Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 10 августа 2017 г. N 04АП-3358/17

г. Чита

10 августа 2017 г.

Дело N А78-14975/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 1 августа 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 августа 2017 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гречаниченко А.В.,

судей Барковской О.В., Ошировой Л.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Мартыновой Е.А., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" в лице филиала "Читаэнерго" на решение Арбитражного суда Забайкальского края от 05 мая 2017 года по делу N А78-14975/2016 по иску акционерного общества "Читаэнергосбыт" (ОГРН 1057536132323, ИНН 7536066430, адрес: 672039, Забайкальский край, г. Чита, ул. Бабушкина, д. 38) к обществу с ограниченной ответственностью "ЧитаМетПром" (ОГРН 1047550018560, ИНН 7536056093, адрес: г. Чита, Романовский тракт, 34 А) о взыскании 8 316 300 руб. 09 коп., при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (ОГРН 1052460054327, ИНН 2460069527, адрес: г. Красноярск, ул. Бограда, 144а) (суд первой инстанции: судья Архипенко Т.В.),

с участием в судебном заседании от истца: представителя по доверенности 22.06.2017 Ларионовой Н.А. (до перерыва), представителя по доверенности от 29.06.2017 Потаповой И.С. (после перерыва);

от ответчика до и после перерыва: представителя по доверенности от 23.11.2015 Завадской О.В., представителя по доверенности от 19.12.2016 Каргопольцевой О.Е.;

от третьего лица: представителя по доверенности от 21.12.2015 Забелина Р.А. (до перерыва), представителя по доверенности от 21.12.2015 Марковой О.Ю.(после перерыва)

установил:

акционерное общество "Читаэнергосбыт" (далее - АО "Читаэнергосбыт") обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "ЧитаМетПром" (далее - ООО "ЧитаМетПром") о взыскании 8316300,09 руб. основного долга за период с 14.05.2015 по 14.04.2016 за безучетное потребление электрической энергии.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири".

Решением Арбитражного суда Забайкальского края от 5 мая 2017 года в удовлетворении иска отказано. Суд первой инстанции указал на нарушения при проведении проверки: проверка проведена без уведомления ответчика, демонтаж прибора также проведен без согласования с ответчиком, акт составлен на следующий день в лаборатории после осмотра и снятия прибора.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ПАО "МРСК Сибири" обратилось с апелляционной жалобой, ссылаясь на возможность проведения внеплановой проверки без уведомления потребителя; на составление акта в лаборатории в связи со вскрытием прибора учета (снятого и опечатанного в присутствии представителя потребителя) для выявления нарушений; на составление расчета нормативным требованиям.

В судебном заседании в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв с 25.07.2017 по 01.08.2017.

Представители истца поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представители ответчика поддержали доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просили решение суда оставить в силе.

Представители третьего лица поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, представили дополнительные пояснения, просили решение суда отменить.

Дело рассмотрено в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

04 марта 2014 года истец (поставщик) и ответчик (потребитель) заключили договор энергоснабжения N 106465 на поставку электрической энергии на объект потребителя, определенный в приложении N 2 - база, расположенная по адресу г. Чита, Романовский тракта, 34а.

Указанный объект оснащен прибором учета электроэнергии ЦЭ6803 N 48009050 2004 г., показания на 18.02.2014 - 0582.

Между потребителем и сетевой организацией ПАО "МРСК Сибири" подписан акт разграничения балансовой принадлежности сетей и эксплуатационной ответственности N 1230 от 27.11.2013, согласно которому спорный счетчик установлен в РУ-0,4 кВ КТПН базы и находится на эксплуатационной ответственности ответчика.

Представителем сетевой организации ПАО "МРСК Сибири" проведена внеплановая проверка прибора учета, по результатам которой установлен факт безучетного потребления электрической энергии и вмешательство в работу счетчика.

14.04.2016 представителем ПАО "МРСК Сибири" в присутствии работника ответчика Пляскина М.Ю. (контролера) составлен акт осмотра прибора учета, в котором отражено, что он снят для проверки в ЦСМ (Центр стандартизации и метрологии), упакован в пакет и опечатан знаками визуального контроля ЗВК N 24691110, N 24691109 (т.2 л.д.7).

15.04.2016 сотрудниками АО "МРСК Сибири" в присутствии представителя потребителя Заварской О.В. в лаборатории сетевой организации указанный счетчик был вскрыт, о чем составлен комиссионный акт (т.1 л.д. 48), в котором указано, что процедура вскрытия снималась на видеокамеру. Диск с видеозаписью вскрытия представлен в материалы дела, видеозапись вскрытия изучена судом, на видеозаписи вскрытия видно снятие ЗВК N 24691110, N 24691109, непосредственно процедуру вскрытия прибора. При вскрытии обнаружено дополнительное вмешательство в работу счетного механизма, в прибор учета установлен герконовый контакт, для остановки счетного механизма.

15.04.2016 составлен акт N 75.8.1.5059 от 27.01.2015 (т.1 л.д. 46) о безучетном потреблении электрической энергии (мощности) юридическим лицом, согласно которому при проведении проверки путем вскрытия прибора учета обнаружено вмешательство в цепь счетного механизма: установлено герконовое реле.

Истцом произведен расчет суммы электроэнергии по безучетному потреблению, исходя из максимальной мощности прибора учета, за период с 14.05.2015 (дата предыдущей контрольной проверки) по 14.04.2016 на сумму 8 316 300,09 руб. (1561214,364 кВт).

Факт вмешательства в конструкцию счетчика подтверждается техническим актом от 20.07.2016 N 152/112, составленным заводом-изготовителем, согласно которому внутри счетчика обнаружено устройство, не предусмотренное конструкторской документацией завода-изготовителя (л.д.49, т.1).

Основанием для обращения истца в арбитражный в суд явилась неоплата ответчиком рассчитанной за безучетное потребление суммы 8 316 300,09 руб. по выставленному счету.

Ответчику к оплате выставлен счет N 29-106465/10 от 21.09.2016 на сумму, направлена претензия от 21.09.2016 с предложением погасить задолженность.

Арбитражный суд апелляционной инстанции по итогам анализа и оценки представленных в дело доказательств в порядке статьи 71 АПК РФ приходит к следующим выводам.

В силу п. 1 ст. 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии со ст. 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обеспечивает надлежащее техническое состояние эксплуатируемых энергетических сетей, приборов учета, оборудования и сообщает энергоснабжающей организации о неисправностях приборов учета энергии.

Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами (п. 3 ст. 543 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируются Основными положениями N 442.

Определение понятия безучетного потребления электрической энергии закреплено в п. 2 Основных положений N 442, под которым понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и Основными положениями N 442 порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности) (абз. 8 п. 2 Основных положений N 442).

Таким образом, по смыслу п. 2 Основных положений N 442 под безучетным потреблением понимается совершение потребителем (покупателем) любых действий (бездействия), которые привели к искажению данных о реальном объеме потребления электрической энергии (мощности).

На основании п. 172 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям названного документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета.

Требования к оформлению акта проверки приборов учета и акта о неучтенном потреблении электрической энергии приведены в п. 176 Основных положений N 442.

Результатом такой проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

Целью проверки является выявление дефекта в схеме учета, помимо проведенного непосредственно лицом, осуществляющим проверку, осмотра прибора учета, поскольку нарушение порядка учета потребления свидетельствует об искажении данных об объеме потребления электрической энергии (мощности). Таким образом, под безучетным потреблением также подразумеваются действия покупателя (потребителя), не связанные с вмешательством в работу прибора учета, однако приведшие к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии. Безучетное потребление подразумевает потребление энергии без отражения соответствующего объема энергии приборами учета.

В силу п. 192, 193 названных Основных положений по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о лице, осуществляющем безучетное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления безучетного потребления электрической энергии, о приборах учета на момент составления акта, о дате предыдущей проверки, объяснения лица, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта и его замечания к составленному акту (в случае их наличия).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с п. 195 Основных положений N 442 объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности).

Следовательно, вывод о наличии безучетного потребления электрической энергии может быть сделан судом с учетом оценки совокупности всех доказательств, в том числе актов о неучтенном потреблении электроэнергии, составленных в соответствии с пунктами 192 - 193 Основных положений N 442, во взаимосвязи с иными относимыми и допустимыми доказательствами по делу. При этом основанием для взыскания стоимости безучетного потребленной электрической энергии является факт неправомерного потребления энергии как материального блага, а не только акт о неучтенном потреблении, как формализованный способ фиксации такого факта.

Проанализировав акт о неучтенном потреблении электрической энергии в совокупности с актом осмотра прибора учета, видеозаписью вскрытия прибора, актом вскрытия прибора, техническим актом завода-изготовителя, апелляционный суд признает его соответствующим установленным требованиям и содержащим все необходимые данные, достаточные для установления факта безучетного потребления электроэнергии.

Сторона ответчика, возражающая относительно факта безучетного потребления электроэнергии, не лишена возможности доказывания обстоятельств, на которых основываются ее возражения.

Довод ответчика о том, что он не уведомлялся о проведении проверки прибора учета, отклоняется, поскольку Основные положения не предусматривают обязанность уведомления потребителя о проведении проверки на предмет выявления фактов безучетного потребления электроэнергии.

Довод ответчика о необоснованности составлении акта о безучетном потреблении электрической энергии (мощности) на следующий день после осмотра и снятия прибора учета, также отклоняется. Акт осмотра составлен в присутствии работника ответчика (контролера Пляскина), прибор упакован и опломбирован знаками визуального контроля (пломбы ЗВК), которые впоследствии сняты в лаборатории также в присутствии представителя потребителя, процедура распаковывания и вскрытия прибора учета зафиксирована видеозаписью.

В представленных документах последовательно зафиксирован установленный факт вмешательства в работу прибора учета, данные актов согласуются, противоречий не выявлено.

На основании изложенного, оценивая совокупность имеющихся в деле доказательств по правилам статьи 71 АПК РФ, апелляционный суд приходит к выводу о доказанности материалами дела факта безучетного потребления, зафиксированного в акте о безучетном потреблении.

Каких-либо доказательств, опровергающих обстоятельства, изложенные в указанном акте, ответчиком не представлено.

При таких обстоятельствах довод ответчика о недоказанности материалами дела факта вмешательства в работу прибора учета не принимается.

Апелляционным судом проверен представленный в дело расчет.

В соответствии с абзацем 3 пункта 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с Основными положениями) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно абзацу 2 пункта 172 Основных положений проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

В силу абзацу 2 пункта 172 Основных положений при установлении факта безучетного потребления, общий период взыскания определяется с даты, не позднее которой проверка приборов учета ответчика должна была быть проведена, до даты обнаружения безучетного потребления электроэнергии.

В соответствии с абзацем 1 пункта 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу, согласно которому объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки, МВтч, определяется если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, по формуле:.

Предыдущая проверка прибора учета состоялась 14.05.2015 (л.д.154, т.1).

Согласно условиям договора (л.д.44, т.1) максимальная мощность согласована сторонами величиной 200 кВт; период работы объекта указан как 24 часа. Иной период работы объекта не установлен.

Расчет приведен в расчетном листе: 200 кВт (договорная максимальная мощность) х 24 ч (период работы объекта) х 336 дней (8064 часов) (период с предыдущей проверки, не превышающий 8760 часов, т.е. 365 дней) = 1 612 800 кВт/ч.

Объём ранее предъявленный потребителю, различается в расчетах истца: 49572 кВт/ч (ранее предъявленный объем по расчетному листу к акту проверки) и 51585,636 кВт/ч (ранее предъявленный объем по расчету суммы - л.д.47,т.1), вместе с тем, к взысканию в рамках настоящего дела предъявлен объем потребления с вычетом объема 51585,636 квт (1612800 - 51585,636 = 1561214,364 кВт), соответственно, нарушения прав ответчика не усматривается.

Сумма рассчитана следующим образом: 1561214,364 кВт х 4,51425 х 1,18 (НДС) = 8316300,09 руб.

Расчет проверен апелляционным судом, признан правильным, возражений относительно арифметики расчета у ответчика не имеется, контррасчет не представлялся.

Таким образом, решение суда первой инстанции подлежит отмене на основании пункта 3 части 1 статьи 270 АПК РФ с принятием нового судебного акта об удовлетворении иска.

Судебные расходы по уплате госпошлины распределяются в порядке статьи 110 АПК РФ и относятся на ответчика.

Руководствуясь ст. ст. 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Забайкальского края от 05 мая 2017 года по делу N А78-14975/2016 отменить, принять новый судебный акт.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ЧитаМетПром" в пользу акционерного общества "Читаэнергосбыт" 8 316 300, 09 руб., судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 64 581,50 руб. за рассмотрение иска.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ЧитаМетПром" в пользу публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 3000 руб. за рассмотрение апелляционной жалобы.

Возвратить публичному акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" из федерального бюджета государственную пошлину в размере 4568,30 рублей, уплаченную по платежным поручениям N 3159 от 25.02.2016, N 3143 от 25.02.2016, N 5016 от 25.03.2016.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в кассационном порядке в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа путем подачи кассационной жалобы через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

А.В. Гречаниченко

Судьи

О.В. Барковская Л.В. Оширова