Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 4 сентября 2017 г. N 18АП-9004/17

г. Челябинск

04 сентября 2017 г.

Дело N А47-12248/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 28 августа 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 04 сентября 2017 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Карпусенко С.А.,

судей Бабиной О.Е., Махровой Н.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Камалтдиновой А.Ф.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Теплый квартал" на решение Арбитражного суда Оренбургской области от 09.06.2017 по делу N А47-12248/2016 (судья Тарасова С.В.).

Общество с ограниченной ответственностью "Теплый квартал", Бузулукский район Оренбургской области (ОГРН 1155658014918) (далее - ООО "Теплый квартал", истец) обратилось в Арбитражный суд Оренбургской области с исковым заявлением к Управлению жилищной политики администрации города Оренбурга, г. Оренбург (ОГРН 1025601033886) (далее - Управление, Управление жилищной политики, ответчик) об изменении условий договора N 0013 участия в долевом строительстве от 24.02.2016 в части внесения изменения в пункт 3.5 и установления срока передачи всех квартир застройщиком (истцом) и принятие квартир участником (ответчиком) - не позднее 25.02.2017.

Решением суда первой инстанции от 09.06.2017 (резолютивная часть от 29.05.2017) в удовлетворении исковых требований отказано (т.1. л.д. 144-152).

В апелляционной жалобе ООО "Теплый квартал" просило решение суда первой инстанции отменить полностью и принять по делу новый судебный акт (т.2. л.д. 3-6).

В качестве обоснования доводов апелляционной жалобы ООО "Теплый квартал" ссылалось на неправильное применение судом норм материального права. Указало, что к отношениям сторон по внесению изменений в договор долевого участия должны применяться общие положения главы 29 Гражданского кодекса Российской Федерации в части изменения внесения изменения в договор в связи с существенным изменением обстоятельств. Также истец не согласен с выводом суда о непредставлении им доказательств наличия существенно изменившихся обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, а также наличия одновременно условий, предусмотренных статьей 451 Гражданского кодекса Российской Федерации, позволяющих изменить договор в связи с существенно изменившимися обстоятельствами после допущенного застройщиком нарушения условий договора о сроке сдачи объекта строительства в эксплуатацию. Наоборот, в соответствии со ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, истцом и в исковом заявлении и в дополнении к иску N 05/06-28 от 04.04.2017 г. раскрыты все обстоятельства со ссылкой на конкретные события, сроки и документы. Все документы, заявленные в обоснование правовой позиции истца, предоставлены в материалы дела.

Отзывы на апелляционную жалобу в материалы дела не представлены.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом; в судебное заседание не явились. В соответствии со статьями 123, 156, 159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие участвующих в деле лиц.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между Управлением (заказчик) и ООО "Теплый квартал" (поставщик) заключен муниципальный контракт N 0153300066916000013-0091465-01 от 24.02.2016, предметом которого явилось право заключения договора участия в долевом строительстве на жилые помещения, указанные в технической части документации об аукционе в электронной форме, для предоставления гражданам, переселяемым из аварийного жилищного фонда.

Согласно пункту 2.1 цена контракта составляет 7 716 720 руб.

В соответствии с пунктом 3.3 контракта срок приобретения жилых помещений (квартир) по 30.09.2016.

Допускается досрочное исполнение поставщиком обязательств по передаче жилых помещений (квартир).

Жилые помещения указаны в пункте 1.1 контракта.

Во исполнение муниципального контракта N 0153300066916000013- 0091465-01 от 24.02.2016 между сторонами заключен договор N 0013 участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома от 24.02.2016, согласно которому застройщик обязуется в предусмотренный договором срок собственными и привлеченными силами построить трехэтажный 24-квартирный жилой дом по адресу: г.Оренбург, п.Кушкуль, ул.Мирнинская, д.N 4, кадастровый номер участка: 56:44:0101007:537, местонахождение: г.Оренбург, п.Кушкуль, ул.Мирнинская (земельный участок расположен в юго-восточной части кадастрового квартала 56:44:0101007) и после завершения строительства и получения разрешения на ввод в эксплуатацию - передать в собственность муниципального образования "город Оренбург", жилые помещения (квартиры).

В соответствии с пунктом 2.1 цена договора N 0013 от 24.02.2016, подлежащая уплате участником застройщику составляет 7 716 720 руб.

Расчеты между сторонами производятся путем безналичного перечисления денежных средств в следующем порядке:

Аванс в размере 30% цены контракта оплачивается в течение 30 дней после регистрации договора участия в долевом строительстве на приобретение в муниципальную собственность города Оренбурга жилых помещений (квартир) в управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Оренбургской области.

Сумма аванса составляет 2 315 016 руб. и включает:

- средства Фонда реформирования ЖКХ 1 157 508 руб.;

- средства бюджета Оренбургской области 1 157 508 руб.

Последующий платеж в размере 40 % цены контракта оплачивается после выполнения следующих видов работ по строительству многоквартирного жилого дома в котором располагаются жилые помещения указанные в пункте 1.1 контракта: устройство фундамента, возведение стен и перегородок, межэтажных перекрытий и крыши в течение 10 дней после подписания сторонами акта о результатах частичной реализации (Приложение N 1 к контракту);

сумма последующего платежа составляет 3 086 688 руб.и включает:

- средства Фонда реформирования ЖКХ 1 543 344 руб.;

- средства бюджета Оренбургской области 1 543 344 руб.

В соответствии с пунктом 2.4.3 договора окончательный расчет в размере 30% цены контракта производится в течении 90 дней после государственной регистрации права муниципальной собственности на жилые помещения, указанные в договоре участия в долевом строительстве.

Сумма окончательного расчета составляет 2 315 016 руб. и включает:

- средства Фонда реформирования ЖКХ 774 622 руб.;

- средства бюджета Оренбургской области 905 530 руб.;

- средства бюджета города Оренбурга 634 864 руб.

Договор N 0013 зарегистрирован в Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Оренбургской области 18.05.2016.

В соответствии с пунктами 2.1, 2.3.1 контракта N 0153300066916000013-0091465-01 от 24.02.2016 и пунктом 2.4 договора N 0013 ответчиком на расчетный счет истца перечислена сумма аванса в размере 2 315 016 руб. по платежным поручениям N 19325 от 23.06.2016, N 19324 от 23.06.2016 (л.д. 96-97).

Пунктом 3.1 стороны предусмотрели, что застройщик гарантирует участнику долевого строительства, что объект долевого строительства будет построен в срок до 30.08.2016.

В случае если строительство многоквартирного дома не может быть завершено в предусмотренный договором срок, застройщик не позднее, чем за два месяца до истечения указанного срока обязан направить Участнику долевого строительства соответствующую информацию и предложение об изменении договора. Изменение предусмотренного договором срока передачи застройщиком объекта долевого строительства Участнику долевого строительства осуществляется в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации (пункт 3.2 договора).

Окончательный срок передачи всех квартир застройщиком и принятие квартир участником 30.09.2016 (пункт 3.5 договора).

В обоснование исковых требований истец указал, что в период производства работ по строительству многоквартирных домов от жителей ближайших домов была получена информация возможности подтопления территории строительства.

В апреле 2011 года на территории п.Кушкуль произошло подтопление жилых домов, в период действия режима чрезвычайной ситуации на территории г.Оренбурга из-за паводка. С целью недопущения затопления указанной территории строительные работы были приостановлены. ООО "Теплый квартал", с целью недопущения срыва исполнения муниципальных контрактов и дальнейшего безопасного проживания граждан, принято решение о подготовке дополнительных расширенных противопаводковых мероприятий, ранее не предусмотренных проектной документацией. Проект противопаводковых мероприятий на комплексную жилую застройку выполнялся специализированной организацией в период с мая по июль 2016 года. Сроки реализации проекта - до конца 2016 года. Также в ходе исполнения контракта возникли обстоятельства, которые привели к тому, что по проектной документации по жилым домам возникла необходимость получения дополнительных заключений, в частности пожарного заключения ВНИИПО МЧС России. На период проведения вышеуказанных мероприятий и необходимости получения документов в период с 05.05.2016 по 18.08.2016 работы на объекте истцом приостановлены.

Полагая, что данные обстоятельства являются существенными и будут влиять на исполнение контрактов в надлежащем качестве и необходимости увеличения сроков выполнения работ, письмом от 15.03.2016 N 05/06-07 (л.д. 46) истец уведомил ответчика о приостановлении работ в рамках исполнения муниципальных контрактов по строительству шести многоквартирных домов, расположенных по улице Мирнинская в п.Кушкуль г.Оренбурга; земельный участок расположен в юго-восточной части кадастрового квартала 56:44:0101007 (кадастровый номер 56:44:0101007:537) приостановлены по устной рекомендации заместителя Главы города Оренбурга по градостроительству, земельным вопросам и дорожному хозяйству.

В ответ на письмо N 05/06-07 Управление сообщило, что для выполнения условий муниципальных контрактов по строительству шести многоквартирных жилых домов, расположенных по улице Мирнинская, п.Кушкуль города Оренбурга, земельный участок расположен в юго- восточной части кадастрового квартала 56:44:0101007 (кадастровый номер 56:44:0101007:537) является обязательным выполнение условия указанного в п.п.2 пункта 9.4 договора аренды земельного участка от 03.07.2015 15/д- 138юр (л.д. 47).

Как усматривается из материалов дела, истец использует земельный участок под строительство на основании договора субаренды от 03.08.2015, согласно которому ООО "Современные технологии" (субарендодатель) сдал, а ООО "Теплый квартал" (субарендатор) принял во временное владение и пользование земельный участок, площадью 10619 кв. м. с кадастровым номером 56:44:0101007:537, с разрешенным использованием: земельные участки, предназначенные для размещения домов среднеэтажиой и многоэтажной жилой застройки, строительство многоквартирного жилого дома (группа 1 приложения 1 к постановлению Правительства Оренбургской области от 24.12.2012 N 1122-и "Об утверждении результатов государственной кадастровой оценки земель населенных пунктов на территории Оренбургской области", код 2.5 приложения к приказу Министерства экономического развития Российской Федерации от 01.09.2014 N 540), с местоположением: Оренбургская область, г. Оренбург, улица Мирнинская, земельный участок расположен в юго-западной части кадастрового квартала 56:44:0101007.

Департаментом градостроительства и земельных отношений от 05.05.2016 N 1-24/4106 (л.д. 49) в адрес ООО "Современные технологии" направлено письмо с требованием выполнить противопаводковые мероприятия при использовании земельного участка, устранить нарушения договора аренды N 15/д-138 юр. Письмом от 10.05.2016 N 05/06-38 ООО "Современные технологии" сообщило Департаменту градостроительства и земельных отношений, что противопаводковые мероприятия выполняются субарендатором - ООО "Теплый квартал".

Во избежание срыва сроков программы "Переселение граждан из ветхого и аварийного жилья", учитывая, что сроки подготовки и реализации проекта противопаводковых мероприятий увеличили сроки выполнения работ, ООО "Теплый квартал" направило в адрес Управления письмо от 18.08.2016 N 05/06-79 (л.д. 22-23) с просьбой рассмотреть вопрос о продлении срока выполнения работ и передачи объектов, в том числе по муниципальному контракту N 0153300066916000013-0091465-01 от 24.02.2016 и договора долевого участия к нему.

Дополнительным соглашением N 1 от 28.09.2016 (л.д. 24-25) стороны в соответствии с постановлением администрации города Оренбурга от 12.09.2016 N 2819-п "Об определении условий и случаев изменения по соглашению сторон срока исполнения муниципальных контрактов, срок исполнения которых завершается в 2016 году" внесли изменения в пункт 3.5. договора участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома от 24.02.2016 N 0013, пункт 3.3 муниципального контракта N 6 0153300066916000013-0091465-01 от 24.02.2016 путем замены даты "30.09.2016" на дату "23.12.2016".

Дополнительное соглашение N 1 к договору N 0013 зарегистрировано в Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Оренбургской области 24.11.2016.

ООО "Теплый квартал" направило в адрес Управления письмо от 10.11.2016 N 05/06-112 (л.д.26) с просьбой подписать дополнительное соглашение N 2 о продлении сроков выполнения работ до 25.02.2017 к муниципальному контракту N 0153300066916000013-0091465-01 от 24.02.2016 и договору долевого участия N 0013 от 24.02.2016.

Указанное письмо получено Управлением 10.11.2016, что подтверждается штампом входящей корреспонденции N 1-22, факт чего ответчиком не оспаривается.

Ссылаясь на неподписание ответчиком дополнительного соглашения N 2 к муниципальному контракту N 0153300066916000013-0091465-01 от 24.02.2016 и договору долевого участия N 0013 от 24.02.2016 в досудебном порядке, полагая, что имеются основания, установленные пунктом 4 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации, для изменения условий договора в части увеличения сроков выполнения работ до 25.02.2017, ООО "Теплый квартал" обратилось с рассматриваемым исковым заявлением об изменении условий договора в суд. В качестве правового обоснования заявленных требований истец указал ст. 2, 95 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд), ст. 6 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости), ст. 451 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Отказывая ООО "Теплый квартал" в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из того, что истцом не представлено доказательств наличия существенно изменившихся обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, а также наличия одновременно условий, предусмотренных статьей 451 Гражданского кодекса Российской Федерации, позволяющих изменить договор в связи с существенно изменившимися обстоятельствами после допущенного застройщиком нарушения условий договора о сроке сдачи объекта строительства в эксплуатацию.

Данные выводы суда первой инстанции являются верными. Соответствуют представленным в дело доказательствам и требованиям действующего законодательства.

Согласно статье 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона (статья 309 Гражданского кодекса Российской Федерации). Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами (статья 310 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с подпунктом 1 пункта 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации, по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной.

В силу пункта 1 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Как верно указано судом первой инстанции, заключенный сторонами во исполнение муниципального контракта N 0153300066916000013-0091465-01 от 24.02.2016 договор участия в долевом строительстве N 0013 от 24.02.2016 является смешанным договором, содержащим условия договоров долевого участия в строительстве, строительного подряда, в силу чего регулируется, как общими положениями гражданского законодательства, так и нормами для отдельных видов обязательств, содержащихся в параграфах 1, 3, 5 главы 37 гражданского кодекса Российской Федерации "Подряд", Законе об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости, Законе о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Согласно ст. 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (пункт 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 2 статьи 763 Гражданского кодекса Российской Федерации, по государственному или муниципальному контракту на выполнение работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие, связанные со строительством, ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

Согласно пункту 1 статьи 767 Гражданского кодекса Российской Федерации при уменьшении соответствующими государственными органами или органами местного самоуправления в установленном порядке средств соответствующего бюджета, выделенных для финансирования подрядных работ, стороны должны согласовать новые сроки, а если необходимо, и другие условия выполнения работ. Подрядчик вправе требовать от государственного или муниципального заказчика возмещения убытков, причиненных изменением сроков выполнения работ. Изменения условий государственного или муниципального контракта, не связанные с обстоятельствами, указанными в пункте 1 настоящей статьи, в одностороннем порядке или по соглашению сторон допускаются в случаях, предусмотренных законом (пункт 2 статьи 767 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно части 1 статьи 4 Закона об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости по договору участия в долевом строительстве одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости

В соответствии с частью 4 статьи 4 Закона об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости срок передачи застройщиком объекта долевого строительства участнику долевого строительства является существенным условием договора участия в долевом строительстве.

Нормами части 1 статьи 95 Закона о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд установлено, что изменения существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в перечисленных в этой части случаях:

1) если возможность изменения условий контракта была предусмотрена документацией о закупке и контрактом, а в случае осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) контрактом: а) при снижении цены контракта без изменения предусмотренных контрактом количества товара, объема работы или услуги, качества поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги и иных условий контракта; б) если по предложению заказчика увеличиваются предусмотренные контрактом количество товара, объем работы или услуги не более чем на десять процентов или уменьшаются предусмотренные контрактом количество поставляемого товара, объем выполняемой работы или оказываемой услуги не более чем на десять процентов. При этом по соглашению сторон допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены контракта пропорционально дополнительному количеству товара, дополнительному объему работы или услуги исходя из установленной в контракте цены единицы товара, работы или услуги, но не более чем на десять процентов цены контракта. При уменьшении предусмотренных контрактом количества товара, объема работы или услуги стороны контракта обязаны уменьшить цену контракта исходя из цены единицы товара, работы или услуги. Цена единицы дополнительно поставляемого товара или цена единицы товара при уменьшении предусмотренного контрактом количества поставляемого товара должна определяться как частное от деления первоначальной цены контракта на предусмотренное в контракте количество такого товара;

2) если цена заключенного для обеспечения федеральных нужд на срок не менее чем три года контракта составляет либо превышает размер цены, установленный Правительством Российской Федерации, и исполнение указанного контракта по независящим от сторон контракта обстоятельствам без изменения его условий невозможно, данные условия могут быть изменены на основании решения Правительства Российской Федерации;

3) если цена заключенного для обеспечения нужд субъекта Российской Федерации на срок не менее чем три года контракта составляет или превышает размер цены, установленный Правительством Российской Федерации, и исполнение указанного контракта по независящим от сторон контракта обстоятельствам без изменения его условий невозможно, данные условия могут быть изменены на основании решения высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации;

4) если цена заключенного для обеспечения муниципальных нужд на срок не менее одного года контракта составляет или превышает размер цены, установленный Правительством Российской Федерации, и исполнение указанного контракта по независящим от сторон контракта обстоятельствам без изменения его условий невозможно, указанные условия могут быть изменены на основании решения местной администрации;

5) изменение в соответствии с законодательством Российской Федерации регулируемых цен (тарифов) на товары, работы, услуги;

6) в случаях, предусмотренных пунктом 6 статьи 161 Бюджетного кодекса Российской Федерации, при уменьшении ранее доведенных до государственного или муниципального заказчика как получателя бюджетных средств лимитов бюджетных обязательств. При этом государственный или муниципальный заказчик в ходе исполнения контракта обеспечивает согласование новых условий контракта, в том числе цены и (или) сроков исполнения контракта и (или) количества товара, объема работы или услуги, предусмотренных контрактом;

7) в случае заключения контракта с иностранной организацией на лечение гражданина Российской Федерации за пределами территории Российской Федерации цена контракта может быть изменена при увеличении или уменьшении по медицинским показаниям перечня услуг, связанных с лечением гражданина Российской Федерации, если данная возможность была предусмотрена контрактом с иностранной организацией.

В 2015 году допускается изменение по соглашению сторон срока исполнения контракта, и (или) цены контракта, и (или) цены единицы товара, работы, услуги, и (или) количества товаров, объема работ, услуг, предусмотренных контрактами (включая государственные контракты, муниципальные контракты, гражданско-правовые договоры бюджетных учреждений на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд заказчиков, заключенные до дня вступления в силу настоящего Федерального закона), срок исполнения которых завершается в 2015 году, в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. При этом заказчик в ходе исполнения контракта обеспечивает согласование с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) новых условий контракта (часть 1.1 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ; введена в действие Федеральным законом от 31.12.2014 N 498-ФЗ).

Согласно части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Из материалов дела следует, что факт заключения между истцом и ответчиком во исполнение муниципального контракта N 0153300066916000013- 0091465-01 от 24.02.2016 договора N 0013 участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома от 24.02.2016, согласно которому застройщик (истец) обязался в предусмотренный договором срок собственными и привлеченными силами построить трехэтажный 24-квартирный жилой дом по адресу: г.Оренбург, п.Кушкуль, ул.Мирнинская, д.N 4, кадастровый номер участка: 56:44:0101007:537, местонахождение: г.Оренбург, п.Кушкуль, ул.Мирнинская (земельный участок расположен в юго-восточной части кадастрового квартала 56:44:0101007) и после завершения строительства и получения разрешения на ввод в эксплуатацию - передать в собственность муниципального образования "город Оренбург", жилые помещения (квартиры), участвующими в деле лицами не оспаривается.

В соответствии с пунктом 2.4 договора N 0013 ответчиком на расчетный счет истца перечислена сумма аванса в размере 2 315 016 руб. по платежным поручениям N 19325 от 23.06.2016, N 19324 от 23.06.2016 (л.д. 96-97), что участвующими в деле лицами также не оспаривается.

Пунктом 3.1 договора стороны предусмотрели, что застройщик гарантирует участнику долевого строительства, что объект долевого строительства будет построен в срок до 30.08.2016. Окончательный срок передачи всех квартир застройщиком и принятие квартир участником - 30.09.2016.

Дополнительным соглашением N 1 от 28.09.2016 (л.д. 24-25) стороны в соответствии с постановлением администрации города Оренбурга от 12.09.2016 N 2819-п "Об определении условий и случаев изменения по соглашению сторон срока исполнения муниципальных контрактов, срок исполнения которых завершается в 2016 году" внесли изменения в пункт 3.5. договора участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома от 24.02.2016 N 0013, пункт 3.3 муниципального контракта N 6 0153300066916000013-0091465-01 от 24.02.2016 путем замены даты "30.09.2016" на дату "23.12.2016".

По мнению ООО "Теплый квартал" имеются основания для изменения условий договора N 0013 участия в долевом строительстве от 24.02.2016 в части внесения изменения в пункт 3.5 и установления срока передачи всех квартир застройщиком (истцом) и принятие квартир участником (ответчиком) - не позднее 25.02.2017.

При этом, обращаясь в суд с рассматриваемым исковым заявлением, ООО "Теплый квартал" требование о продлении сроков передачи-приемки квартир, мотивировало тем, что договор долевого участия N 0013 подготовлен ответчиком и подан на государственную регистрацию 21.03.2016, что подтверждается представленной в материалы дела описью документов, принятых для оказания государственной услуги N 56/001/103/2016-249 (л.д.21).

Регистрация договора была приостановлена на срок до 28.04.2016, фактически договор зарегистрирован в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Оренбургской области 18.05.2016.

В соответствии с пунктом 2.1 цена договора N 0013 от 24.02.2016, подлежащая уплате участником застройщику составляет 7 716 720 руб. Аванс в размере 30% цены контракта оплачивается в течение 30 дней после регистрации договора участия в долевом строительстве на приобретение в муниципальную собственность города Оренбурга жилых помещений (квартир) в управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Оренбургской области.

Материалами дела подтверждается, установлено судом и не оспаривается ответчиком, внесение на расчетный счет истца суммы аванса в размере 2 315 016 руб. по платежным поручениям N 19325 от 23.06.2016, N 19324 от 23.06.2016 (л.д. 96-97).

Впоследствии, с 05.05.2016 по 18.08.2016, работы приостановлены истцом ввиду проведения противопаводковых мероприятий.

Таким образом, в период с 01.10.2016 по 24.11.2016 истец не имел правовых оснований по выполнению работ на основании контракта N 0153300066916000013-0091465-01 от 24.02.2016 и договора N 0013 участия в долевом строительстве от 24.02.2016, а также не имел гарантий и понимания того, как будут складываться отношения с ответчиком и на какие сроки.

По мнению истца, ООО "Теплый квартал" проявило должную степень заботливости и осмотрительности при выполнении работ, действия его были направлены на обеспечение безопасного использования жилых помещений по их прямому назначению после выполнения строительных работ передачи заказчику (ответчику).

Однако, оценивая данные доводы истца в совокупности с имеющими в деле доказательствами, делая вывод об отказе в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции верно отметил, что исковые требования в части изменения срока передачи-приемки всех квартир (не позднее 25.02.2017) по договору участия в долевом строительстве N 0013 от 24.02.2016 фактически связаны с изменением сроков выполнения работ (существенного условия договора), что по общему правилу является недопустимым.

Нормы пункта 1 статьи 740, пункта 1 статьи 766 Гражданского кодекса Российской Федерации, части 2 статьи 34, части 3 статьи 55, пункта 6 части 1 статьи 95 Закона о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд относят срок исполнения обязательств, в том числе сроки выполнения работ по контракту, а также цену контракта к существенным условиям государственного (муниципального контракта). Таким образом, сроки выполнения подрядных строительных работ и цена контракта могут быть изменены только в случаях, установленных пунктом 1 статьи 767 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьей 95 Закона о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Однако, указанные истцом в обоснование исковых требований обстоятельства не подпадают под случаи, указанные в ст. 767 Гражданского кодекса Российской Федерации части 1 ст. 95 Закона о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, когда допускается изменение существенных условий государственного (муниципального контракта), в том числе в части изменения сроков приема-передачи жилых помещений.

Из материалов дела также следует, что истец не приостановил работы по договору N 0013.

Письмом N 05/06-199 от 30.12.2016 (л.д. 121) истец уведомил ответчика о готовности к сдаче результата выполненных работ с приложением актов приема-передачи объектов долевого строительства, в том числе по договору N 0013.

Повторно письмом от 20.01.2017 (л.д. 120) истец направил акты приема - передачи квартир ответчику.

Письмом от 16.02.2017 N 05/06-15 (л.д. 119) истец повторно сообщил ответчику о необходимости принять законченные строительством объекты недвижимости, а также с просьбой подписать дополнительное соглашение к договору участия в долевом строительстве N 0013.

Между сторонами 14.02.2017 составлен акт приема-передачи объектов долевого строительства жилых помещений (квартир) (л.д. 130).

Таким образом, указанные обществом в качестве обоснования искового требования об изменении договора обстоятельства, связанные с несвоевременной подготовкой и регистрацией договора со стороны ответчика, приостановлением регистрации договора, несвоевременном принятием объектов недвижимости, несвоевременной выплатой аванса, приостановке выполнения работ по возведению домов на период проведения работ по подготовке проекта противопаводковых мероприятий и проведения самих мероприятий и т.п, не относится к существенным изменениям обстоятельств в смысле статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации, поэтому не являются основанием для изменения контракта в части условия о сроке выполнения работ в связи с существенно изменившимися обстоятельствами после допущенного застройщиком нарушения условий договора о сроке сдачи объекта строительства в эксплуатацию.

При этом истец не лишен возможности защиты своего права в самостоятельном порядке, в том числе в судебном порядке, в случае возникновения у него убытков. Обстоятельства, входящие в предмет исследования по настоящему делу, могут быть исследованы и оценены по существу при рассмотрении иных споров, связанных с исполнением спорного договора.

При таких обстоятельствах исковые требования ООО "Теплый квартал" о внесении изменений в договор N 0013 участия в долевом строительстве от 24.02.2016 в части внесения изменения в пункт 3.5 и установлении срока передачи всех квартир застройщиком (истцом) и принятие квартир участником (ответчиком) - не позднее 25.02.2017, судом первой инстанции оставлены без удовлетворения правомерно.

На основании изложенного довод апелляционной жалобы ООО "Теплый квартал" о наличии оснований для внесения изменений в договор N 0013 участия в долевом строительстве от 24.02.2016 в части внесения изменения в пункт 3.5 и установлении срока передачи всех квартир застройщиком (истцом) и принятие квартир участником (ответчиком) - не позднее 25.02.2017, судом апелляционной инстанции отклоняется как необоснованный.

По смыслу норм права, регулирующих порядок внесения изменений в заключенный между сторонами договор в связи с существенным изменением обстоятельств, обстоятельства должны измениться после того, как договор был заключен; стороны договора не содействовали и не могли содействовать наступлению этих обстоятельств; стороны в момент заключения договора исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет, и не могли даже разумно предвидеть наступление этих обстоятельств; наступление этих обстоятельств не входит в сферу риска заинтересованной стороны, сфера риска определяется обычаями делового оборота и существом договора; наступление этих обстоятельств не привело к невозможности исполнения договорных обязательств, а после того как прежние обстоятельства изменились, заинтересованная сторона не смогла (или не смогла бы) свести на нет их неблагоприятные последствия, несмотря на то, что она приняла (или могла принять) определенные меры с той степенью заботливости и осмотрительности, какие от нее требовались, учитывая характер договора и условия оборота. Кроме того, изменение обстоятельств должно быть существенным.

В рассматриваемом случае истец ссылается на различные обстоятельства, препятствовавшие своевременному выполнению работ (несвоевременная подготовка и регистрация договора со стороны ответчика, приостановление регистрации договора, несвоевременное принятие объектов недвижимости, несвоевременная выплата аванса, приостановка выполнения работ по возведению домов на период проведения работ по подготовке проекта противопаводковых мероприятий и проведения самих мероприятий и т.п.).

Однако, ссылка на данные обстоятельства не может быть принята во внимание, поскольку истец, вступая в договорные отношения, осуществлял предпринимательскую деятельность, то есть самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг (ст. 2 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Следовательно, истец мог предположить невозможность выполнения работ в согласованный сторонами срок.

Таким образом, истцом не доказано, что изменение обстоятельств, на которые ссылается истец, вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота.

Следовательно, довод апелляционной жалобы о подтвержденности материалами дела обстоятельств, свидетельствующих о наличии оснований для внесения изменений в договор N 0013 участия в долевом строительстве от 24.02.2016, судом отклоняется.

Также подлежит отклонению довод апелляционной жалобы о неправильном применении судом норм материального права.

Как верно указано судом первой инстанции, заключенный между сторонами во исполнение муниципального контракта N 0153300066916000013-0091465-01 от 24.02.2016 договор участия в долевом строительстве N 0013 от 24.02.2016 является смешанным договором, содержащим условия договоров долевого участия в строительстве, строительного подряда, в силу чего регулируется, как общими положениями гражданского законодательства, так и нормами для отдельных видов обязательств, содержащихся в параграфах 1, 3, 5 главы 37 гражданского кодекса Российской Федерации "Подряд", Законе об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости, Законе о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Следовательно, нормы материального права судом первой инстанции к рассматриваемым правоотношениям сторон применены верно.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

При указанных обстоятельствах решение суда первой инстанции не подлежит отмене, а апелляционная жалоба - удовлетворению.

Судебные расходы распределяются между лицами, участвующими в деле, в соответствии с правилами, установленными статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и в связи с оставлением апелляционной жалобы без удовлетворения относятся на истца.

Руководствуясь статьями 176, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Оренбургской области от 09.06.2017 по делу N А47-12248/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Теплый квартал"- без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

С.А. Карпусенко

Судьи

О.Е. Бабина Н.В. Махрова