Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 июля 2017 г. N 15АП-8370/17

город Ростов-на-Дону

12 июля 2017 г.

дело N А32-29544/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 11 июля 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 июля 2017 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шимбаревой Н.В.

судей Герасименко А.Н., Емельянова Д.В.

при ведении протокола судебного заседания Бабаян В.Г.

при участии:

от конкурсного управляющего ООО "Альфа" Щербакова Алексея Олеговича: представитель Карака Ю.С. по доверенности от 01.06.2017 г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "Альфа" Щербакова Алексея Олеговича

на определение Арбитражного суда Краснодарского края

от 28.04.2017 по делу N А32-29544/2015 об отказе в привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности

по заявлению конкурсного управляющего ООО "Альфа" Щербакова Алексея Олеговича к Геворгяну Гагику Ваняевичу

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Альфа" (ИНН 2315166821, ОГРН 1112345004779),

принятое в составе судьи Шевцова А.С.,

УСТАНОВИЛ:

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Альфа", конкурсный управляющий должника Щербаков Алексей Олегович обратился в суд с заявлением о привлечении бывшего руководителя должника Геворгяна Гагика Ваняевича к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "АЛЬФА" и взыскании с него в пользу ООО "Альфа" 5 327 692, 26 руб.

Определением суда от 28.04.2017 в удовлетворении заявления отказано.

Определение мотивировано тем, что управляющий не представил доказательств того, что неисполнение контролирующим должника лицом обязанности по передаче документации должника непосредственно повлекло невозможность формирования конкурсной массы и, как следствие, неудовлетворение требований кредиторов.

Конкурсный управляющий Щербаков Алексей Олегович обжаловал - определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просил определение отменить.

Податель жалобы полагает, что суд первой инстанции не учел, что в силу п. 4 ст. 10 Закона о несостоятельности (банкротстве) презюмируется наличие причинно-следственной связи между противоправным и виновным бездействием руководителя организации, выраженном в отсутствии бухгалтерской отчетности должника в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы. Кроме того, неплатежеспособность должника наступила по вине руководителя должника - Геворгяна Г.В. По вине руководителя ООО "Альфа" Геворгяна Г.В. были также причинены убытки ТУ Росимущества на общую сумму 52 858 568 руб.

В порядке ст. 18 АПК РФ в составе суда произведена замена.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению в части по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Решением арбитражного суда Краснодарского края от 27.05.2016 по делу N А32-29544/2015 ООО "Альфа" признано банкротом, открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Щербаков Алексей Олегович.

Конкурсный управляющий должника Щербаков Алексей Олегович обратился в суд с заявлением о привлечении бывшего руководителя должника Геворгяна Гагика Ваняевича к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "АЛЬФА" и взыскании с него в пользу ООО "Альфа" 5 327 692, 26 руб.

В обоснование заявления указал, что в нарушение ст. 126 Закона о банкротстве руководитель должника не передал арбитражному управляющему бухгалтерскую и иною документацию должника, печати, штампы, материальные и иные ценности. Должник утратил платежеспособность вследствие действий или бездействия руководителя должника.

В соответствии с пунктом 4 статьи 10 Закона о банкротстве если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, такие лица в случае недостаточности имущества должника несут субсидиарную ответственность по его обязательствам.

Пока не доказано иное, предполагается, что должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц при наличии одного из следующих обстоятельств:

причинен вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника, включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 настоящего Федерального закона;

документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы;

требования кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, возникшие вследствие правонарушения, за совершение которого вступило в силу решение о привлечении должника или его должностных лиц, являющихся либо являвшихся его единоличными исполнительными органами, к уголовной, административной ответственности или ответственности за налоговые правонарушения, в том числе требования об уплате задолженности, выявленной в результате производства по делам о таких правонарушениях, превышают на дату закрытия реестра требований кредиторов пятьдесят процентов общего размера требований кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, включенных в реестр требований кредиторов.

Согласно пункту 5 статьи 10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" заявление о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности по основаниям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, а также заявление о возмещении должнику убытков, причиненных ему его учредителями (участниками) или его органами управления (членами его органов управления), по основаниям, предусмотренным законодательством Российской Федерации, рассматривается арбитражным судом в деле о банкротстве должника.

Заявление о привлечении контролирующего должника лица к субсидиарной ответственности по основанию, предусмотренному пунктом 4 настоящей статьи, в ходе конкурсного производства может быть подано конкурсным управляющим по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов, конкурсным кредитором, представителем работников должника, работником, бывшим работником должника или уполномоченным органом.

Заявление о возмещении должнику убытков, причиненных ему его учредителями (участниками) или его органами управления (членами его органов управления), может быть подано в ходе конкурсного производства, внешнего управления конкурсным управляющим, внешним управляющим, учредителем (участником) должника, а в ходе конкурсного производства также конкурсным кредитором или уполномоченным органом.

Согласно абзацу 8 пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника.

На основании абзаца 6 пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве (в ред. от 03.07.2016 N 304-ФЗ) если на момент рассмотрения заявления о привлечении к субсидиарной ответственности по основанию, предусмотренному пунктом 4 настоящей статьи, невозможно определить размер ответственности, суд после установления всех иных имеющих значение фактов приостанавливает рассмотрение этого заявления до окончания расчетов с кредиторами либо до окончания рассмотрения требований кредиторов, заявленных до окончания расчетов с кредиторами.

Общество с ограниченной ответственностью "АЛЬФА", зарегистрировано 22 апреля 2011 года Инспекцией Федеральной налоговой службы по г. Новороссийску Краснодарского края за основным государственным регистрационным номером (ОГРН) I 1 12315004779. ИНН: 2315166821 / КПП: 231501001, адрес (место нахождения): 353991. Краснодарский край. г. Новороссийск, с. Гайдук, ул. Базарная, д. 10. Основной вид деятельности: Покупка и продажа собственного недвижимого имущества (ОКВЭД - 70.12), уставный капитал: 20 000 руб., участники: Геворгян Гагик Ваыяевич - доля 20 000 руб. - 100%; директор: Геворгян Гагик Ваняевич.

Установлено, что на основании государственных контрактов, заключенных с Территориальном управлением Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Краснодарском крае. ООО "Альфа" осуществляло действия по поручению, в интересах и от имени ТУ Росимущества по реализации имущества, арестованного во исполнение судебных решений или актов других органов, т.е. выполнял роль специализированной организации, организатора торгов.

Дело о банкротстве возбуждено на основании заявления кредитора ООО "Курганинский элеватор" в связи с неоплатой должником более трех месяцев задолженности в сумме 3 456 145.09 руб., подтвержденной решением Арбитражного суда Краснодарского края от 1 7.10.2014 г. по делу N А32-14172/2014.

Поводом к возбуждению дела о банкротстве послужил заключенный между должником и ООО "Курганинский элеватор" договор на прием давальческого зерна и масличных культур для сушки, очистки, хранения и отпуска N 99 от 10.10.2013. По данному договору элеватор обязался принять и обеспечить последующую очистку, сушку, обеззараживание, хранение и отгрузку зерна, а должник обязался оплатить оказанные услуги в течение трех банковских дней с момента получения счета фактур и акта выполненных работ. По данному договору элеватор оказал услуги на сумму 2 789 575 руб., которые должник не оплатил.

Исследовав договор на прием давальческого зерна и масличных культур для сушки, очистки, хранения и отпуска N 99 от 10.10.2013 г., временный управляющий в заключении о наличии признаков преднамеренного (фиктивного) банкротства должника пришел к выоду, что принятое руководителем должника о заключении данного договора могло послужить причиной возникновения или увеличения неплатежеспособности должника, поскольку должник не располагал средствами для исполнения указанного договора в момент его заключения и тем самым заключил сделку, которую заведомо не собирался исполнять, что может свидетельствовать о наличии виновных действий со стороны руководителя должника, которые привели к его банкротству.

Как следует из материалов дела, конкурсный управляющий должника Щербаков Алексей Олегович обратился в суд с заявлением о привлечении бывшего руководителя должника Геворгяна Гагика Ваняевича к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "АЛЬФА" и взыскании с него в пользу ООО "Альфа" 5 327 692, 26 руб.

Установлено, что на момент обращения с указанным заявлением в реестр требований кредиторов были включены 2 кредитора (ООО "Курганинский элеватор" и ИФНС по г. Новороссийску) требования на сумму 3 565 852, 32 руб.

Вместе с тем, в настоящий момент в дело поступили требования ТУ Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Краснодарском крае о включении в реестр требований кредиторов должника ООО "Альфа" убытков на сумму 50 058 568 руб. и 2 800 000 руб.

Из содержания данных требований следует, что по вине руководителя ООО "Альфа" Геворгяна Г.В. были причинены убытки ТУ Росимущества на общую сумму 52 858 568 руб., из них:

2 800 000 руб. - убытки, взысканные с ТУ Росимущества на основании решения арбитражного суда от 25.03.2014 по делу N А32-34041/2012, в результате невозврата ООО "Альфа" судебному приставу нереализованного имущества - маслосемян подсолнечника в количестве 250 000 кг.;

50 058 568 руб. - убытки, взысканные с ТУ Росимущества на основании решения Ленинского районного суда г. Краснодара от 19.11.2014, в результате нарушений, допущенных ООО "Альфа" в ходе реализации имущества, установленных определением арбитражного суда от 21.02.2014 по делу N А40-69726-2012.

Однако, судебный акт в отношении данных требований, устанавливающий фактические обстоятельства причинения убытков еще не принят.

Суд апелляционной инстанции проанализировал ход конкурсного производства и установил, что по состоянию на 25.04.2017 г., отчет конкурсного управляющего, протокол собрания кредиторов, реестр требований кредиторов должника суду представлен не был, определением от 25.04.2017 г. удовлетворено ходатайство конкурсного управляющего о продлении процедуры конкурсного производства на 6 мес., рассмотрение назначено на 24.10.2017.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что процедура конкурсного производства в отношении ООО "Альфа" далека от завершения.

С учетом изложенного, отказ суда первой инстанции в удовлетворении заявления конкурсного управляющего должника о привлечении бывшего руководителя должника Геворгяна Гагика Ваняевича к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "АЛЬФА" и взыскании с него в пользу ООО "Альфа" убытков преждевременен.

Согласно абзацу 8 пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника.

На основании абзаца 6 пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве если на момент рассмотрения заявления о привлечении к субсидиарной ответственности по основанию, предусмотренному пунктом 4 настоящей статьи, невозможно определить размер ответственности, суд после установления всех иных имеющих значение фактов приостанавливает рассмотрение этого заявления до окончания расчетов с кредиторами либо до окончания рассмотрения требований кредиторов, заявленных до окончания расчетов с кредиторами.

Учитывая, что реестр требований кредиторов еще не сформирован, в рамках дела заявлены требования ТУ на значительную сумму, мероприятия, предусмотренные Законом о банкротстве, не завершены, суд апелляционной инстанции полагает, что определение от 28.04.2017 следует отменить, направить дело в суд первой инстанции для рассмотрения вопроса о приостановлении производства по заявлению конкурсного управляющего Щербакова Алексея Олеговича о привлечении Геворгяна Гагика Ваняевича к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Альфа".

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Краснодарского края от 28.04.2017 по делу N А32-29544/2015 отменить.

Направить дело в суд первой инстанции для рассмотрения вопроса о приостановлении производства по заявлению конкурсного управляющего Щербакова Алексея Олеговича о привлечении Геворгяна Гагика Ваняевича к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Альфа" до завершения расчетов с кредиторами.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в месячный срок в порядке, определенном статьей 188 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Н.В. Шимбарева

Судьи

А.Н. Герасименко Д.В. Емельянов