Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 14 августа 2017 г. N 04АП-1877/17

г. Чита

14 августа 2017 г.

Дело N А19-11332/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 8 августа 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 августа 2017 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гречаниченко А.В.,

судей Барковской О.В., Ошировой Л.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Мартыновой Е.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "КондорТрейд" на определение Арбитражного суда Иркутской области от 3 марта 2017 года по заявление Банка ВТБ (публичного акционерного общества) о признании общества с ограниченной ответственностью "КондорТрейд" (ИНН 3811169780, ОГРН 1133850027970, адрес: 664022, ул. Коммунистическая, 65 оф. 208 г. Иркутск) несостоятельным (банкротом),

(суд первой инстанции: судья Сеничева О.М.),

при участии в судебном заседании:

от кредитора Банка ВТБ (ПАО): представителя по доверенности от 07.09.2016 Юревич Е.В.,

установил:

Козлова Юлия Борисовна 08.07.2016 обратилась в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "КондорТрейд" (далее - ООО "КондорТрейд") несостоятельным (банкротом).

Публичное акционерное общество Банк ВТБ (далее - ПАО Банк ВТБ ) 25.07.2016 обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о признании ООО "КондорТрейд" несостоятельным (банкротом), уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Заявление Банка ВТБ (ПАО) принято судом к рассмотрению как заявление о вступлении в дело о признании ООО "КондорТрейд" несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 10.02.2017 заявление Козловой Ю.Б. о признании ООО "КондорТрейд" несостоятельным (банкротом) оставлено без рассмотрения.

С учетом последовательности рассмотрения заявлений о признании должника несостоятельным (банкротом), установленной пунктом 8 статьи 42 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" суд рассмотрел обоснованность заявления ПАО БАНК ВТБ о признании ООО "КондорТрейд" несостоятельным (банкротом).

Заявитель в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнил заявление и просил включить в реестр требований кредиторов должника задолженность в размере 705 352 643 руб. 75 коп.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 03.03.2017 заявление Банка ВТБ (ПАО) о признании общества с ограниченной ответственностью "КондорТрейд" несостоятельным (банкротом) признано обоснованным. В отношении общества с ограниченной ответственностью "КондорТрейд" введена процедура банкротства - наблюдение до "22" августа 2017 года. Временным управляющим общества с ограниченной ответственностью "КондорТрейд" утвержден арбитражный управляющий Котенев Денис Сергеевич. Требование Банка ВТБ (ПАО) в размере 705 352 643 руб. 75 коп., в том числе: 539 729 093 руб. 74 коп. - основной долг, 80 529 482 руб. 73 коп. - проценты, 36 843 203 руб. 81 коп. - неустойка, начисленная на просроченную задолженность по основному долгу, 9 756 514 руб. 24 коп. - неустойка, начисленная на просроченную задолженность по процентам, 38 494 349 руб. 23 коп. - неустойка, начисленная за неисполнение поручителем обязательств, вытекающих из договора поручительства, включено в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "КондорТрейд", в том числе 42 284 200 руб. - основной долг, как обеспеченное залогом недвижимого имущества должника:

- спортивный блок физкультурно-оздоровительного комплекса, назначение: нежилое, 2- этажный, инв. N 53083, лит. Б, кадастровый (условный) номер 38:36:000024:3149, общей площадью 1539,7 кв. м., адрес: Иркутская область, г. Иркутск, ул. Байкальская, д.293/7;

- земельный участок, кадастровый номер 38:36:000024:9379, общей площадью 1896 кв. м., место нахождения: Иркутская область, г. Иркутск, категория земель: земли населённых пунктов, разрешенное использование: под объект незавершенного строительства.

С даты вынесения указанного определения наступают последствия, установленные статьей 63 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Не согласившись с определением суда первой инстанции, общество с ограниченной ответственностью "КондорТрейд" обжаловало его в апелляционном порядке. В обоснование жалобы заявитель указывает, что не был уведомлен о судебном заседании, не мог заявить свои возражения, указывает, что при заключении договоров банки предоставили недостоверную информацию об имущественном положении заемщика, умышленно ввели ООО "КондорТрейд" в заблуждение относительно имущественного положения основных должников. На момент заключения договоров основные должники не имели имущества, доходы, которые бы позволяли принять на себя обязательства по возврату всей суммы кредита, процентов и неустойки. Договоры обеспечивающие исполнение обязательств, заключены с целью причинения вреда конкурсным кредиторам. Никто из основных должников не выплачивал ООО "КондорТрейд" вознаграждения за предоставленное обеспечение. Денежные средства, полученные от банка, заемщик потратил на свои нужды. Полагает, что сделки подпадают в категорию сделок, названных в ст. 61.3 Закона о банкротстве и являются оспоримыми.

Представитель в полном объеме поддержала доводы, изложенные в письменных объяснениях, поддержала позицию по делу, просила определение суда оставить в силе.

Иные лица, надлежащим образом уведомленные о времени и месте судебного заседания, явку представителей не обеспечили.

В порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие не явившихся лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте рассмотрения дела.

Дело рассмотрено в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

ООО "КОНДОРТРЕЙД" зарегистрировано в качестве юридического лица МИФНС N 17 по Иркутской области, о чем 22.07.2013 в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись за основным государственным регистрационным номером (далее - ОГРН) 1133850027970.

Согласно пункту 1 статьи 7 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом обладают должник, конкурсный кредитор, уполномоченные органы, а также работник, бывший работник должника, имеющие требования о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда.

В соответствии с пунктом 2 статьи 7 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора - кредитной организации, с даты возникновения у должника признаков банкротства, установленных настоящим Федеральным законом.

Как следует из разъяснений, данными в Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2016)", утвержденном Президиумом Верховного Суда РФ 20.12.2016 по смыслу абзаца второго п. 2 ст. 7 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", кредитор вправе инициировать процедуру несостоятельности должника без представления в суд, рассматривающий дело о банкротстве, вступившего в законную силу судебного акта, если его требование возникло в связи с реализацией специальной правоспособности кредитной организации, в том числе в случае, когда такой кредитор не имеет статуса кредитной организации. Отличительная особенность предъявляемых кредитными организациями требований состоит в том, что эти требования, как правило, подтверждаются стандартными средствами доказывания, в связи с чем процесс доказывания их наличия и размера носит упрощенный характер.

Таким образом, в порядке, предусмотренном абзацем вторым п. 2 ст. 7 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", могут быть предъявлены требования, возникшие в связи с реализацией специальной правоспособности кредитной организации, и связанные с ними требования, например, возникшие из обеспечительных сделок.

Пунктом 2.1 статьи 7 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" установлено, что право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора - кредитной организации в порядке, установленном абзацем вторым пункта 2 статьи 7 настоящего Федерального закона, при условии предварительного, не менее чем за пятнадцать календарных дней до обращения в арбитражный суд, опубликования уведомления о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом путем включения его в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц.

Сообщение о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом опубликовано в Едином федеральном реестре сведений о фактах деятельности юридических лиц (сообщение N 00152622 опубликовано 27.06.2015).

Из пункта 2 статьи 4 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" следует, что для определения наличия признаков банкротства должника учитываются размер денежных обязательств, в том числе размер задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги, суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником, размер задолженности, возникшей вследствие неосновательного обогащения, и размер задолженности, возникшей вследствие причинения вреда имуществу кредиторов.

Как следует из представленных документов, что между Банком ВТБ (ПАО) и ООО "Оптима-логистик" заключено кредитное соглашение N КС-ЦУ-703710/2015/00059 от 14.08.2015, согласно условиям которого Банк в рамках кредитной линии путем зачисления суммы кредита на расчетный счет предоставил должнику денежные средства на общую сумму 539 729 093 руб. 74 коп.

Согласно пункту 3.2.1 кредитного соглашения заемщик принял на себя следующие обязательства: уплачивать проценты по кредитной линии в размере 17,5 % годовых. Заемщик обязался уплачивать проценты ежемесячно, с 10 по 15 число каждого месяца, начиная с даты предоставления первого кредита в рамках кредитной линии, а также в дату окончательного погашения (возврата) кредита (пункт 6.5 кредитного соглашения).

Суммы причитающихся к погашению процентов исчисляются по формуле простых процентов непрерывно нарастающим итогом за фактическое количество дней пользования кредитом, при этом год принимается равным 365 или 366 дням в соответствии с действительным числом календарных дней в году.

Проценты по кредитной линии увеличиваются на 1 % годовых в случае, если ежемесячные (за каждый календарный месяц) кредитовые обороты по расчетным счетам группы (перечень предприятий согласно пункту 6.2 соглашения) в банке, определяемые, начиная с 1 -го числа месяца, следующего за месяцем предоставления первого кредита в рамках кредитной линии, и до даты окончательного погашения задолженности по кредитному соглашению, составят менее 200 000 000 руб.

Измененная процентная ставка начинает действовать с 1 -го числа второго месяца, следующего за месяцем, в котором размер кредитовых оборотов составил менее указанного в пункте 6.2. кредитного соглашения значения, и по последнее число месяца, следующего за месяцем, в котором условие о необходимом размере кредитовых оборотов было выполнено (включительно) (пункт 6.2. кредитного соглашения).

Согласно пункту 11.2 кредитного соглашения N КС-ЦУ-703710/2015/00059 от 14.08.2015 в случае несвоевременного погашения задолженности основному долгу должник обязался независимо от уплаты процентов по кредитной линии оплачивать Банку ВТБ (ПАО) неустойку в размере 0,05% от суммы просроченной задолженности по основному долгу за каждый день просрочки. Неустойка начисляется, начиная с даты, следующей за датой, в которой обязательство по погашению задолженности по основному долгу должно было быть исполнено, и по дату окончательного погашения просроченной задолженности по основному долгу. Неустойка (пеня) оплачивается должником в дату окончательного погашения соответствующей просроченной задолженности по основному долгу.

Также в силу пункта 11.3 кредитного соглашения в случае несвоевременного погашения задолженности по процентам должник обязался оплачивать Банку ВТБ (ПАО) неустойку в размере 0,1 % от суммы просроченной задолженности по процентам по кредитной линии за каждый день просрочки. Неустойка начисляется, начиная с даты, следующей за датой, в которой обязательство по уплате процентов по кредитной линии должно было быть исполнено, и по дату окончательного погашения просроченной задолженности по процентам. Неустойка оплачивается должником в дату окончательного погашения соответствующей просроченной задолженности по процентам по кредитной линии.

В силу пункта 1.2.4 кредитного соглашения должник обязался произвести погашение (возврат) кредитов в срок 01.08.2020 в соответствии с установленным графиком.

Банк ВТБ (ПАО) надлежащим образом исполнил условия кредитного соглашения N КС-ЦУ-703710/2015/00059 от 14.08.2015, предоставив ООО "Оптима-Логистик" денежные средства в общем размере 539 729 093 руб. 74 коп., что подтверждается банковским ордером N 0202 от 29.09.2015, а также выпиской по расчетному счету за 29.09.2015 и выпиской по ссудному счету заемщика, заявлением на получение кредита от 29.09.2015 N155/29092015.

В связи с неисполнением ООО "Оптима-Логистик" обязательств по кредитному соглашению ПАО Банк ВБТ N КС-ЦУ-703710/2015/00059 от 14.08.2015 в соответствии с условиями соглашения начислило заемщику проценты в размере 80 529 482 руб. 73 коп. и неустойку в размере 46 599 718 руб. 05 коп.

В обеспечение исполнения обязательств ООО "Оптима-Логистик" по кредитному соглашению N КС-ЦУ-703710/2015/00059 от 14.08.2015, ПАО БАНК ВТБ и ООО "КОНДОРТРЕЙД" заключен договор поручительства NДП24-ЦУ-703710/2015/00059 от 14.08.2015, в соответствии с пунктами 2.1.1 - 2.1.10 которого по Договору ООО "Кондор Трейд обязывается перед Банком отвечать за исполнение ООО "Оптима-логистик" обязательств по кредитному соглашению в полном объеме, включая:

- по возврату Кредита/Кредитов в рамках Кредитного соглашения в полной сумме в размере 540 000 000,00 (Пятьсот сорок миллионов) рублей, подлежащего/подлежащих погашению "01" августа 2020 года в соответствии со следующим Графиком погашения (возврата) Кредитов (или в срок не позднее 5 (Пяти) календарных дней с момента получения Заемщиком уведомления, содержащего требование о досрочном исполнении обязательств в соответствии с условиями Кредитного соглашения):

1) до 01.02.2016 года осуществить погашение Основного долга в сумме, рассчитанной по формуле:

130 000 000,00 (Сто тридцать миллионов) рублей - (минус) X, где X - залоговая стоимость недвижимого имущества, переданного в залог в соответствии с подпунктом 15) пункта 9.1. Кредитного соглашения, определенная на момент заключения договора об ипотеке соответствующего недвижимого имущества, при этом для расчета суммы погашения размер X не может превышать 130 000 000,00 (Сто тридцать миллионов) рублей. При определении размера X не учитывается залоговая стоимость недвижимого имущества, указанного в подпунктах 34 - 40) пункта 10.1. Кредитного соглашения.

2) начиная с 01.02.2016 года, и до 01.08.2020 года включительно, осуществлять погашение остатка задолженности Основного долга по Кредитному соглашению, сложившегося на 01.02.2016 года, ежемесячно, не позднее последнего Рабочего дня месяца, равными частями, при этом остаток задолженности погашается в последний день действия Кредитного соглашения;

- по уплате процентов за пользование Кредитом/Кредитами в рамках соглашения по ставке 17,5 % годовых, начисляемых на сумму использованного и непогашенного Основного долга, и подлежащих уплате Заемщиком ежемесячно, с 10 (Десятого) по 15 (Пятнадцатое) число каждого месяца, начиная с даты предоставления первого Кредита в рамках Кредитной линии, а также в дату окончательного погашения Кредитной линии, указанную в пункте 7.1. Кредитного соглашения, а также:

- по уплате процентов по ставке, измененной Кредитором в одностороннем порядке в соответствии с условиями Кредитного соглашения на величину роста:

а) ключевой ставки Банка России, публикуемой на официальном сайте Банка России в сети Интернет (www.cbr.ru) и/или

б) среднеарифметического значения за календарный месяц ставки бескупонной доходности ОФЗ со сроком до погашения 3 (Три) года по данным, публикуемым на официальном сайте Банка России в сети Интернет (www.cbr.ru).

Новая процентная ставка начинает действовать с 1 (Первого) числа второго месяца, следующего за месяцем, в котором Заемщику было направлено письменное уведомление об увеличении процентной ставки. Копия уведомления направляется Поручителю;

- по уплате процентов по ставке, определяемой в соответствии с условиями Кредитного соглашения и увеличенной на 1 (Один) процент годовых в случае, если ежемесячные (за каждый календарный месяц) кредитовые обороты по расчетным счетам Группы в Банке, определяемые начиная с 1 -го числа месяца, следующего за месяцем предоставления первого Кредита в рамках Кредитной линии, и до даты окончательного погашения задолженности по Кредитному соглашению, составят менее 200 000 000,00 (Двухсот миллионов) рублей. Измененная процентная ставка начинает действовать с 1 (Первого) числа второго месяца, следующего за периодом, в котором размер кредитовых оборотов составил менее указанного в Кредитном соглашении значения, и по последнее число месяца, следующего за периодом, в котором условие о необходимом размере кредитовых оборотов было выполнено (включительно);

- по уплате комиссии за внесение изменений в размере 1 (Один) процент от суммы Лимита выдачи, начисляемой Кредитором и уплачиваемой Заемщиком в соответствии с пунктом 6.8 Кредитного соглашения в следующем порядке:

в размере 10 000,00 (Десять тысяч) рублей - в срок не позднее 3 (Трех) Рабочих дней с даты подписания Кредитного соглашения; остаток размера комиссии за внесение изменений - ежемесячно, с 10 (Десятого) по 15 (Пятнадцатое) число каждого месяца, равными долями в течении б (Шести) месяцев, начиная с 01.01.2017 года;

- по уплате неустойки в размере 0,05 (Ноль целых пять сотых) процента от суммы просроченной задолженности по Основному долгу за каждый день просрочки, начисляемой Кредитором в случае возникновения просроченной задолженности по Основному долгу и уплачиваемой Заемщиком в соответствии с пунктом 11.2. Кредитного соглашения в дату окончательного фактического погашения соответствующей просроченной задолженности по Основному долгу;

- по уплате неустойки в размере 0,1 (Ноль целых одна десятая) процента от суммы просроченной задолженности по процентам/комиссиям за каждый день просрочки, начисляемой Кредитором в случае возникновения просроченной задолженности по процентам/комиссии и уплачиваемой Заемщиком в соответствии с пунктом 11.3. Кредитного соглашения в дату окончательного фактического погашения соответствующей просроченной задолженности по процентам/комиссии;

- по уплате неустойки (штрафа) в размере 10 000,00 (Десять тысяч) рублей, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения любого из обязательств, указанных в подпунктах 14),1 8) пункта 9.1. Кредитного соглашения, и уплачиваемой в соответствии с пунктом 11.5. Кредитного соглашения;

- по уплате неустойки (штрафа) в размере 10 000,00 (Десять тысяч) рублей, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения любого из обязательств, указанных в подпункте 27) пункта 9.1. Кредитного соглашения, и уплачиваемой в соответствии с пунктом 11.6. Кредитного соглашения;

- по возмещению Кредитору расходов и потерь, которые он может понести в связи с исполнением своих обязательств по Кредитному соглашению и подлежащих возмещению Заемщиком в соответствии с условиями Кредитного соглашения, а также в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением Обязательств Заемщиком по Кредитному соглашению;

- по возврату полученных Заемщиком денежных средств и уплате процентов за пользование чужими денежными средствами в полном объеме в случае недействительности Кредитного соглашения.

Обязательства ООО "Оптима-Логистик" перед ПАО БАНК ВТБ по кредитному соглашению N КС-ЦУ-703710/2015/00059 от 14.08.2015 не исполнены, что подтверждается определением Арбитражного суда Иркутской области от 24.01.2017, с учетом определения от 27.01.2017, в третью очередь реестр требований кредиторов ООО "Оптима-логистик" в размере 666 858 294 руб. 52 коп., в том числе: 620 258 576 руб. 47 коп. - основной долг и проценты за пользование кредитом, 46 599 718 руб. 05 коп. - неустойка.

Согласно статье 361 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя (пункт 1 статьи 363 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу пунктов 2, 3 статья 363 Гражданского кодекса Российской Федерации поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 48 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 12.07.2012 N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством", требование к поручителю может быть установлено в деле о банкротстве при условии, что должником по обеспеченному поручительством обязательству допущено нарушение указанного обязательства (пункт 1 статьи 363 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В частности, названное право возникает у кредитора в случае, когда основной должник признан банкротом, поскольку согласно пункту 1 статьи 126 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" с даты признания банкротом срок исполнения обязательств считается наступившим.

Кредитор имеет право на установление его требований как в деле о банкротстве основного должника, так и поручителя, в том числе, если поручитель несет субсидиарную ответственность.

Учитывая допущенную основным заемщиком просрочку возврата кредита, а также начало процедуры ликвидации основного заемщика, суд приходит к выводу о том, что кредитор правомерно заявил требование к поручителю, основанное на неисполнении заемщиком денежного обязательства.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 03.08.2016 года (резолютивная часть определения вынесена 26.07.2016) в отношении ООО "Оптима- логистик" введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утвержден арбитражный управляющий Моисеев И.В.

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 22.02.2017 ООО "Оптима- логистик" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим ООО "Оптима-логистик" утвержден арбитражный управляющий Котенев Д.С.

Как следует из положений абзаца второго пункта 1 статьи 4 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", состав и размер денежных обязательств, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры банкротства, следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

В период процедуры наблюдения на возникшие до возбуждения дела о банкротстве требования кредиторов (как заявленные в процедуре наблюдения, так и не заявленные в ней) по аналогии с абзацем десятым пункта 1 статьи 81, абзацем третьим пункта 2 статьи 95 и абзацем третьим пункта 1 статьи 126 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", подлежащие уплате по условиям обязательства проценты, а также санкции не начисляются. Вместо них на сумму основного требования по аналогии с пунктом 2 статьи 81, абзацем четвертым пункта 2 статьи 95 и пунктом 2.1 статьи 126 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" с даты введения наблюдения и до даты введения следующей процедуры банкротства начисляются проценты в размере ставки рефинансирования, установленной Центральным банком Российской Федерации на дату введения наблюдения (пункт 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.12.2013 N 88).

Исходя из абзаца третьего пункта 51 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.07.2012 N 42, если требования кредитора уже установлены в деле о банкротстве основного должника, то при заявлении их в деле о банкротстве поручителя состав и размер требований к последнему определяются по правилам статьи 4 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" - принимается во внимание дата введения процедуры банкротства в отношении основного должника.

Аналогичный правовой подход применим при заявлении требований в деле о банкротстве залогодателя по чужим долгам, то есть если требования кредитора уже установлены в деле о банкротстве основного должника, то состав и размер требований к залогодателю определяются по правилам все той же статьи 4 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 24.01.2017, с учетом определения от 27.01.2017, в третью очередь реестр требований кредиторов ООО "Оптима-логистик" в размере 666 858 294 руб. 52 коп., в том числе: 620 258 576 руб. 47 коп. - основной долг и проценты за пользование кредитом, 46 599 718 руб. 05 коп. - неустойка.

В соответствии с пунктом 3.8 договора поручительства N ДП24-ЦУ- 703710/2015/00059 от 14.08.2015 в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Поручителем денежных обязательств по Договору, предусмотренных статьей 2 Договора, Поручитель обязан уплатить Банку неустойку в размере 0,05 (Ноль - целых пять сотых) процента от суммы неисполненного или ненадлежащим образом исполненного обязательства за каждый день просрочки. Неустойка начисляется начиная с даты, следующей за датой, в которую обязательство Поручителя по Договору должно было быть исполнено, и по дату полного надлежащего исполнения им таких обязательств включительно. Неустойка уплачивается Поручителем в дату окончательного исполнения просроченного обязательства.

ПАО БАНК ВТБ в соответствии с пунктом 3.8 договора поручительства N ДП24- ЦУ-703710/2015/00059 от 14.08.2015 на сумму основного долга в размере 539 729 093 руб. 74 коп. по состоянию на 27.06.2016 начислило неустойку на просроченную задолженность по основному долгу в размере 36 843 203 руб. 81 коп, неустойку на просроченную задолженность по процентам в размере 9 756 514 руб. 24 коп., неустойку за неисполнение поручителем обязательств, вытекающих из договора поручительства в размере 38 494 349 руб. 23 коп.

Требование банка, направленное в порядке п. 2.2 и п.3.1 договора поручительства, не исполнено поручителем.

Кроме того, в обеспечение исполнения обязательств по кредитному соглашению N КС-ЦУ- 703710/2015/00059 от 14.08.2015, ПАО Банк ВТБ и ООО "КОНДОРТРЕЙД" заключен договор об ипотеке здания и земельного участка NДИ1-ЦУ-703710/2015/00059 от 14.08.2015, в соответствии с пунктами 2.1.1 - 2.1.2 которого в обеспечение исполнения обязательств ООО "КОНДОРТРЕЙД" передает ПАО Банк ВТБ в последующую ипотеку следующий предмет ипотеки:

- спортивный блок физкультурно-оздоровительного комплекса, назначение:

нежилое, 2- этажный, инв. N 53083, лит. Б, кадастровый (условный) номер 38:36:000024:3149, общей площадью 1539,7 кв. м., адрес: Иркутская область, г. Иркутск, ул. Байкальская, д.293/7;

- земельный участок, кадастровый номер 38:36:000024:9379, общей площадью 1896 кв. м., место нахождения: Иркутская область, г. Иркутск, категория земель: земли населённых пунктов, разрешенное использование: под объект незавершенного строительства.

В пункте 2.2 договора об ипотеке здания и земельного участка N ДИ1 -ЦУ- 703710/2015/00059 от 14.08.2015 стороны определили стоимость предмета ипотеки в 42 284 200 руб.

Ипотекой обеспечиваются обязательства, просмотренные пунктами 2.1.1 - 2.1.10 договора поручительства N ДП24-ЦУ-703710/2015/00059 от 14.08.2015 (пункт 2.3 договора об ипотеке здания и земельного участка N ДИ1-ЦУ-703710/2015/00059 от 14.08.2015).

На основании пункта 1 статьи 334 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом. В случаях и в порядке, которые установлены законами, удовлетворение требования кредитора по обеспеченному залогом обязательству (залогодержателя) может осуществляться путем передачи предмета залога в собственность залогодержателя.

В отношении должника, выступающего в качестве залогодателя, не являющегося должником по основному обязательству, кредитор пользуется правами, предоставленными ему пунктом 4 статьи 134 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", согласно которому требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются за счет стоимости предмета залога в порядке, установленном статьей 138 этого же Федерального закона.

В соответствии с пунктом 5 статьи 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" требования залогодержателей по договорам залога, заключенным с должником в обеспечение исполнения обязательств иных лиц, также удовлетворяются в порядке, предусмотренном настоящей статьей. Указанные залогодержатели обладают правами конкурсных кредиторов, требования которых обеспечены залогом имущества должника, во всех процедурах, применяемых в деле о банкротстве.

При введении процедуры наблюдения в отношении залогодателя применительно к абзацу второму пункта 1 статьи 63 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" требования об обращении взыскания на заложенное имущество могут быть предъявлены только в деле о банкротстве путем подачи заявления о включении их в реестр требований кредиторов в качестве требований залогового кредитора.

При решении вопроса об установлении требований залогодержателя в деле о банкротстве следует исходить из того, что размер этих требований определяется как сумма денежного удовлетворения, на которое может претендовать залогодержатель за счет заложенного имущества, но не свыше оценочной стоимости данного имущества. Стоимость заложенного имущества определяется арбитражным судом на основе оценки заложенного имущества, предусмотренной в договоре о залоге, или начальной продажной цены, установленной решением суда об обращении взыскания на заложенное имущество, с учетом доводов заинтересованных лиц об изменении указанной стоимости в большую или меньшую сторону.

Согласно разъяснениям пункта 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", если судом не рассматривалось ранее требование залогодержателя об обращении взыскания на заложенное имущество, то суд при установлении требований кредитора проверяет, возникло ли право залогодержателя в установленном порядке (имеется ли надлежащий договор о залоге, наступили ли обстоятельства, влекущие возникновение залога в силу закона), не прекратилось ли оно по основаниям, предусмотренным законодательством, имеется ли у должника заложенное имущество в натуре (сохраняется ли возможность обращения взыскания на него).

Из выписок из Единого реестра государственного реестра прав прав на недвижимого имущества и сделок с ним N 77/100/0932016-1197, N 77/100/0932016-1196 от 29.06.2016 следует, что ООО "КОНДОРТРЕЙД" на праве собственности принадлежат: спортивный блок физкультурно-оздоровительного комплекса, назначение: нежилое, 2-этажный, инв. N 53083, лит. Б, кадастровый (условный) номер 38:36:000024:3149, общей площадью 1539,7 кв. м., адрес: Иркутская область, г. Иркутск, ул. Байкальская, д.293/7; земельный участок, кадастровый номер 38:36:000024:9379, общей площадью 1896 кв. м., место нахождения: Иркутская область, г. Иркутск, категория земель: земли населённых пунктов, разрешенное использование: под объект незавершенного строительства.

Ограничение (обременение) права - ипотека у ПАО Банк ВТБ.

Доказательства оплаты задолженности по кредитному соглашению N КС-ЦУ- 703710/2015/00059 от 14.08.2015 как ООО "Оптима-Логистик", так и ООО "КОНДОРТРЕЙД", в материалы дела не представлены. Факт наличия задолженности по кредитному соглашению N КС-ЦУ-703710/2015/00059 от 14.08.2015 должником не оспорен и надлежащими доказательствами не опровергнут.

Как следует из пункта 1 статьи 62 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", наблюдение вводится по результатам рассмотрения арбитражным судом обоснованности заявления о признании должника банкротом в порядке, предусмотренном статьей 48 настоящего Федерального закона.

Поскольку требование ПАО Банк ВТБ подтверждено документально и соответствует условиям, установленным пунктом 2 статьи 33 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", а именно: требование превышает 300 000 руб. (предъявленный кредитором ПАО Банк ВТБ ко включению в реестр требований кредиторов размер основного долга составляет 539 729 093 руб. 74 коп.), не исполнено должником в течение трех месяцев с даты, когда должно быть исполнено, на дату судебного заседания по рассмотрению заявления о признании банкротом должником не удовлетворено, то в соответствии со статьями 3, 6, 48 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" данные обстоятельства являются основанием для введения в отношении ООО "КОНДОРТРЕЙД" процедуры банкротства - наблюдения.

Суд апелляционной инстанции полагает надлежаще установленными фактические обстоятельства по делу, применение норм материального права и выводы о наличии оснований для введения процедуры наблюдения и включения заявленных требований банка в реестр требований кредиторов должника в заявленном размере, в том числе обеспеченных залогом имущества.

Доводы апелляционной жалобы отклоняются.

В материалах дела имеются доказательства надлежащего извещения должника о слушании дела, почтовый конверт содержит две отметки отделения связи, кроме того, апелляционным судом направлялся запрос в ФГУП "Почта России", в ответе на который указано на неустановление факта нарушения обязанностей при доставке почтовой корреспонденции адресату. При таких обстоятельствах оснований полагать общество, не обеспечившее получение корреспонденции по адресу регистрации, ненадлежаще извещенным не имеется.

Доводы и возражения, заявленные обществом, рассмотрены апелляционным судом. Нарушений при заключении договора поручительства не допущено, оснований полагать договор поручительства заключенным ООО "Кондортрейд" недобровольно, не имеется. Договор поручительства не содержит данных о предоставлении поручительства на платной основе (наличие встречного обязательства должника заплатить поручителю за предоставляемое обеспечение).

Рассмотрен доводы о сроке поручительства: договор содержит прямое указание на срок предоставления поручительства до 01.08.2023. Предоставив поручительство, должник принял на себя риски, связанные с тем, что обязательство основного должника (заемщика) может быть последним не исполнено, в том числе вследствие банкротства заемщика.

Должник не утратил своего права на оспаривание сделок, которые он полагает недействительными, при наличии к тому оснований.

Отсутствие отдельного судебного акта о взыскании задолженности с ООО "Кондортрейд" также учетно судом.

Принимается во внимание, что абзацем вторым пункта 2 статьи 7 Закона о банкротстве правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом обладают должник, конкурсный кредитор, уполномоченные органы, а также работник, бывший работник должника, имеющие требования о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда. Таким образом, в порядке, предусмотренном абзацем вторым п. 2 ст. 7 Закона о банкротстве, могут быть предъявлены требования, возникшие в связи с реализацией специальной правоспособности кредитной организации, и связанные с ними требования, например, возникшие из обеспечительных сделок. Обращение с заявлением о признании должника банкротом в связи с неисполнением обязательств по обеспечивающему кредитный договор договору поручительства возможно (в случае, если поручителем является организация, а не гражданин: определения Верховного Суда РФ от 12.12.2016 N 301-ЭС16-16255, от 12.05.2017 N 307-ЭС-4091).

Других убедительных доводов, основанных на доказательственной базе, позволяющих отменить обжалуемый судебный акт, в апелляционной жалобе не содержится.

Поскольку судом первой инстанции полно исследованы обстоятельства дела, нарушений или неправильного применения норм материального и процессуального права не установлено, апелляционная инстанция не находит правовых оснований для отмены или изменения состоявшегося судебного акта.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для безусловной отмены судебного акта, при рассмотрении дела судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Иркутской области от 3 марта 2017 года по делу N А19-11332/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца в кассационном порядке в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа путем подачи кассационной жалобы через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

А.В. Гречаниченко

Судьи

О.В. Барковская Л.В. Оширова