Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 7 июня 2017 г. N 15АП-7250/17

город Ростов-на-Дону

07 июня 2017 г.

дело N А53-969/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 07 июня 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 июня 2017 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Глазуновой И.Н.,

судей Н.Н. Мисника, М.В. Ильиной,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Невретдиновым А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Строй-Групп" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 30.03.2017 по делу N А53-969/2017 (судья Чебанова Л.В.)

по иску акционерного общества "Водоканал Ростова-на-Дону"

к ответчику обществу с ограниченной ответственностью "Строй-Групп"

о взыскании задолженности,

при участии представителей:от истца - Жолдасова Т.С. (доверенность от 21.12.2016 N 236); от ответчика - Пасечников В.И. (доверенность от 05.04.2017);

УСТАНОВИЛ:

акционерное общества "Водоканал Ростова-на-Дону" (далее - истец) обратился в суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Строй-Групп" (далее - ответчик) о взыскании 2 811 285,71 руб. задолженности за самовольное пользование системой водоснабжения за период с 15.01.2016 г. по 25.08.2016 г.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 30.03.2017 суд взыскал с ответчика в пользу истца 2 811 285, 71 руб. задолженности, 37 056 руб. расходов по оплате государственной пошлины.

Суд первой инстанции указал, что при контрольных обследованиях 15.01.2016 г., 20.02.2016 г., 22.06.2016 г., 25.08.2016 г. выявлен факт самовольного пользования ответчиком, как застройщиком строительной площадки, системой водоснабжения по объекту, расположенному по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Димитрова, 34, строительство многоквартирного жилого дома. Согласно выписке из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество указанный объект принадлежит на праве собственности ООО "Строй-Групп". Суд указал, что отношения по водоснабжению и водоотведению регулируются ФЗ "О водоснабжении и водоотведении" от 07.02.2011 г. N 416-ФЗ, Правилами холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 29.07.2013 г. N 644, Правилами организации коммерческого учета воды, сточных вод, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 04.09.2013 г. N 776, расчет задолженности произведен в соответствии с указанными нормативными актами.

Общество с ограниченной ответственностью "Строй-групп" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, просит судебный акт отменить, в иске отказать. Апелляционная жалоба мотивирована тем, что в указанный истцом период бездоговорного потребления водных ресурсов не осуществляло, самостоятельное присоединение не производило, пломбы не срывало.

Контрольное обследование строительной площадки 15.01.2016 г. (акт КО N 49865), также акты от 20.02.2016 проведены без участия представителя ООО "Строй-Групп", что подтверждается актами, уведомление о проведении обследования в материалах дела отсутствует, список почтовых отправлений не подтверждает направления актов в адрес ООО "Строй-Групп", так как адреса, по которым направлялась почтовая корреспонденция не принадлежат ООО "Строй-Групп" (Серафимовича. 79. Кировский 40А 13Д. Вересаева 98). Фото пломбы 20963076 в материалах дела отсутствует.

При контрольном обследовании объекта 22.06.2016 г. (акт КО N 59236) выявлено, что стройплощадка имеет присоединение в колодце к городской магистральной сети на улице Димитрова. Диаметр присоединения 20 мм. Подтверждение установки новой пломбы в материалах дела отсутствует, почтовые уведомления отсутствуют, фото пломбы отсутствует.

В отзыве на апелляционную жалобу истец просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения.

Дело слушанием откладывалось. В составе суда при рассмотрении апелляционной жалобы на основании статьи 18 АПК РФ произведена замена судьи Фахретдинова Т.Р. на судью Ильину М.В. дело рассмотрено заново.

После отложения судебного разбирательства истцом дополнительно представлены фотоматериалы, подтверждающие установку пломб на водопроводный ввод от 20.02.2016. Дополнительные материалы приобщены к материалам дела на основании статьи 268 АПК РФ.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение суда первой инстанции отменить, в удовлетворении иска отказать.

Представитель истца с доводами апелляционной жалобы не согласился, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, объект (строительная площадка), расположенный по адресу: г. Ростов-на-Дону. ул. Димитрова, 34 принадлежит на праве собственности ООО "Строй-Групп", что подтверждается выпиской из ЕГРП, представленной в материалы дела.

Истцом при контрольном обследовании названного объекта 15.01.2016 г. (акт КО N 49865) выявлено, что осуществляется водоснабжение объекта от городской сети по двум водопроводным вводам в отсутствие договора. ООО "Строй-Групп" предписано в срочном порядке прекратить самовольное пользование, обратиться в АО "Ростовводоканал" для заключения договора о подключении объекта.

При последующем обследовании истцом объекта 20.02.2016 г. выявлено, что водоснабжение не прекращено и осуществляется. Произведено отключение водопроводных вводов от городской сети, водопроводный ввод Д=20 мм путем видимого разрыва и установлена пломба 20963077, на водопроводном вводе Д=150 мм установлена пломба 20963076 на задвижке. Самовольное восстановление водоснабжение запрещено.

При контрольном обследовании объекта 22.06.2016 г. (акт КО N 59236) выявлено, что стройплощадка имеет присоединение в колодце к городской магистральной сети на улице Димитрова. Диаметр присоединения 20 мм.

При последующем обследовании объекта 25.08.2016 г. (акт КО N 65570) произведено отключение строительной площадки, совместно с линейной бригадой, установлены пломбы 20370922-20370923 на шаровом кране Д=20 мм, и пломба 2037094 установлена на водопроводной задвижке Д=200 мм.

За самовольное пользование системами коммунального водоснабжения без договора ответчику были направлены заказным письмом с уведомлением о вручении претензии N 3989, N 3768 с требованием об оплате вышеуказанной задолженности. Отсутствие оплаты задолженности послужило основанием для обращения истца с иском в суд.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

Согласно статьям 541, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении. Плата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Правоотношения в сфере водоснабжения и водоотведения в спорный период регулировались Федеральным законом от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении".

Отношения абонентов (заказчиков) и организаций водопроводно-канализационного хозяйства в сфере пользования централизованными системами водоснабжения и (или) канализации населенных пунктов также регулируются Правилами холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 29.07.2013 N 644 (далее - Правила N 644), а также Правилами от 04.09.2013 N 776.

В соответствии с частью 1 статьи 20 Закона N 416-ФЗ коммерческому учету подлежит, в том числе, количество воды, поданной (полученной) за определенный период абонентам по договорам водоснабжения; количество сточных вод, принятых от абонентов по договорам водоотведения. Согласно части 4 статьи 20 Закона N 416-ФЗ коммерческий учет осуществляется в узлах учета путем измерения количества воды и сточных вод приборами учета воды, сточных вод или в случаях, предусмотренных настоящей статьей, расчетным способом. Частью 10 статьи 20 Закона N 416-ФЗ установлены случаи коммерческого учета расчетным способом, в число которых включены следующие: 1) при отсутствии прибора учета, в том числе в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения; 2) в случае неисправности прибора учета; 3) при нарушении в течение более шести месяцев сроков представления показаний прибора учета, являющихся собственностью абонента, организации, которые эксплуатируют водопроводные, канализационные сети, за исключением случаев предварительного уведомления абонентом такой организации о временном прекращении потребления воды.

Таким образом, закон устанавливает порядок определения объемов энергоресурса либо с использованием установленных приборов учета или расчетным способом при отсутствии таковых. В случае отсутствия у абонента прибора учета сточных вод объем отведенных абонентом сточных вод принимается равным объему воды, поданной этому абоненту из всех источников централизованного водоснабжения (часть 11 статьи 20 Закона N 416-ФЗ).

В соответствии с частью 2 статьи 20 Закона N 416-ФЗ коммерческий учет воды и сточных вод осуществляется в соответствии с правилами организации коммерческого учета воды и сточных вод, утвержденными Правительством Российской Федерации. В соответствии с пунктом 1 статьи 14 Правил организации коммерческого учета воды, сточных вод, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.09.2013 N 776, при отсутствии прибора учета, в том числе в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами водоснабжения коммерческий учет воды осуществляется расчетным способом.

Из анализа пунктов 35, 36, 84, 147, 148 Правил N 644 следует, что для проведения мероприятий, установленных пунктом 147 Правил, требуется предварительное оповещение абонента (которым ответчик не является) о дате и времени посещения.

Согласно пункту 149 Правил N 644 в случае если доступ предоставляется для проверки, по итогам проверки составляется двусторонний акт, в котором фиксируются результаты проверки, при этом один экземпляр акта должен быть направлен абоненту, транзитной организации не позднее 3 рабочих дней со дня его составления. При этом абонент, транзитная организация имеют право присутствовать при проведении организацией водопроводно-канализационного хозяйства всех проверок, предусмотренных разделом XI Правил.

Из указанных норм следует, что предварительное оповещение предусмотрено в отношении абонента, а не лица, допустившего самовольное подключение к сетям.

Доводы ответчика о том, что акты контрольного обследования были составлены в отсутствие доказательств извещения ответчика о предстоящей проверке, в отсутствие уполномоченного представителя ответчика, не направлены по адресу ответчика, в связи с чем не могут служить надлежащими доказательствами по делу, отклоняются судом, поскольку Правила N 644 не предусматривают обязанности для организации водопроводно-канализационного хозяйства привлекать представителя организации, допустившей самовольное присоединение к системам водоснабжения и канализации, к участию в составлении акта.

В полномочия водоканала входит выявление и установление случаев самовольного присоединения и (или) пользования системами водоснабжения и водоотведения. Выявленный водоканалом факт нарушения фиксируется актом соответствующей формы. В случае, когда установление лица, допускающего самовольное водопользование, не вызывает затруднений, водоканалу следует привлекать такое лицо к участию в составлении акта проверки. Поскольку не во всех случаях в момент обнаружения нарушения водопользования возможно установление виновных лиц, водоканал, составляя соответствующий акт, фиксирует факт нарушения. Следовательно, акт проверки, составленный без привлечения лица, допустившего самовольное водопользование, не устанавливает лицо, допустившее неправомерные действия, а является доказательством факта водопользования. Лицо, виновное в неправомерном водопользовании, устанавливается иными допустимыми и относимыми доказательствами.

Согласно актам контрольного обследования от 15.01.2016 г., 20.02.2016 г., 22.06.2016 г., 25.08.2016 г. установлен факт самовольного пользования системой водоснабжения по водопроводному вводу Д=150 мм и Д=20 мм.

Доводы апелляционной жалобы об отсутствие в деле фото пломбы, установленной на вводе 20.02.2016 отклоняется, поскольку такие фотоматериалы по доводам апелляционной жалобы представлены суду и приобщены к материалам дела.

Доводы апелляционной жалобы о том, что акты от 15.01.2016, 20.02.2016 не были направлены истцом по юридическому адресу ответчика, следовательно, являются недопустимыми доказательствами, подлежат отклонению.

Так, из материалов дела следует, что истец, действуя добросовестно, направил акты контрольных обследований по доступным адресам, указанным в сети "Интернет", поскольку информации о юридическом адресе потребителя, не являющегося абонентом истца, не имелось. Ответчиком не опровергнуто, что адреса, указанные в почтовом реестре являются адресами офисов ООО "Строй-Групп". Кроме того, поскольку самовольное водоснабжение строительной площадки было принудительно прекращено, то ответчик не мог не знать об установлении самого факта внедоговорного потребления водных ресурсов.

Апелляционный суд отмечает, что доводы ответчика о том, что самовольное присоединение осуществлено иным лицом, им не доказано. Из материалов дела, в том числе, фотоматериалов, следует, что самовольное подключение было осуществлено с целью водоснабжения именно строительной площадки ответчика. Впоследствие (за спорным периодом), именно в данной точке ответчиком осуществлено технологическое присоединение, что также указывает на достоверность зафиксированных в актах сведений.

Проверяя расчет задолженности, суд первой инстанции обоснованно указал, что Федеральным законом "О водоснабжении и водоотведении" предусмотрено, что подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства, в том числе водопроводных сетей, к централизованным системам холодного водоснабжения осуществляется на основании заявления в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности для подключения объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения (ч. 1 ст. 18). Лица, обратившиеся в организацию, осуществляющую холодное водоснабжение и (или) водоотведение, с заявлением о заключении договора подключения, заключают договоры о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения и вносят плату за подключение (технологическое присоединение) к централизованной системе холодного водоснабжения (п. 2 ст. 18).

В соответствии с Правилами N 776 пользование водой без проектно-технической документации является самовольным присоединением, пользование водой и стоками без договора - самовольным пользованием, пользование без водомера (при истечении межповерочного срока водомера) - пользование водой без прибора учета.

Согласно п. 14 главы 3 Правил N 776, в случаях самовольного присоединения и самовольного пользования системами водоснабжения и канализации количество израсходованной питьевой воды исчисляется по пропускной способности устройств и сооружений для присоединения к системам водоснабжения и канализации при их круглосуточном действии полным сечением и скорости движения воды 1,2 метра в секунду с момента обнаружения. Объем водоотведения при этом принимается равным объему водопотребления.

В п. 82 Правил N 644, указано, что определение количества поданной (полученной) холодной воды, принятых (отведенных) сточных вод осуществляется путем проведения коммерческого учета в соответствии с Правилами организации коммерческого учета воды, сточных вод, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.09.2013 N 776, вступившими в силу 17.09.2013.

Пунктом 69 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, определено, что оплата абонентом полученной питьевой воды и сброшенных сточных вод производится в соответствии с данными учета, если иное не предусмотрено данными Правилами.

Согласно п. 3 Правил N 776 коммерческий учет воды, сточных вод осуществляется путем измерения количества воды и сточных вод приборами учета (средствами измерения) воды, сточных вод в узлах учета или расчетным способом в случаях, предусмотренных частью 10 статьи 20 закона N 416-ФЗ и пунктом 14 Правил N 776, а именно: 1) при отсутствии прибора учета, в том числе в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения; 2) в случае неисправности прибора учета; 3) при нарушении в течение более шести месяцев сроков представления показаний прибора учета, являющихся собственностью абонента, организации, которые эксплуатируют водопроводные, канализационные сети, за исключением случаев предварительного уведомления абонентом такой организации о временном прекращении потребления воды. При этом согласно части 11 статьи 20 закона N 416-ФЗ в случае отсутствия у абонента прибора учета сточных вод объем отведенных абонентом сточных вод принимается равным объему воды, поданной этому абоненту из всех источников централизованного водоснабжения, при этом учитывается объем поверхностных сточных вод в случае, если прием таких сточных вод в систему водоотведения предусмотрен договором водоотведения.

Пунктом 15 Правил N 776 закреплены следующие методы коммерческого учета воды, применяемые при расчетном способе: а) метод учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения; б) метод расчетного среднемесячного (среднесуточного, среднечасового) количества поданной (транспортируемой) воды; в) метод гарантированного объема подачи воды; г) метод суммирования объемов воды. Иных методов Правила N 776 не предусмотрели.

В соответствии с Правилами N 776 пользование водой без проектно-технической документации является самовольным присоединением, пользование водой и стоками без договора - самовольным пользованием, пользование без водомера (при истечении межповерочного срока водомера) - пользование водой без прибора учета.

Согласно п. 14 главы 3 Правил N 776, в случаях самовольного присоединения и самовольного пользования системами водоснабжения и канализации количество израсходованной питьевой воды исчисляется по пропускной способности устройств и сооружений для присоединения к системам водоснабжения и канализации при их круглосуточном действии полным сечением и скорости движения воды 1,2 метра в секунду с момента обнаружения. Объем водоотведения при этом принимается равным объему водопотребления.

Из расчета истца следует, что расчет задолженности им произведен по двум выявленным водопроводным вводам по пропускной способности средств и сооружений.

С учетом изложенного, суд первой инстанции обоснованно принял расчет задолженности за самовольное пользование системами водоснабжения за период с 15.01.2016.по 25.08.2016 г. по объекту строительство МКД по ул. Димитрова, 34, произведенный истцом. Контррасчет не представлен.

В соответствии с частью 1 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Следовательно, непредставление стороной доказательств в обоснование заявленных доводов является процессуальным риском стороны.

Суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для изменения либо отмены обжалуемого решения.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом первой инстанции при рассмотрении дела не допущено.

Судебные расходы распределению по статье 110 АПК РФ распределению не подлежат.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 30.03.2017 по делу N А53-969/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев с даты изготовления в полном объеме.

Председательствующий

И.Н. Глазунова

Судьи

Н.Н. Мисник М.В. Ильина