Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 3 октября 2017 г. N 07АП-8539/13

г. Томск

03 октября 2017 г.

Дело N А27-9/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 03 октября 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 октября 2017 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кудряшевой Е.В.,

судей Иванова О.А., Логачева К.Д.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Никифоровым В.А.,

при участии:

от ФНС России: Сидорова О.П. по доверенности N 17-39/0043 от 01.12.2016,

от арбитражного управляющего Борисюка Д.А.: лично;

от иных лиц: без участия (извещены),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Федеральной налоговой службы в лице Межрайонной ИФНС России N 11 по Кемеровской области (рег. N 07АП-8539/2013(12)) на определение Арбитражного суда Кемеровской области от 1 августа 2017 года (судья Бородынкина А.Е.) по делу о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "УСПЭР" (Кемеровская обл,, Прокопьевск г,, Чумышская ул, 61а, ИНН 4223710266, ОГРН 1094223001630) по заявлению арбитражного управляющего Борисюка Дениса Александровича о взыскании расходов по делу о банкротстве общества с ограниченной ответственностью "УСПЭР",

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 04 октября 2013 года общество с ограниченной ответственностью "УСПЭР", город Прокопьевск, ИНН 4223710266, ОГРН 1094223001630 (далее - ООО "УСПЭР", должник, заявитель) признано банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство. Определением суда от 04 октября 2014 года конкурсным управляющим утвержден Борисюк Денис Александрович. Указанные сведения опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 19 октября 2013 года.

Определением суда от 28.03.2017 Борисюк Д. А. был освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "УСПЭР" на основании пункта 1 статьи 20.3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ.

Определением суда от 25.07.2017 (резолютивная часть от 18.07.2017) производство по делу о банкротстве ООО "УСПЭР" было прекращено на основании пункта 9 статьи 45, абзаца 9 пункта 1 статьи 57 Закона о банкротстве.

07 декабря 2016 года в арбитражный суд поступило уточненное в порядке статьи 49 АПК РФ заявление арбитражного управляющего должника Борисюка Д. А. о распределении расходов по делу о банкротстве, согласно которому конкурсный управляющий просил взыскать с заявителя по делу о банкротстве - ФНС России 1 378 282 руб. 60 коп., в том числе:

- 1 253 096,78 руб. вознаграждения за период исполнения обязанностей временного и конкурсного управляющего,

- 125 185,82 руб. расходов на публикацию сведений о банкротстве ООО "УСПЭР".

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 1 августа 2017 года взысканы с Федеральной налоговой службы в лице территориального подразделения - Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 11 по Кемеровской области за счет средств, выделенных на реализацию мероприятий, связанных с процедурами банкротства, в пользу Борисюка Дениса Александровича судебные расходы по делу о банкротстве в размере 125 185 руб. 82 коп., вознаграждение арбитражного управляющего за проведение процедуры наблюдения, конкурсного производства в размере 1 071 677 руб. 45 коп., всего - 1 196 863 руб. 27 коп. В остальной части в удовлетворении требований отказано.

С вынесенным определением не согласилась Федеральная налоговая служба в лице Межрайонной ИФНС России N 11 по Кемеровской области, в апелляционной жалобе просит его отменить, принять новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении требований арбитражного управляющего Борисюка Д.А. о взыскании судебных расходов с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N11 по Кемеровской области.

В обоснование заявитель апелляционной жалобы ссылается на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов суда обстоятельствам дела и неправильное применение норм материального и процессуального права.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что отсутствие у должника имущества не доказано, у должника есть имущество в виде дебиторской задолженности в размере 13 910 583,25 руб., исполнительное производство в отношении Майера А.А. не окончено, возобновлено 16.01.2017, так как Майер А.А. получал заработную плату в ООО "УСПЭР" и ООО "Стройтех Радуга". Арбитражный управляющий Борисюк Д.А. обязан был обратиться с заявлением о взыскании судебных расходов по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "УСПЭР" к самому должнику.

Арбитражный управляющий не обращался с ходатайством о прекращении производства по делу о несостоятельности ООО "УСПЭР" в связи с отсутствием имущества у должника, поэтому вознаграждение и расходы не подлежат взысканию с заявителя.

Арбитражный управляющий Борисюк Д.А. не осуществлял надлежащий контроль за ходом исполнительного производства по взысканию задолженности с Майера А.А., что подтверждается судебным актом от 24.01.2017.

Также расходы в размере 89 618,99 руб. не подлежат возмещению, так как расходы на опубликование сведений в газете "Коммерсантъ" о проведении торгов по реализации дебиторской задолженности в сумме 72 218,99 руб. необоснованы, положение о продаже права требования к Майеру А.А. не предусматривает публикацию о проведении торгов в газете "Коммерсантъ". Конкурсный управляющий не доказал опубликование сообщения о проведении торгов в газете "С тобой", расходы в сумме 11 200 руб. не доказаны.

Расходы по оплате услуг электронной торговой площадки в размере 20 000 руб. не подлежат возмещению, так как договор N 401/14-ау от 14.03.2014 не представлен, услуги иных торговых площадок дешевле, поэтому арбитражный управляющий мог обратиться к ним, с целью уменьшения расходов. Суд первой инстанции не рассмотрел заявленные расходы по оплате услуг электронной торговой площадки в сумме 20 тыс. руб.

Суд первой инстанции нарушил права уполномоченного органа, отклонив ходатайства об объявлении перерыва для предоставления дополнительных доказательств о продолжении исполнительного производства в отношении Майера А.А. и вынесении постановления об обращении взыскания на заработную плату.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель уполномоченного органа поддержал доводы апелляционной жалобы, арбитражный управляющий против удовлетворения жалобы возражал.

Иные участвующие в деле о банкротстве лица, надлежащим образом и своевременно извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание апелляционной инстанции явку своих представителей не обеспечили.

На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в их отсутствие.

Ходатайство ФНС России о приобщении дополнительных доказательств рассмотрено судом апелляционной инстанции и в его удовлетворении отказано по следующим основаниям.

Суд апелляционной инстанции повторно рассматривает дело по имеющимся в материалах дела и дополнительно представленным доказательствам (статья 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В силу части 2 названой статьи при решении вопроса о возможности принятия новых доказательств суд должен определить, была ли у лица, представившего доказательство, возможность их представления в суд первой инстанции, или заявитель не представил их по не зависящим от него уважительным причинам. Поэтому признание доказательства относимым и допустимым само по себе не является основанием для его принятия судом апелляционной инстанции (пункт 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в суде апелляционной инстанции").

Обоснований и доказательств, подтверждающих невозможность предоставления документов в суд первой инстанции по уважительным причинам, заявитель не представил. Объявление перерыва в судебном заседании суда первой инстанции на срок пять дней не позволило бы представить в суд письмо управления ФССП России по Кемеровской области от 10.08.2017.

При таких обстоятельствах удовлетворение ходатайства ФНС России о приобщении дополнительных доказательств не соответствует положениям части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность определения суда первой инстанции в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции полагает, что оно подлежит отмене.

Удовлетворяя в части заявление о взыскании вознаграждения и расходов арбитражного управляющего с уполномоченного органа, суд первой инстанции пришёл к выводу, что общий размер вознаграждения арбитражного управляющего за периоды проведения процедур наблюдения и конкурсного производства составит 1 071 677,45 руб., с учётом периодов приостановления производства по делу и ненадлежащего исполнения арбитражным управляющим своих обязанностей. Несение расходов на процедуру банкротства подтверждается материалами дела. Отсутствие публикаций в газете "С тобой" не доказано, сведения о проведении торгов подлежали опубликованию в газете "Коммерсантъ" на основании Закона о банкротстве. Продажа дебиторской задолженности не состоялась, её взыскание в рамках исполнительного производства невозможно, исполнительное производство окончено, у Майера А.А. имеется задолженность приоритетной очерёдности перед взысканием задолженности по данному делу. Уполномоченный орган был осведомлён о продаже дебиторской задолженности, но не ходатайствовал самостоятельно о прекращении производства по делу о банкротстве.

Суд апелляционной инстанции пришёл к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

На основании пункта 1 статьи 59 Закона о банкротстве все судебные расходы, в том числе расходы на уплату государственной пошлины, которая была отсрочена или рассрочена, расходы на опубликование сведений в порядке, установленном статьей 28 названного Федерального закона, а также расходы на выплату вознаграждения арбитражным управляющим и оплату услуг лиц, привлекаемых арбитражными управляющими для обеспечения исполнения своей деятельности, относятся на имущество должника и возмещаются за счет этого имущества вне очереди.

Согласно пункту 4 статьи 59 Закона о банкротстве порядок распределения судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим в деле о банкротстве устанавливается в решении арбитражного суда или определении арбитражного суда, принятых по результатам рассмотрения дела о банкротстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 20.6 Закона о банкротстве арбитражный управляющий имеет право на вознаграждение в деле о банкротстве, а также на возмещение в полном объеме расходов, фактически понесенных им при исполнении возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве.

Вознаграждение в деле о банкротстве выплачивается арбитражному управляющему за счет средств должника, если иное не предусмотрено названным Федеральным законом.

Пунктом 3 статьи 20.6 Закона о банкротстве предусмотрено, что вознаграждение, выплачиваемое арбитражному управляющему в деле о банкротстве, состоит из фиксированной суммы и суммы процентов.

В пункте 4 постановления N 97 от 25.12.2013 "О некоторых вопросах, связанных с вознаграждением арбитражного управляющего при банкротстве" Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации разъяснил, что поскольку единственным основанием для возложения обязанности по погашению расходов по делу о банкротстве на заявителя является недостаточность средств у должника, то в случаях, когда вознаграждение арбитражному управляющему осталось невыплаченным ввиду погашения им самим за счет конкурсной массы других требований в нарушение очередности, установленной статьей 134 Закона о банкротстве, обязанность по выплате такого вознаграждения не может быть возложена на заявителя.

Суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции об отсутствии оснований для отказа во взыскании вознаграждения и расходов арбитражного управляющего с уполномоченного органа основаны на неправильном истолковании закона.

Согласно правовой позиции Арбитражного суда Западно-Сибирского округа, арбитражные управляющие не вправе уклоняться от принятия дебиторской задолженности в качестве отступного в счет погашения задолженности по вознаграждению и судебным расходам (постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 09.02.2017 по делу N А27-3163/2014, постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 16.01.2017 по делу N А67-2192/2009, постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 11.01.2017 по делу N А67-6224/2011, постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 27.12.2016 по делу N А67-8601/2012, постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 30.05.2016 по делу N А67-2519/2013).

Между тем, в материалы дела не представлены доказательства того, что арбитражный управляющий Борисюк Д.А. был лишён возможности удовлетворить свои требования по выплате вознаграждения и судебных расходов путём принятия дебиторской задолженности Майера А.А. в качестве отступного.

Из ответа межрайонного отдела судебных приставов по г. Прокопьевску и Прокопьевскому району следует, что 05.06.2017 обращено взыскание на заработную плату Майера А.А. (т. 42, л.д. 49), в реестре исполнительных производств указана непогашенная задолженность Майера А.А. в размере 5000 руб. исполнительского сбора, помимо задолженности, взысканной в рамках настоящего дела (т. 42, л.д. 51-53).

Доказательства прекращения обязательств Майера А.А. в материалы дела не представлены, поэтому окончание исполнительного производства в отношении него не свидетельствует о невозможности погашения задолженности впоследствии, в случае изменения финансового положения и возбуждения исполнительного производства.

Дебиторская задолженность Майера А.А. не была списана должником, ни в рамках дела о банкротстве, ни после прекращения производства по делу о банкротстве.

Должник является действующим юридическим лицом, у которого имеется актив в виде дебиторской задолженности.

Таким образом, правовые основания для взыскания задолженности по вознаграждению арбитражного управляющего и судебным расходам с заявителя по делу о банкротстве при таких обстоятельствах отсутствовали.

На основании изложенного, определение суда первой инстанции подлежит отмене в виду неправильного применения норм материального права в виде неправильного истолкования закона.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, пунктом 4 части 1, пунктом 3 части 2 статьи 270, пунктом 2 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Кемеровской области от 1 августа 2017 года по делу N А27-9/2013 отменить, принять новый судебный акт.

В удовлетворении заявления арбитражного управляющего Борисюка Дениса Александровича о взыскании расходов по делу о банкротстве общества с ограниченной ответственностью "УСПЭР" отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение месяца со дня принятия путём подачи кассационной жалобы через суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.В. Кудряшева

Судьи

О.А. Иванов К.Д. Логачев