Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 октября 2017 г. N 16АП-152/10

г. Ессентуки

10 октября 2017 г.

Дело N А61-1380/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 03 октября 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 октября 2017 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Годило Н.Н., судей: Бейтуганова З.А., Макаровой Н.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Швицовой К.Ф.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ПАО "Банк ВТБ" на определение Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 12.07.2017 по делу А61-1380/2009, принятое по заявлению конкурсного управляющего ОАО "Исток" о разрешении разногласий по продаже на торгах посредством публичного предложения в редакции конкурсного управляющего имущества ОАО "Исток", обремененного залогом,

при участии в судебном заседании:

от ПАО "Банк ВТБ": Столярова А.Ю. (по доверенности от 04.10.2016);

от АО "Исток": Сбитнева И.С. (по доверенности от 05.06.2017);

в отсутствии иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания,

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 27.04.2012 открытое акционерное общество "Исток" (далее - должник) признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим утвержден Кокодий В. Н.

Определениями суда процедура конкурсного производства продлена до 18.09.2017.

Ссылаясь на то, что залоговый кредитор - Банк ВТБ (ПАО) (далее - банк) не определил и не согласовал условия и порядок продажи залогового имущества, конкурсный управляющий должника обратился в суд с заявлением об утверждении Положения о продаже залогового имущества ОАО "Исток" на торгах посредством публичного предложения (далее - положение).

Определением от 12.07.2017 суд утвердил Положение о продаже залогового имущества (залогодержатель ПАО "Банк ВТБ") открытого акционерного общества "Исток" на торгах посредством публичного предложения в редакции конкурсного управляющего.

Не согласившись с определением суда, банк, обжаловал его в апелляционном порядке в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены Шестнадцатым арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 258, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав и оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей сторон, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что определение суда отмене не подлежит.

Определением Арбитражного суда РСО-Алания от 28.03.2011 по делу N А61-1380/09 требования ОАО Банка ВТБ (далее Банк) в сумме 198 199 956 руб. 03 коп. включены в реестр требований кредиторов. Определением от 07.05.2013 внесены изменения в реестр требований кредиторов ОАО "Исток", требования Банка ВТБ (ОАО) включены в третью очередь реестра требований кредиторов ОАО "Исток" в сумме 160 000 000 руб. основного долга и 38 199 956 руб. 03 коп. процентов как обязательства, обеспеченные залогом имущества должника.

Определением от 03.07.2014 по делу N А61-1380/09 утверждена начальная цена продажи заложенного имущества должника - Открытого акционерного общества "Исток" в размере 2 008 697 644 руб. с учетом НДС. Утверждено Положение о продаже заложенного имущества (залогодержатели ЗАО "Новый Исток", ОАО "Банк ВТБ", ЗАО "ЮниКредитБанк) ОАО Исток одним лотом (1) на торгах в форме аукциона в части реализации заложенного имущества в редакции, согласованной ЗАО "Новый Исток" и ЗАО "ЮниКредитБанк".

Определением суда от 20.01.2015 произведена замена конкурсного кредитора ЗАО "ЮниКредитБанк" на ЗАО "Исток" в реестре требований кредиторов должника открытого акционерного общества "Исток" с суммой требований в размере 617 117 906 рублей 03 копеек как обеспеченных залогом имущества ОАО "Исток" и удовлетворению за счет средств, полученных от продажи предметов залога в порядке, установленном Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" кредитора - ЗАО "ЮниКредитБанк".

Определением от 15.05.2017 внесены изменения в реестр требований кредиторов ОАО "Исток" исключены в полном объеме требования акционерного общества "Исток" (ЗАО "Исток") из реестра требований кредиторов в составе требований кредиторов третьей очереди ОАО "Исток", как обеспеченные залогом имущества должника; требования акционерного общества "Исток" в размере 486 516 506 рублей 57 копеек учтены в составе требований кредиторов третьей очереди ОАО "Исток", как не обеспеченные залогом имущества должника.

Таким образом, на данный момент ОАО Банка ВТБ является единственным залоговым кредитором должника.

Как следует из материалов дела и заявления конкурсного управляющего, в рамках процедуры банкротства в отношении должника, в соответствии с требованиями и нормами ФЗ "О несостоятельности (банкротстве), проводились открытые торги по реализации залогового имущества ОАО "Исток", залогодержателем которого является ПАО "Банк ВТБ".

Первые и повторные торги в форме аукциона по продаже залогового имущества ОАО "Исток" (в составе лота "Залоговое имущество ОАО "Исток"), назначенные на 08.09.2014 и 22.12.2014 соответственно, были признаны несостоявшимися (протоколы о результатах проведения повторных торгов в форме аукциона, открытого по составу участников и форме предложения цены, по продаже имущества ОАО "Исток" по лоту N 1 "Залоговое имущество ОАО "Исток" от 08.09.2014 и 22.12.2014 - ЭТП "Сбербанк АСТ").

В период с 30.03.2015 по 25.06.2015, с 01.11.2015 по 30.12.2015, с 03.07.2016 по 10.09.2016 в порядке и на условиях, определенных кредитором, чьи требования обеспечены залогом имущества должника - ПАО "Банк ВТБ", проводились торги по реализации залогового имущества ОАО "Исток" (залогодержатель ПАО "Банк ВТБ") посредством публичного предложения. Все указанные торги по всем лотам были признаны несостоявшимися по причине отсутствия заявок на участие в торгах.

В период с 30.12.2016 по 09.03.2016 проводились четвертые торги по реализации залогового имущества ОАО "Исток" (залогодержатель ПАО "Банк ВТБ") посредством публичного предложения, имущество было разделено на 20 лотов. По лотам N 1, 9, 10, 12, 13, 14, 15, 16, 18, 19 был определен победитель. Торги по лотам N 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 11, 17, 20 были признаны несостоявшимися по причине отсутствия заявок на участие в торгах.

В связи с отсутствием заявок на покупку имущества залогодержателю ПАО "Банк ВТБ" 13.03.2017 был направлен запрос о возможности оставления залогового имущества, не реализованного на торгах, за собой. Ответа на данный запрос получено не было.

Залогодержатель ПАО "Банк ВТБ" правом, предусмотренным п. 4.1 ст. 138 Федерального закона N 127 "О несостоятельности (банкротстве)", оставить предмет залога за собой в случае признания несостоявшимися повторных торгов не воспользовался.

Конкурсным управляющим 24.04.2017 залогодержателю ПАО "Банк ВТБ" был направлен запрос N 2379 о согласовании порядка и условий проведения торгов по продаже залогового имущества ОАО "Исток", залогодержателем которого является ПАО "Банк ВТБ".

В связи с тем, что ответ на предложение о согласовании конкурсным управляющим от Банка получен не был, конкурсный управляющий 06.06.2016 повторно направил в адрес Банка предложение о согласовании порядка и условий реализации предмета залога за исх. N 2409

Ответ от Банка на предложение конкурсного управляющего не поступил.

В связи с тем, что порядок и условия проведения дальнейшей реализации имущества должника ПАО "Банк ВТБ" не определен, конкурсным управляющим было разработано положение о продаже залогового имущества (залогодержатель ПАО "Банк ВТБ") ОАО "Исток" на торгах посредством публичного предложения, в котором отражены порядок и условия проведения торгов, начальная продажная цена предмета залога (на основании ранее установленной и согласованной залогодержателем) и представлено на утверждение суда.

Статьей 138 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) установлены специальные правила реализации заложенного имущества и удовлетворения требований залогодержателя из стоимости этого имущества.

Абзацем третьим пункта 4.1 названной статьи предусмотрено, что если в течение тридцати дней со дня признания повторных торгов несостоявшимися кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, не воспользуется правом оставить предмет залога за собой, заложенное имущество подлежит продаже посредством публичного предложения.

В предложенной конкурсным управляющим редакции положения начальная цена продажи залогового имущества должника (залогодержатель ПАО "Банк ВТБ") одним лотом при реализации его посредством публичного предложения устанавливается в размере 109 724 816, 88 рублей. Цена продажи имущества должника не включает в себя налог на добавленную стоимость (п.п.15, п.2, ст. 146 НК РФ от 05.08.2000 N 117-ФЗ в редакции 24.11.2014 N 366-ФЗ).

Начальная цена продажи имущества должника при продаже имущества должника посредством публичного предложения подлежит снижению по истечении 5 (пяти) календарных дней пять раз через каждые 5 (пять) календарных дней на 11% от начальной цены, указанной в сообщении о продаже имущества должника.

Минимальная цена, по которой может быть реализован лот, составляет не менее 1 % от начальной цена продажи лота, установленной настоящим Положением.

Публичное предложение проводится в десять периодов: на первом периоде цена не снижается, каждый последующий из девяти периодов цена последовательно снижается на 11 % от начальной цены продажи. Первый период проведения торгов начинает течь с первого рабочего дня, следующего после даты - публикации сообщения о торгах в газете Коммерсантъ.

Положение о продаже имущества утверждается в деле о банкротстве в отношении имущества, которое составляет конкурсную массу должника и подлежит реализации в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве.

В соответствии с абзацем 1 пункта 4 статьи 139 Закона о банкротстве в случае, если повторные торги по продаже имущества должника признаны несостоявшимися или договор купли-продажи не был заключен с их единственным участником, а также в случае незаключения договора купли-продажи по результатам повторных торгов продаваемое на торгах имущество должника подлежит продаже посредством публичного предложения. При продаже имущества должника посредством публичного предложения в сообщении о проведении торгов наряду со сведениями, предусмотренными статьей 110 названного Закона, указываются начальная цена, величина снижения начальной цены продажи имущества должника и срок, по истечении которого последовательно снижается указанная начальная цена. При этом начальная цена продажи имущества должника устанавливается в размере начальной цены, указанной в сообщении о продаже имущества должника на повторных торгах (абзац 2 пункта 4 статьи 139 Закона о банкротстве).

В соответствии с абзацем четвертым пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве в случае разногласий между конкурсным кредитором по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, и конкурсным управляющим в вопросах о порядке и об условиях проведения торгов по реализации предмета залога каждый из них вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий в суд, рассматривающий дело о банкротстве, по результатам рассмотрения которого выносится определение об утверждении порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога, которое может быть обжаловано. Порядок рассмотрения заявления устанавливается статьей 60 Закона о банкротстве.

Основания для изменения судом порядка и условий продажи заложенного имущества на торгах, предложенных залоговым кредитором или конкурсным управляющим, имеются, в частности, если предложения по порядку или условиям проведения торгов способны негативно повлиять на возможность получения максимальной цены от продажи заложенного имущества, в том числе на доступ публики к торгам, а также если порядок и условия проведения торгов не являются в достаточной степени определенными (абзац шестой пункта 9 Постановления N 58).

Таким образом, Закон о банкротстве с учетом разъяснений, изложенных в Постановлении N 58, императивно не предусматривает утверждения предложений по порядку или условиям проведения торгов, в редакции, представленной именно залоговым кредитором.

Изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции считает, что Положение о продаже залогового имущества (залогодержатель ПАО "Банк ВТБ") открытого акционерного общества "Исток" на торгах посредством публичного предложения в редакции конкурсного управляющего не противоречит положениям статей 110 и 111 Закона о банкротстве, способ реализации имущества, условия его продажи не нарушают права и законные интересы кредиторов.

При разрешении разногласий суд принимает во внимание, что значительных разногласий между банком и конкурсным управляющим относительно шага снижения цены не имеется: конкурсным управляющим предложен шаг снижения 11 %, банком - 10%. По начальной стоимости и периодичности снижения цены продажи (5 календарных дней), между сторонами спор отсутствуют.

Как следует из доводов жалобы, банк не согласен с установлением цены отсечения в размере 1 %. Полагает, что минимальная цена предложения, по которой может быть продано имущество (цена отсечения), должна составлять не менее 50% от начальной цены продажи.

Однако банком в данном случае каких-либо доказательств, свидетельствующих о том, что установление цены отсечения в размере 1 % нарушает права залогового кредитора, не представлено.

Кроме того, Закон о банкротстве при реализации имущества должника путем публичного предложения не предусматривает такого понятия, как цена отсечения, в Законе о банкротстве не установлено и запрета на установление минимальной цены продажи (цены отсечения) имущества должника.

В случае, если залоговое имущество не реализовано в порядке, установленном Положением (предусматривающем цену отсечения, при достижении которой торги посредством публичного предложения прерываются), залоговый кредитор вправе принять заложенное имущество в счет удовлетворения своих требований по цене отсечения (пункт 4.2 статьи 138 Закона о банкротстве).

Статьей 138 Закона о банкротстве не предусмотрено право кредитора, отказавшегося оставить предмет залога за собой, устанавливать минимальную цену публичного предложения. Право определения порядка и условий продажи заложенного имущества реализуется залоговым кредитором, прежде всего, при проведении первых и повторных торгов в отношении залогового имущества.

Цель процедуры продажи имущества должника путем публичного предложения заключается в реализации имущества должника путем систематического снижения цены в наиболее короткие сроки. Последовательное снижение цены способствует увеличению круга потенциальных покупателей.

Закон о банкротстве не содержит положения о предельном снижении цены имущества при его продаже посредством публичного предложения.

Снижение цены на публичных торгах до 1 % свидетельствует о том, что все возможные меры по реализации имущества должника приняты исчерпывающим образом.

Установление цены отсечения 50 % и невозможность реализации имущества на таких условиях посредством публичного предложения повлечет дальнейшую неопределенность в порядке реализации имущества, что приведет к затягиванию сроков процедуры конкурсного производства и увеличению расходов как на вознаграждение конкурсного управляющего.

Установленный Законом о банкротстве порядок продажи имущества должника посредством публичного предложения не предусматривает возможность после признания торгов несостоявшимися утверждения нового положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества на торгах путем публичного предложен.

Банк не представил в материалы дела доказательств, свидетельствующих о том, что предложенное конкурсным управляющим и утвержденное судом отрицательно скажется на возможности получения максимальной цены от продажи заложенного имущества, в том числе на доступе публики к торгам, а также является недостаточно определенным.

В данном случае, конкурсный управляющий, определяя шаг снижения цены предмета залога (5 рабочих дней) и срок поэтапного снижения цены на 11 % до цены отсечения 1%, руководствовался принципом постепенного снижения цены, тем самым увеличивая (до разумных пределов) период, в который имущество может быть приобретено по наиболее выгодной для должника цене.

Кроме того, минимальная цена предложения применяется лишь в случае отсутствия желающих приобрести имущество по иной цене, то есть только после того, как будет установлена невозможность реализации имущества по иной цене. Таким образом, доводы банка о нарушении его прав при установлении цены отсечения подлежат отклонению, как необоснованные.

Учитывая изложенное, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения суда, не имеется.

Нарушений процессуальных норм, влекущих безусловную отмену судебного акта (часть 4 статьи 270 АПК РФ) не установлено.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 12.07.2017 по делу А61-1380/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в месячный срок через суд первой инстанции.

Председательствующий

Н.Н. Годило

Судьи

З.А. Бейтуганов Н.В. Макарова