Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 1 сентября 2017 г. N 09АП-35825/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 2 апреля 2018 г. N Ф05-21854/17 настоящее постановление изменено

г. Москва

01 сентября 2017 г.

Дело N А40-130306/16

Резолютивная часть постановления объявлена 29 августа 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 01 сентября 2017 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Гармаева Б.П.,

Судей: Гончарова В.Я., Комарова А.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Калюжным А.Н.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы ООО "СК ВВЕСТРОЙ" и ООО "АВС-ИНВЕСТСТРОЙ" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 31.05.2017 г. по делу N А40-130306/16, принятое судьей по иску ООО "СК ВВЕСТРОЙ" (ОГРН 1147746699715, дата регистрации от 20.06.2014, адрес: 125371, г. Москва, пр-д Тушинский 2-й, д. 8, офис. 2, офис 4) к ООО "АВС-ИНВЕСТСТРОЙ" (ОГРН 1117746049431, дата регистрации от 28.01.2011, адрес: 123007, г. Москва, шоссе Хорошевское, д. 32А), третье лицо: ПАО "МОЭК", о взыскании убытков и по встречному иску о взыскании неосновательного обогащения и процентов за пользование чужими средствами.

при участии в судебном заседании:

от истца: Жданова К.М. по доверенности от 10.05.2017; Билалова В.А. по доверенности от 01.11.2015; Туровец И.В. по доверенности от 12.04.2016.

от ответчика: Дорохов Ю.М. по доверенности от 07.07.2017.

от третьего лица: не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "СК ВВЕСТРОЙ" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью "АВС-ИНВЕСТСТРОЙ" о взыскании убытков в размере 1 486 496,08 руб.

Судом в порядке ст. 132 АПК РФ принято встречное исковое заявление ответчика о взыскании суммы неосновательного обогащения в размере 726 956 руб. 48 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 54 624 руб. 31 коп. за период с 15.04.2016 по 02.02.2017 с начислением процентов за период с 02.02.2017 по дату фактического исполнения обязательств, 128 726 руб. 21 коп. излишне уплаченных денежных средств за завышенные объемы работ по подписанным актам КС-2; 1 829 641 руб. 60 коп. штрафа за нарушение сроков работ по договору.

Решением суда от 31.05.2017 г. по делу N А40-130306/16 в удовлетворении первоначального и встречного исков отказано.

Не согласившись с принятым решением, истец подал апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

В судебном заседании представитель истца доводы, изложенные в апелляционной жалобе, поддержал.

Представитель ответчик подал апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить, ссылается на неполное выяснение судом обстоятельств дела, что выводы суда не соответствуют имеющим в деле обстоятельствам.

В судебном заседании заявитель жалобы доводы, изложенные в апелляционной жалобе, поддержал.

В судебное заседание представитель третьего лица не явился, о времени и месте судебного разбирательства извещен надлежаще, в связи, с чем арбитражный апелляционный суд, руководствуясь ст.ст. 123,156 АПК РФ определил рассмотреть дело в его отсутствие.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ, изучив материалы дела, выслушав мнение истца и ответчика, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия не находит оснований для ее удовлетворения.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 18 ноября 2015 года между обществом с ограниченной ответственностью "АВС- инвестстрой" (Заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью "СК ВВЕСТРОЙ" (Исполнитель) был заключен договор N 2015/11/19-1, в соответствии с условиями которого ответчик поручил истцу на основании проектов водоснабжения и канализации, холодоснабжения (далее - ВК и ХС) выполнить в интересах Заказчика комплекс работ и услуг по строительно-монтажным работам, монтажу оборудования ВК и ХС, а также произвести пуско-наладочные работы, включая поставку необходимого оборудования (далее - подрядные работы) в административном здании Центра управления МТК, расположенном по адресу: г. Москва, Южный Административный округ, район "Даниловский", ул. Автозавадская, д. 12.

Ориентировочная стоимость подрядных работ согласно п. 2.1 договора составляла 18 296 416 руб., в том числе НДС 18 % - 2 790 978,71 руб.

Пунктом 1.5 договора установлено, что "Работы по настоящему Договору считаются выполненными в полном объеме, а результат работы принятым, с даты подписания Сторонами Акта сдачи-приемки выполненных работ без зафиксированных Заказчиком в таком Акте недостатков".

В соответствии с п. 2.2 договора расчеты по Договору должны были производиться в следующем порядке:

- выплатой Заказчиком 5 (пяти) % от общей стоимости подрядных работ по Договору, которые он перечислил на банковский расчетный счет Исполнителя в течение 5-ти рабочих дней с даты получения от ООО "СК ВВЕСТРОЙ" счета на оплату (пп. 2.2.1). При этом Стороны договорились, что зачет оплаченного авансового платежа будет производиться ООО "АВС-инвестстрой" пропорционально, в размере 5 (пяти) % от стоимости фактически выполненных Истцом подрядных работ, принятых Заказчиком по актам по форме КС- 2 и КС - 3;

- выплатой Ответчиком ежемесячных промежуточных платежей за фактически выполненные Истцом подрядные работы.

При этом условием для производства Заказчиком такого платежа является факт предоставления ему со стороны Исполнителя следующих документов: Акт по форме КС-2 в двух экземплярах; исполнительной документации на выполнение работ; справки по форме КС-3 в двух экземплярах; счета- фактуры; соответствующего счета на оплату;

- производством окончательной оплаты за подрядные работы, которая должна была произведена ООО "АВС-инвестстрой" в течение 4 месяцев с момента подписания уполномоченными лицами Акта приемки законченного строительством Объекта (по форме КС-14).

В обоснование первоначального иска истец указал на то, что ООО "АВС-инвестстрой" проектную документацию, являющуюся неотъемлемой частью Договора (Приложение N 1), в нарушение требований ст. 743 ГК РФ исполнителю, несмотря на неоднократные напоминания, до настоящего времени, не передало.

Ответчик платежными поручениями за N N 985, 89, 280 (с учетом уведомлений об уточнении Заказчиком назначений платежей) на расчетный счет Исполнителя перечислил следующие денежные средства: аванс на монтаж оборудования холодоснабжения, водоснабжения и канализации в размере 914820,80 руб. (в том числе НДС 18% на сумму 139548,94 руб.); оплата по Договору за выполнение работы по монтажу оборудования холодоснабжения, водоснабжения и канализации в размере 141266,85 руб. (в том числе НДС 18% на сумму 21549,18 руб.); оплата по Договору за выполнение СМР за январь 2016 г. в размере 164553,34 руб. (в том числе НДС 18% на сумму 25101,36 руб.).

Итого: на сумму 1 220 640,99 руб. (в том числе НДС 18% на сумму 86 199,48 руб.).

Истцом по первоначальному иску при оценке выполненных подрядных работ по Договору, а также в ходе составления соответствующих отчетных документов, являющихся условием (п. 2.2) для перечисления ООО "АВС-инвестстрой" денежных средств, использовалась утвержденная ответчиком локальная смета, устанавливающая общую сметную стоимость этих работ в размере 5 323 038 руб., из которых средства отпускаемые только на оплату труда составляли сумму 897 707 руб.

По итогам исполнения поручений заказчика по Договору ООО "СК ВВЕСТРОЙ" неоднократно направляло в адрес ответчика на подпись соответствующую отчетности (по форме КС-2 и КС-3), а также другую исполнительную документацию на общую сумму 1 208 558, 63 руб., из которых ООО "АВС-инвестстрой" были подписаны только акт о приемке выполненных работ от 25.12.2015 N 1 и справка о стоимости выполненных работ и затрат за декабрь 2015 г. на общую сумму 183 463, 43 руб. (с учетом НДС 18%).

Также истец в адрес ООО "АВС-инвестстрой" направил отчетность: N 3 на общую сумму 65 530,34 руб. (с учетом НДС 18 %); N 4 на общую сумму 474 082, 46 руб. (с учетом НДС 18 %); N 5 на общую сумму 122 204,62 руб. (с учетом НДС 18 %); N 6 на общую сумму 444 003,34 руб. (с учетом НДС 18 %), N 7 на общую сумму 102 737,86 руб. (с учетом НДС 18 %), итого на общую сумму 1 208 558,63 руб. (с учетом НДС 18 %).

ООО "АВС-инвестстрой" оплату фактически выполненных ООО "СК ВВЕСТРОЙ" подрядных работ по Договору не произведена, а вышеуказанная отчетность, направленная в адрес Заказчика, не подписана и, не возвращена исполнителю.

Истец в адрес ответчика направлял письма, как посредством электронной почты, так и путем почтового отправления заказной корреспонденцией, которые оставлены ответчиком без ответа.

Вместе с тем, как указывает заказчик путем обмана поручил исполнителю выполнение других (смежных) подрядных работ, не вошедших в сметную стоимость, без выполнения которых невозможно было дальнейшее выполнение работ, предусмотренных Договором.

Истец по первоначальному иску указал, что по поручению ответчика не только закупались материалы, но и производились такие подрядные работы.

Однако когда вышеуказанные работы были выполнены ООО "СК ВВЕСТРОЙ" сторона Заказчика отказалась подписывать на только само дополнительное соглашение N 1 к Договору и принимать по нему отчетность.

17.02.2016 ООО "СК ВВЕСТРОЙ" исх. N 8 в адрес стороны Заказчика направил коммерческое предложение по монтажу водомерного узла и водомерной ставки по проекту Р-ВК.СО-15-0001, в котором учитываются материалы производителя МЗВ.

Письмом от 19.02.2016 исх. N 13 ООО "СК ВВЕСТРОЙ очередной раз уведомил ООО "АВС-инвестстрой", что из-за отсутствия согласованной проектной документации и сметы ООО "СК ВВЕСТРОЙ" не может закупить материал и оборудование, которые необходимо применить в ходе производства работ.

Поэтому Исполнитель в целях избежания необоснованных убытков при закупке оборудования обратится к ответчику с просьбой о выдаче аванса на сумму 1 500 000 руб.

ООО "СК ВВЕСТРОЙ" указало, что согласно положениям п. 4.1 Договора срок окончания подрядных работ его сторонами был установлен 30.06.2016, в связи с чем, направленные ООО "АВС-инвестстрой" в адрес ООО "СК ВВЕСТРОЙ" претензии, предписание об ускорении производства работ, уведомление Заказчика о расторжении расценивает, как явное злоупотребление правом, вызванное явным нежеланием ООО "АВС-инвестстрой" исполнять свои договорные обязательства перед стороной исполнителя.

Также, ООО "СК ВВЕСТРОЙ" указало, что начиная с 04.04.2016 по настоящее время, ООО "АВС-инвестстрой" в нарушение требований пп. 3.2.2 Договора не только прекратило доступ всем работникам исполнителя на объект строительства, но и незаконно удерживает все завезенное ООО "СК ВВЕСТРОЙ" на него (Объект) оборудование и материалы на общую сумму 367 637 руб. 78 коп., которые ООО "СК ВВЕСТРОЙ" письменно требовало ему вернуть согласно описи в срок, не позднее 05.05.2016.

Однако, данное требование ООО "СК ВВЕСТРОЙ" до настоящего времени ООО "АВС-инвестстрой" не выполнено.

Учитывая изложенное, ООО "СК ВВЕСТРОЙ" полагает, что вышеуказанными неправомерными действиями ООО "АВС-инвестстрой", ООО "СК ВВЕСТРОЙ" были нанесены убытки.

Отказывая в удовлетворении первоначального иска, суд первой инстанции исходил из нижеследующего:

ООО "СК ВВЕСТРОЙ" не доказан факт неисполнения и ненадлежащего исполнения ООО "АВС-инвестстрой" принятых на себя обязательств по Договору в указанном ООО "СК ВВЕСТРОЙ" размере.

Представленными в материалы дела доказательствами, а именно задолженность ООО "АВС-инвестстрой" в заявленном ООО "СК ВВЕСТРОЙ" размере не подтверждена.

ООО "СК ВВЕСТРОЙ" не представило доказательств исполнения своих обязательств по договору в полном объеме на заявленную сумму и передачи ее ООО "АВС-инвестстрой" в установленном порядке.

Судом первой инстанции правомерно установлено, что факт ненадлежащего исполнения ООО "АВС-инвестстрой" обязательств, размер убытков, а также наличие причинно-следственной связи между действиями ООО "АВС-инвестстрой" и возникновением убытков ООО "СК ВВЕСТРОЙ", последним не доказан.

Доводы истца документально не подтверждены, в связи с чем не могут быть приняты во внимание.

Поскольку ООО "СК ВВЕСТРОЙ" по первоначальному иску не доказало наличие обстоятельств, на которых основаны его исковые требования, суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении первоначального иска.

Касательно отказал в удовлетворении встречных исковых требований, суд апелляционной инстанции полагает необходимым отметить нижеследующее:

В обоснование встречного искового заявления ООО "АВС-Инвестстрой" ссылается на то, что в п. 4.1 договора сторонами были согласованы сроки начала и окончания работ: к исполнению договорных обязательств ООО "СК ВВЕСТРОЙ" обязался приступить не позднее 21 декабря 2015 г., а завершить их - не позднее 30 июня 2016 г.

Посредством составления и подписания частичного графика выполнения работ ООО "СК ВВЕСТРОЙ" приняло на себя обязательства придерживаться промежуточных сроков завершения отдельных этапов работ.

Недостаточное укомплектование объекта строительства материальными ресурсами и персоналом в требуемом количестве технологически неминуемо вело к срыву конечного срока работ по договору.

Промежуточные же сроки выполнения работ в соответствии с частичным графиком выдержаны ООО "СК ВВЕСТРОЙ" не были.

Письмами ООО "АВС-Инвестстрой" исх. N 72 от 17.02.2016 г., претензией б/н от 18.02.2016 г. ООО "СК ВВЕСТРОЙ" было предложено принять меры, обеспечивающие надлежащее завершение в срок комплекса работ по договору, в то время как сроки завершения отдельных этапов (в частности, по монтажу водомерного узла) на момент обращения заказчика были сорваны ООО "СК ВВЕСТРОЙ".

Письмом исх. N 170 от 31.03.2016 г. ООО "АВС-Инвестстрой" было предложено истцу ускорить производство работ, однако ООО "СК ВВЕСТРОЙ" каких-либо мер в предпринято не было.

В отсутствие каких-либо оснований, установленных нормами закона и условиями договора, выполнение работ ООО "СК ВВЕСТРОЙ" было остановлено, персонал на строительной площадке отсутствовал.

07 апреля 2016 г. ООО "АВС-Инвестстрой" направило ООО "СК ВВЕСТРОЙ" уведомление о полном отказе от исполнения договора (исх. N 184), в соответствии с нормами п. 2 ст. 715, ст. 450.1 ГК РФ, условиями п. 6.4.1 договора.

Всего на основании подписанных ООО "АВС-Инвестстрой" актов КС-2 и справок КС-3 за период декабрь 2015 г. - февраль 2016 г. было принято работ на общую сумму 536 613.60 руб., что при уменьшении на стоимость оказанных услуг генподряда в размере 8% составляет подлежащую оплате ООО "СК ВВЕСТРОЙ" сумму в размере 493 684,51 руб.

08 апреля 2016 г. комиссией в составе уполномоченных представителей собственника объекта ПАО "МОЭК", ООО "АВС-Инвестстрой", а также субподрядной организации ООО "АВС-Инвестстрой", выполняющей схожие с ООО "СК ВВЕСТРОЙ" виды работ на объекте, была проведена проверка объемов трубопроводов, проложенных ответчиком.

Как указал ООО "АВС-Инвестстрой", общая стоимость завышенных объемов работ в соответствии с их стоимостью согласно локальным сметам составляет 128 723,21 руб.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что ООО "АВС-Инвестстрой" по встречному иску не доказало наличие обстоятельств, на которых основаны его исковые требования.

Судом первой инстанции достоверно установлено, что ООО "АВС-Инвестстрой" не доказан факт неосновательного обогащения ООО "СК ВВЕСТРОЙ" в заявленном размере с учетом представленных в материалы дела доказательств.

Ссылка ООО "АВС-Инвестстрой" на необходимость заключения договора субподряда с иной подрядной организацией не подтверждает факт неисполнения ООО "СК ВВЕСТРОЙ" своих обязательств по спорному договору.

Учитывая изложенное, полученный ООО "СК ВВЕСТРОЙ" аванс не является для ООО "СК ВВЕСТРОЙ" неосновательным обогащением, а соответственно, долгом, поскольку является частью платежа по действовавшему договору и имеет место встречное предоставление результата работ.

Таким образом, полученный и отработанный ООО "СК ВВЕСТРОЙ" аванс нельзя считать неосновательным обогащением в порядке ст.1102 ГК РФ, поскольку аванс был получен на основании Договора, по нему велись работы, завершившиеся реальным результатом, то есть аванс был отработан ООО "СК ВВЕСТРОЙ".

Довод ООО "АВС-Инвестстрой" о взыскании излишне уплаченных денежных сребств за завышенные объемы работ в размере 128 723 руб. 21 коп., отклоняется, поскольку ООО "АВС-Инвестстрой" не доказало факт завышения ООО "СК ВВЕСТРОЙ" стоимости работ в заявленном размере с учетом представленных в материалы дела доказательств.

Учитывая изложенное, судом первой инстанции обоснованно отказано в удовлетворении встречного иска.

В своей апелляционной жалобе ответчик не привел доводов, которые не были бы исследованы судом первой инстанции и которым не была бы дана оценка.

Оснований для переоценки обстоятельств у апелляционного суда не имеется.

На основании изложенного, исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки представленных доказательств, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, вынесено законное и обоснованное решение и поэтому у арбитражного апелляционного суда отсутствуют основания для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы.

Руководствуясь ст.ст. 176,266,269,271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 31.05.2017 г. по делу N А40-130306/16 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Взыскать с ООО "СК ВВЕСТРОЙ" в доход федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в сумме 3000 рублей.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Б.П. Гармаев

Судьи

В.Я. Гончаров А.А. Комаров