункте 1 статьи 172 НК РФ); имеется надлежащим образом оформленные счет-фактура и соответствующие первичные документы (статья 169 НК РФ).

Следовательно, статья 146 НК РФ в качестве объекта налогообложения выделены операции по передаче товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав, при этом обязанности исчислить НДС к уплате в бюджет при возникновении каждого из объектов корреспондирует право на налоговый вычет.

Пунктом 3 статьи 168 НК РФ установлено, что при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав, а также при получении сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав соответствующие счета-фактуры выставляются не позднее пяти календарных дней, считая со дня отгрузки товара (выполнения работ, оказания услуг), со дня передачи имущественных прав или со дня получения сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

Пунктом 3 статьи 167 НК РФ установлено, что в случаях, если товар не отгружается и не транспортируется, но происходит передача права собственности на этот товар, такая передача права собственности в целях главы 21 НК РФ приравнивается к его отгрузке.

В соответствии с частью 2 статьи 223 ГК РФ, а также исходя из указаний п. 13 совместного постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 29.04.2010 N 10/22 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав" права на имущество, подлежащее государственной регистрации, возникают с момента регистрации соответствующих прав на него, если иное не установлено законом (постановление Президиума ВАС РФ от 05.04.2011 N 12833/10).

Из содержания части 1 статьи 131 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации в едином государственном реестре органами, осуществляющими государственную регистрацию прав на недвижимость и сделок с ней. Регистрации подлежат: право собственности, право хозяйственного ведения, право оперативного управления, право пожизненного наследуемого владения, право постоянного пользования, ипотека, сервитуты, а также иные права в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными законами.

При этом в соответствии с частью 2 статьи 223 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда отчуждение имущества подлежит государственной регистрации, право собственности у приобретателя возникает с момента такой регистрации, если иное не установлено законом.

Из приведенных норм следует, что моментом определения налоговой базы по налогу на добавленную стоимость в отношении недвижимого имущества является дата государственной регистрации права собственности на объект недвижимого имущества.

В связи с изложенным, счет-фактура при реализации недвижимого имущества должна выставляться в течение пяти дней с момента перехода права собственности (государственной регистрации права собственности) на такое имущество от продавца к покупателю.

Кроме того, в постановлении Президиума ВАС РФ от 10.06.2014 N 2504/14 указано, что в соответствии со статьей 409 Гражданского кодекса Российской Федерации по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.).

Согласно пункту 1 статьи 2 Федерального закона от 21.07.1997 N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" (далее - Закон о регистрации прав) государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним - юридический акт признания и подтверждения государством возникновения, ограничения (обременения), перехода или прекращения прав на недвижимое имущество в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации.

То есть суд первой инстанции справедливо заключил, что в случае, если имуществом, передаваемым кредитору в качестве отступного, является недвижимая вещь, то такое имущество считается предоставленным кредитору с момента государственной регистрации перехода права собственности на эту вещь в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Таким образом, до тех пор, пока переход права собственности на недвижимое имущество, передаваемое в качестве отступного на основании соответствующего соглашения, не зарегистрирован в ЕГРП, собственником этого имущества является сторона, предоставляющая отступное, а не кредитор.

Заключение договора об отчуждении недвижимого имущества не влечет перехода права собственности на недвижимую вещь. Кроме того, переход права собственности на недвижимое имущество, будучи связан исключительно с фактом внесения соответствующей записи в ЕГРП, не обусловлен фактической передачей недвижимого имущества. Ранее названная правовая позиция была сформулирована Президиумом ВАС РФ в постановлении от 20.09.2011 N 5785/11.

Так как в ходе камеральной проверки налоговым органом установлена неуплата (неполная уплата) МУП "КАЛУГАТЕПЛОСЕТЬ" налога на добавленную стоимость за 4 квартал 2015 г. по описанным выше обстоятельствам в сумме 18 533 898 руб., в т.ч. по срокам:

-25.01.2016-6 177 966 руб.;

-25.02.2016-6 177 966 руб.;

-25.03.2016 -6 177 966 руб.

Согласно сведениям КРСБ (1030100001 НДС (29) (29401000000), по указанным срокам уплаты у предприятия числилась переплата в следующем размере: -25.01.2016 -26 136 164 руб.; -25.02.2016 - 19 979 630 руб.; -25.03.2016- 13 823 091 руб.

Однако, в связи с тем, что данная переплата была зачтена в полном размере в счет иных задолженностей налогоплательщика, расчет штрафных санкций по статье 122 НК РФ был произведен инспекцией без учета переплаты.

При рассмотрении материалов камеральной налоговой проверки налоговым органом были выявлены обстоятельства, смягчающие ответственность за совершение налогового правонарушения (ст.ст. 112, 114 НК РФ):

- совершение налогового правонарушения по п. 1 ст. 122 НК РФ впервые;

- организация имеет статус муниципального унитарного предприятия.

В связи с чем, принято решение об уменьшении суммы налоговых санкций, предусмотренных п. 1 ст. 122 НК РФ в 100 раз.

Таким образом, размер штрафной санкции составил: 37 067,79 руб. (18 533 898*20%/100).

В соответствии с пунктом 1 статьи 122 НК РФ неуплата или неполная уплата сумм налога (сбора) в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога (сбора) или других неправомерных действий (бездействия), если такое деяние не содержит признаков налоговых правонарушений, предусмотренных статьями 129.3 и 129.5 настоящего Кодекса, влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от неуплаченной суммы налога (сбора).

Как следует из пункта 20 Постановление Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 57 "О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации" в силу ст. 122 НК РФ занижение налоговой базы, иное неправильное исчисление налога или другие неправомерные действия (бездействия) налогоплательщика образуют состав предусмотренного данной нормой правонарушения лишь в том случае, если 2 такие действия (бездействия) привели к неуплате или неполной уплате сумм налога, то есть к возникновению задолженности по этому налогу.

При применении приведенной нормы необходимо принимать во внимание соответствующие положения статей 78 и 79 НК РФ, согласно которым задолженность налогоплательщика по уплате налога подлежит погашению посредством ее зачета в счет подлежащих возврату налогоплательщику излишне уплаченных или взысканных сумм налога, пеней, штрафа.

Поэтому по смыслу взаимосвязанных положений упомянутых норм занижение суммы конкретного налога по итогам определенного налогового периода не приводит к возникновению у налогоплательщика задолженности по этому налогу, в связи с чем не влечет применения ответственности, предусмотренной статьей 122 НК РФ, в случае одновременного соблюдения следующих условий: на дату окончания установленного законодательством срока уплаты налога за налоговый период, за который налоговым органом начисляется недоимка, у налогоплательщика имелась переплата сумм того же налога, что и заниженный налог, в размере, превышающем или равном размеру заниженной суммы налога; на момент вынесения налоговым органом решения по результатам налоговой проверки эти, суммы не были зачтены в счет иных задолженностей налогоплательщика.

Если при указанных условиях размер переплаты был менее суммы заниженного налога, налогоплательщик подлежит освобождению от ответственности в соответствующей части.

Как усматривается из фактических обстоятельств по делу, имевшаяся у предприятия переплата по НДС по срокам уплаты 25.01.2016 в размере 26136164 руб., 25.02.2016 в размере 19 979 630 руб., 25.03.2016 в размере 13 823 091 руб. была зачтена в полном объеме до даты вынесения обжалуемого Решения N 8951 от 22.09.2016 в счет погашения текущих и будущих платежей. В связи с чем, 25.05.2016 образовалась недоимка в размере 10 894 038 руб.

Согласно статье 75 НК РФ пеней признается установленная настоящей статьей денежная сумма, которую налогоплательщик должен выплатить в случае уплаты причитающихся сумм налогов, в том числе налогов, уплачиваемых в связи с перемещением товаров через таможенную границу Таможенного союза, в более поздние по сравнению с установленными законодательством о налогах и сборах сроки.

Сумма соответствующих пеней уплачивается помимо причитающихся к уплате сумм налога и независимо от применения других мер обеспечения исполнения обязанности по уплате налога, а также мер ответственности за нарушение законодательства о налогах и сборах.

Пеня начисляется за каждый календарный день просрочки исполнения обязанности по уплате налога, начиная со следующего за установленным законодательством о налогах и сборах дня уплаты налога, если иное не предусмотрено настоящей статьей и главами 25 и 26.1 настоящего Кодекса.

Пеня за каждый день просрочки определяется в процентах от неуплаченной суммы налога.

Процентная ставка пени принимается равной одной трехсотой действующей в это время ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации.

В соответствии со статьей 75 НК РФ предприятию обоснованно начислены пени по состоянию на 22.09.2016 года в сумме 866316,51 руб. Расчет пеней и период их начисления заявителем не оспаривается.

В связи с изложенным, требования заявителя являются необоснованными и удовлетворению не подлежат.

Учитывая вышеизложенное и положения части 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, оснований для признания решения налогового органа недействительным у суда первой инстанции не имелось.

Выводы суда, изложенные в решении от 02.05.2017, соответствуют обстоятельствам дела, решение принято с учетом доказательств, исследованных в ходе судебного разбирательства, имеющие значение для дела обстоятельства выяснены полно и доказаны в судебном заседании.

Доводы апелляционной жалобы аналогичны доводам, изложенным в ходе рассмотрения дела по существу и направлены на переоценку правильно установленных и оцененных судом первой инстанции обстоятельств и доказательств по делу и не свидетельствуют о нарушении судом первой инстанции норм материального и процессуального права.

Оснований для отмены решения суда первой инстанции, в том числе и безусловных, установленных частью 4 статьи 270 АПК РФ, а равно принятия доводов апелляционной жалобы, у апелляционного суда не имеется.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 333.40 НК РФ уплаченная государственная пошлина в большем размере, чем это предусмотрено законом, подлежит возврату.

Поскольку при подаче апелляционной жалобы государственная пошлина была уплачена в размере 3 000 руб., излишне уплаченные 1 500 руб. подлежат возврату плательщику из федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Калужской области от 02.05.2017 по делу N А23-8553/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Возвратить муниципальному унитарному предприятию "Калугатеплосеть" г.Калуги из федерального бюджета 1 500 руб. излишне уплаченной государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба на постановление суда подается через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.В. Мордасов

Судьи

Н.В. Еремичева Е.В. Рыжова