Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 1 августа 2017 г. N 04АП-928/17

г. Чита

1 августа 2017 г.

Дело N А78-5883/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 25 июля 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 1 августа 2017 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Ошировой Л.В., судей Барковской О.В., Гречаниченко А.В., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Малановой А.А., рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" на решение Арбитражного суда Забайкальского края от 10 января 2017 года по делу N А78-5883/2016 по иску акционерного общества "Читаэнергосбыт" (ОГРН 1057536132323, ИНН 7536066430, адрес: 672039, Забайкальский край, г. Чита, ул. Бабушкина, д. 38) к акционерному обществу "Нефтемаркет" (ОГРН 1027501152601, ИНН 7535002680, адрес: 672005, г. Чита, переулок Авиационный, 10) о взыскании задолженности за безучетно потребленную электрическую энергию в размере 328414,30 руб.

с привлечением к участию в деле в качестве третьего лица, публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (ОГРН 1052460054327, ИНН 2460069527, адрес: 660021, Красноярский край, г. Красноярск, ул. Бограда, 144а), (суд первой инстанции: Сталичнова М.В.)

Определением председателя второго судебного состава Четвертого арбитражного апелляционного суда судья Монакова О.В.. заменена на судью Гречаниченко А.В. в составе судей, рассматривающих настоящее дело.

в судебном заседании, назначенном на 18 июля 2017 года, объявлялся перерыв до 09 часов 05 минут 25 июля 2017 года

при участии в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле:

от АО "Читаэнергосбыт": Пряслихина И.В., доверенность от 16.12.2016;

от ПАО "МРСК Сибири": Кузнецова Е.С., доверенность от 09.01.2017;

от ПАО "Нефтемаркет": Мишин Д.А., доверенность от 13.09.2016.

и установил:

Акционерное общество "Читаэнергосбыт" обратилось в Арбитражный суд Забайкальского края с иском, с последующими уточнениями, к акционерному обществу "Нефтемаркет" о взыскании задолженности за безучетное потребление электрической энергии в размере 328414,30 руб. за безучетно потребленную электрическую энергию на основании акта о безучетном потреблении электроэнергии N 24 от 14.04.2015, составленном представителями открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири".

Определением суда от 21.06.2016 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное обществе "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири".

Решением Арбитражного суда Забайкальского края от 10 января 2017 года в иске отказано.

Не согласившись с решением суда, ПАО "МРСК Сибири" обжаловало его в апелляционном порядке. Заявитель в своей апелляционной жалобе ставит вопрос об отмене решения суда первой инстанции, ссылаясь на следующие обстоятельства. ПАО "МРСК Сибири" выражает несогласие с выводами суда о нарушении сетевой организацией порядка уведомления потребителя о проведении проверки и составлении акта о безучетном потреблении, а также о несоответствии акта о безучетном потреблении электроэнергии нормам действующего законодательства РФ. ПАО "МРСК Сибири" ссылается на то, что согласно действующему законодательству при проведении технической проверки приборов учета, предусмотрена как возможность направления уведомления о предстоящей проверки в адрес потребителя, так и действия по выявлению фактов о безучетного потребления, при которых направление уведомлений в адрес потребителя действующим законодательством РФ не предусмотрено. Безучетное потребление было выявлено в ходе технической проверки.

К прибору учета сотрудники ПАО "МРСК Сибири" допущены сотрудником ответчика, проверка проходила в его присутствии. Ввиду отсутствия полномочий на подписание акта посредством телефонных переговоров был приглашен директор ООО "Нефтемаркет", который отказался приехать на место выявления безучетного потребления, что зафиксировано двумя свидетелями. При этом действующим законодательством РФ не предусмотрено необходимость присутствия свидетелей на месте выявления факта о безучетном потреблении и фиксации его способа.

Истец в отзыве на апелляционную жалобу доводы апеллянта отклонил, решение суда считает законным и обоснованным.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие лиц, участвующих в деле, надлежащим образом уведомленных о времени и месте судебного заседания.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверены в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между истцом (гарантирующий поставщик) и ответчиком (потребитель) заключен централизованный договор энергоснабжения N 090018 от 01.01.2015 с протоколом согласования разногласий от 07.05.2015, по условиям которого гарантирующий поставщик обязуется осуществить продажу электрической энергии (мощности), а также самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителю, а потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги.

Наличие присоединенной сети не оспаривается.

Перечень точек поставки и расчетных приборов учета содержится в приложении N 1 к договору.

Согласно п.2.3.6 договора на потребителя возложена обязанность незамедлительно в письменной форме сообщать гарантирующему поставщику, сетевой организации о любых неисправностях или утрате приборов учета, иных нарушениях и чрезвычайных ситуациях, возникших при пользовании энергией, а также о плановом, текущем и капитальном ремонте на энергетических объектах.

Потребитель обязался обеспечить периодический доступ (не чаще 1 раза в месяц) представителей гарантирующего поставщика и сетевой организации к приборам учета для их проверки и снятия показаний (пункт 2.3.9).

В соответствии с пунктом 2.3.11 договора список лиц, имеющих право подписи актов снятия показаний приборов учета и иных актов, содержится в приложении N 4 к договору.

В пункте 3.6 договора определены случаи, когда определение объема потребления электрической энергии определяется расчетным способом. К таким случаям отнесено безучетное потребление электрической энергии.

В результате проверки соблюдения ответчиком порядка учета электрической энергии на объекте ответчика - АЗС N 64 по адресу: г. Борзя, ул. Алек-Заводская, 64, сетевой организацией выявлен факт безучетного потребления электрической энергии путем несанкционированного потребления электроэнергии.

По выявленному факту составлен акт о безучетном потреблении электроэнергии юридическим лицом N 24 от 14.04.2015 (далее - акт о безучетном потреблении).

На основании акта о безучетном потреблении истец предъявил ответчику к оплате 72487 кВт.ч, что в денежном выражении составляет 328414,30 руб.

В связи с неоплатой ответчиком предъявленного объема истец обратился в суд с рассматриваемым иском.

Отказывая в иске, суд первой инстанции сослался на отсутствие доказательства уведомления потребителя о предстоящей проверке, что явилось основанием для признания составления акта о безучетном потреблении с нарушением Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии N 442.

Исследовав доводы лиц, участвующих в деле, материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике".

Если законом или иными правовыми актами не устанавливается иное, к отношениям по договору снабжения электрической энергией применяются правила договора об энергоснабжении (пункт 4 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации, далее - ГК РФ).

Энергоснабжающая организация вправе получить от абонента стоимость поданной ему энергии. Абонент обязан оплачивать принятую энергию, обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность приборов и оборудования, немедленно сообщать энергоснабжающей организации о неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией (пункт 1 статьи 539, пункт 1 статьи 543 ГК РФ).

В целях надлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения учет электрической энергии должен быть обеспечен покупателем (пункт 2 статьи 539, статья 541 ГК РФ, пункты 42, 145 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442).

Достоверность сведений, полученных с помощью приборов учета, обеспечивается путем соблюдения сторонами нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов, порядку их установки и принятию в эксплуатацию, периодичности поверки и сохранению средств маркировки, сохранности в ходе эксплуатации.

Согласно пункту 172 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Как следует из пунктов 192 и 193 Основных положений N 442, по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Как следует из материалов дела и не оспаривается ответчиком, представителям сетевой организации был обеспечен доступ к прибору учета, расположенного на автозаправочной станции, принадлежащей ответчику; проверка проведена в присутствии представителя ответчика Секисова В.А.

В ходе технической проверки прибора учета на АЗС N 64, расположенной по адресу: г.Борзя, ул.Алекс-Заводская, 64 установлено несанкционированное вмешательство в прибор учета, сработала пломба-индикатор на воздействие магнитным полем, что привело к нарушению целостности точки внутри капсулы, которая необратимо рассыпалась.

Из пункта 145 Основных положений N 442, пункта 1 статьи 539, статьи 543 ГК РФ следует, что обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

В соответствии с пунктами 1.1.2, 2.11.1, 2.11.17 Правил N 6 от 13.01.2003 "Об утверждении правил технической эксплуатации электроустановок потребителей" ответственность за сохранность расчетного счетчика несет персонал энергообъекта. Обо всех дефектах расчетных счетчиков потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию.

В силу пункта 2.11.17 Правил потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Согласно пункту 2.11.18 Правил энергоснабжающая организация должна пломбировать: клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики. Во вторичных цепях трансформаторов напряжения, к которым подсоединены расчетные счетчики, установка предохранителей без контроля за их целостностью с действием на сигнал не допускается. Поверенные расчетные счетчики должны иметь на креплении кожухов пломбы организации, производившей поверку, а на крышке колодки зажимов счетчика пломбу энергоснабжающей организации. Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями. Таким образом, обязанность по опломбированию приборов учета возложена на энергоснабжающую организацию.

Нарушения в работе средств и систем учета могут выражаться в виде повреждения поверительных клейм, срыв пломб энергоснабжающей организации, искусственное торможение диска, изменение схемы подключения электросчетчика или трансформаторов тока и т.д.

Наличие электронной пломбы и датчика магнитного поля предусмотрено Приказом Росстандарта от 03.11.2015 N 1282 "О внесении изменений в описание типа на счетчики электронные активной и реактивной энергии БИМ 3ХХХ СК, БИМ 4ХХХ СК, БИМ 5ХХХ СК".

Из содержания пункта 2 Основных положений N 442 следует, что состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров прибора учета с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

Сам факт нарушения целостности антимагнитной пломбы ответчик не оспаривает.

Доказательств сообщения о нарушении целостности пломбы и просьбе об осуществлении повторного пломбирования в материалах дела не имеется.

Обществом "Нефтемаркет" не исполнена обязанность по обеспечению сохранности средств измерений и учета электрической энергии, доказательств, свидетельствующих о том, что вмешательство в работу измерительных приборов электрической энергии произошло по вине третьих лиц, в материалы дела не представлено (статья 65 АПК РФ).

Довод ответчика о том, что он не уведомлялся о предстоящей проверке, отклоняется апелляционным судом в связи с тем, что Основные положения N 422 не предусматривают обязанность уведомления потребителя о проведении проверки на предмет выявления фактов безучетного потребления электроэнергии.

Сами по себе приведенные ответчиком недостатки акта, а именно его составление в отсутствие свидетелей, не свидетельствуют об отсутствии факта безучетного потребления потребителем.

Оценив представленные доказательства в порядке ст.71 АПК РФ, в том числе акты о технической проверки N 400 от 14.04.2015 и безучетном потреблении N 24 от 14.04.2015, суд апелляционной инстанции считает факт нарушения обязательств по обеспечению сохранности прибора учета доказанным. Проанализировав содержание актов, составленных в присутствии работника потребителя, суд признает их отвечающими критериям допустимых доказательств (статья 68 АПК РФ).

В пункте 194 Основных положений N 442 предусмотрено, что расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа, соответственно, в течение двух рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)).

Согласно пункту 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему положению.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно материалам дела последняя техническая проверка проведена 24.07.2014 года, что подтверждается актом технической проверки/допуска в эксплуатацию прибора учета электрической энергии N 528.

Таким образом, принимая во внимание максимальную мощность, предусмотренную договором и составляющую 14 кВт.ч. (п.32.1 Приложение N 1 к договору энергоснабжения от 01.01.2015), объем безучетного потребления составляет 88 704 кВт.ч. (14 кВт.ч. *24*264 дн.) и за минусом оплаченного ответчиком объема (39 072 кВт.ч.) равен 49 632 кВт.ч. *3,83955 руб. +18%, что в суммовом выражении составляет 224 866 руб.16 коп.

При изложенном исковые требования подлежат частичному удовлетворению в сумме 224 866 руб.16 коп.

При подаче иска истцом была уплачена в федеральный бюджет государственная пошлина в общей сумме 9568, 29 руб.

Государственная пошлина по иску составляет 9568 руб.

Государственную пошлину за подачу апелляционной жалобы оплатило третье лицо - ПАО "МРСК Сибири".

На основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по уплате государственной пошлины распределяются пропорционально удовлетворенным исковым требованиям (68,5%).

В связи с чем с акционерного общества "Нефтемаркет" в пользу акционерного общества "Читаэнергосбыт" (подлежат взысканию судебные расходы по уплате государственной пошлины в сумме 6554 руб., а в пользу публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" - судебные расходы в сумме 2055 рублей.

Руководствуясь статьями 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четвёртый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Забайкальского края от 10 января 2017 года по делу N А78-5883/2016 отменить.

Исковые требования удовлетворить частично.

Взыскать с акционерного общества "Нефтемаркет" (ОГРН 1027501152601, ИНН 7535002680, адрес: 672005, г. Чита, переулок Авиационный, 10) в пользу акционерного общества "Читаэнергосбыт" (ОГРН 1057536132323, ИНН 7536066430, адрес: 672039, Забайкальский край, г. Чита, ул. Бабушкина, д. 38) 231 420 руб. 16 коп., в том числе, задолженность в сумме 224 866 руб. 16 коп., судебные расходы по уплате государственной пошлины в сумме 6554 руб.

В удовлетворении остальной части исковых требований отказать.

Взыскать с акционерного общества "Нефтемаркет" (ОГРН 1027501152601, ИНН 7535002680, адрес: 672005, г. Чита, переулок Авиационный, 10) в пользу публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (ОГРН 1052460054327, ИНН 2460069527, адрес: 660021, Красноярский край, г. Красноярск, ул. Бограда, 144а) судебные расходы в сумме 2055 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев с даты принятия.

Председательствующий

Л.В. Оширова

Судьи

О.В. Барковская А.В. Гречаниченко