Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 ноября 2017 г. N 18АП-10632/17

г. Челябинск

20 ноября 2017 г.

Дело N А07-1127/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 15 ноября 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 ноября 2017 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Хоронеко М.Н.,

судей Матвеевой С.В., Тихоновского Ф.И.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ковалевской Я.К., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу жилищно-строительного кооператива жилой комплекс "Цветы Башкирии" на определение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 28.07.2017 по делу N А07-1127/2015 (судья Курбангалиев Р.Р.).

В судебном заседании принял участие представитель общества с ограниченной ответственностью "Поволжская строительная компания" - Лексина А.С. (доверенность от 04.04.2017).

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 05.02.2015 заявление общества с ограниченной ответственностью "Бетонстройсервис" о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Башстройкомплект" (далее - ООО "Башстройкомплект", должник) принято к производству.

Определением суда от 03.03.2016 в отношении ООО "Башстройкомплект" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Кальметьев Айрат Маратович.

Сведения о введении процедуры наблюдения в отношении должника опубликованы в издании "Коммерсантъ" N 56 от 02.04.2016.

Определением суда от 06.05.2016 применены при банкротстве должника правила параграфа 7 главы IX Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Определением суда от 12.12.2016 в реестр требований о передаче жилых помещений ООО "Башстройкомплект" включено требование жилищно-строительного кооператива Жилой Комплекс "Цветы Башкирии" (далее - ЖСК ЖК "Цветы Башкирии") о передаче квартир в многоквартирных жилых домах в литера 3 (секции А5, А6, А7, А8), литера 4 (секция Б3), литера 5 (секции Б4, Б5, Б6), литера 7 (секции В1, В2), литера 8 (секция Б9) и литера 10 (секции Б14, Б15, Б16), расположенных по адресу г.Уфа, Кировский район, пос. Цветы Башкирии, за которые оплачено 427 521 807 руб. 52 коп., неоплаченная сумма составила 11 225 343 руб. 60 коп.

Определением суда от 06.10.2016 в реестр требований кредиторов четвертой очереди ООО "Башстройкомплект" включено требование общества с ограниченной ответственностью "Поволжская строительная компания" (далее - ООО "ПСК") в размере 61 169 070 руб. 10 коп. основного долга.

Решением суда от 13.03.2017 ООО "Башстройкомплект" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим должника утвержден арбитражный управляющий Хлопин Дмитрий Сергеевич (далее - Хлопин Д.С., конкурсный управляющий).

Сведения об открытии процедуры конкурсного производства в отношении должника опубликованы в издании "Коммерсантъ" N 56 от 01.04.2017.

05.04.2017 ООО "ПСК" обратилось с заявлением о признании недействительными соглашений о зачете взаимных требований от 25.12.2015 на суммы 24 956 000 руб., 24 184 500 руб. и 129 003 950 руб., заключенных между должником ООО "Башстройкомплект" и ЖСК ЖК "Цветы Башкирии", о применении последствий недействительности сделок (т.1, л.д.9-11).

Определением суда от 28.07.2017 заявленные требования удовлетворены частично, признано недействительным соглашение от 25.12.2015, заключенное между ООО "Башстройкомплект" и ЖСК ЖК "Цветы Башкирии", о зачете взаимных обязательств на сумму 24 956 000 руб., применены последствия недействительности сделки в виде восстановления задолженности ООО "Башстройкомплект" перед ЖСК ЖК "Цветы Башкирии" на сумму 24 956 000 руб.; признано недействительным соглашение от 25.12.2015, заключенное между ООО "Башстройкомплект" и ЖСК ЖК "Цветы Башкирии", о зачете взаимных обязательств на сумму 24 184 500 руб., применены последствия недействительности сделки в виде восстановления задолженности ООО "Башстройкомплект" перед ЖСК ЖК "Цветы Башкирии" на сумму 24 184 500 руб., в остальной части заявленных требований отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, ЖСК ЖК "Цветы Башкирии" обратился в суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить в части признания судом недействительными соглашений о зачете взаимных требований от 25.12.2015, заключенных между ООО "Башстройкомплект" и ЖСК ЖК "Цветы Башкирии", на суммы 24 956 000 руб. и 24 184 500 руб. и применения последствий недействительности сделок.

Податель жалобы указывает, что представленные ООО "Финстрой" (правопредшественник ООО "ПСК") документы в подтверждение наличия у него права требования к должнику, являются недостоверными и составленными с единственной целью установления контроля над процедурой банкротства и заведения кредитора, обладающего более 10% голосами в реестре, для последующего обжалования сделок. Таким образом, представленные стороной доказательства наличия требований кредитора в размере 61 169 070 руб. 10 коп. являются основополагающим для расчета суммы требований кредитора, дающим права на судебное обжалование. В отсутствие такого требования, дающего право на судебное обжалование сделок должника, заявление ООО "ПСК" не может быть удовлетворено. В судебном заседании 27.07.2017 конкурсный управляющий обратил внимание суда на факт подачи им заявления о фальсификации доказательств и заявления о пересмотре определения суда по вновь открывшимся обстоятельствам. Однако, несмотря на это, суд не выполнил требования ст. 161 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ). Таким образом, суд нарушил и неправильно применил нормы ст. 161 АПК РФ, не выяснил обстоятельства составления документов, послуживших основанием для включения требований ООО "ПСК" в реестр, факт их фальсификации, не выяснил факта наличия у ООО "ПСК"права на оспаривание сделок.

Определением от 18.10.2017 судебное заседание отложено на 15.11.2017 для представления доказательств, направления апелляционной жалобы третьим лицам.

Во исполнение определения суда от 18.10.2017 от подателя апелляционной жалобы поступили доказательства направления апелляционной жалобы третьим лицам, которые приобщены к материалам дела.

Определением от 14.11.2017 произведена замена судьи Сотниковой О.В., находящейся в отпуске, на судью Тихоновского Ф.И. в соответствии со статьей 18 АПК РФ.

В судебном заседании представитель ООО "ПСК" возражал против доводов жалобы, просил оставить судебный акт без изменения, пояснив, что требования ООО "ПСП" до настоящего времени подтверждены вступившим в законную силу судебным актом.

Иные лица, участвующие в деле, о времени и месте судебного разбирательства уведомлены надлежащим образом, в том числе публично путем размещения информации в сети Интернет, в судебное заседание не явились.

В соответствии со статьями 123, 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена судом в отсутствие неявившихся лиц.

Судебный акт пересматривается в пределах доводов апелляционной жалобы (пункт 5 статьи 268 АПК РФ).

Законность и обоснованность судебного акта в обжалуемой части проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, 11.04.2014 между ООО "СтройИнвест" (Заимодавец) и ООО "Башстройкомплект" (Заемщик) заключен договор займа N 2.

23.07.2014, 24.2014 между ЖСК ЖК "Цветы Башкирии" и ООО "Башстройкомплект" заключены договоры инвестирования N 02/2014, N 03/2014 на сумму 24 956 000 руб.

20.04.2015 между ООО "СтройИнвест" и ЖСК ЖК "Цветы Башкирии" заключен договор уступки права требования задолженности к ООО "Башстройкомплект" в размере 25 000 000 руб.

25.12.2015 между ЖСК ЖК "Цветы Башкирии" и ООО "Башстройкомплект" заключено соглашение о зачете взаимных требований (т.1, л.д.12-14), в соответствии с условиями которого, стороны соглашения установили, что сумма задолженности ООО "Башстройкомплект" перед ЖСК ЖК "Цветы Башкирии" по договору уступки права требования от 20.04.2015, заключенному между ООО "Стройинвест" и ЖСК ЖК "Цветы Башкирии", изначально возникшей из договора займа N 2 от 11.04.2014, заключенного между ООО "Стройинвест" и ООО "Башстройкомплект", по состоянию на 25.12.2015 составляет 25 000 000 руб. Сумма задолженности ЖСК ЖК "Цветы Башкирии" перед ООО "Башстройкомплект" по договорам инвестирования N 02/2014 от 23.07.2014, N 01/"014 от 24.11.2014 составляет 24 956 000 руб.

После проведения взаимозачета задолженность ЖСК ЖК "Цветы Башкирии" перед ООО "Башстройкомплект" по договорам инвестирования N 02/2014 от 23.07.2014, N 01/2014 от 24.11.2014 за строительство, указанных в соглашении квартир, погашена в полном объеме на сумму 24 956 000 руб.

Согласно выписке по операциям на счете ООО "Стройинвест" (т.13, л.д.52 по обособленному спору о включении требования ЖСК ЖК "Цветы Башкирии" в реестр требований о передаче жилых помещений) перечисление 25 000 000 руб. произведено ООО "Стройинвест" по договору займа от 11.04.2014 на счет ООО "БСК" 15.04.2014.

30.06.2014 между ООО "Башстройкомплект" (Заказчик) и ООО "Уралстройсервис" (Генподрядчик) заключен договор генерального подряда N 2 (т.1, л.д.170-174).

23.07.2014, 24.11.2014 между ЖСК ЖК "Цветы Башкирии" и ООО "Башстройкомплект" заключены договоры инвестирования N 02/2014, N 03/2014 на сумму 24 184 500 руб.

30.11.2015 между ООО "Уралстройсервис" и ЖСК ЖК "Цветы Башкирии" заключен договор уступки права требования задолженности к ООО "Башстройкомплект" в размере 24 202 263 руб. 55 коп.

25.12.2015 между ЖСК ЖК "Цветы Башкирии" и ООО "Башстройкомплект" заключено соглашение о зачете взаимных требований (т.1, л.д.15-16), в соответствии с условиями которого, стороны соглашения установили, что сумма задолженности ООО "Башстройкомплект" перед ЖСК ЖК "Цветы Башкирии" по договору уступки права требования от 30.11.2015, заключенному между ООО "Уралстройсервис" и ЖСК ЖК "Цветы Башкирии", изначально возникшей из договора генерального подряда N 2 от 30.06.2014, заключенного между ООО "Уралстройсервис" и ООО "Башстройкомплект", по состоянию на 25.12.2015 составляет 24 202 263 руб. 55 коп. Сумма задолженности ЖСК ЖК "Цветы Башкирии" перед ООО "Башстройкомплект" по договорам инвестирования N 02/2014 от 23.07.2014, N 03/2014 от 24.11.2014 составляет 24 184 500 руб.

После проведения взаимозачета задолженность ЖСК ЖК "Цветы Башкирии" перед ООО "Башстройкомплект" по договорам инвестирования N 02/2014 от 23.07.2014, N 03/2014 от 24.11.2014 за строительство, указанных в соглашении, квартир погашена в полном объеме на сумму 24 184 500 руб.

15.01.2015 между ООО СП "Уралстройсервис" (Генподрядчик) и ООО "Башстройкомплект" (Заказчик) заключен договор генерального подряда N 2/1 (т.1, л.д.175-180).

23.07.2014, 24.11.2014 между ЖСК ЖК "Цветы Башкирии" и ООО "Башстройкомплект" заключены договоры инвестирования N 02/2014, N 03/2014 на сумму 129 003 950 руб.

30.11.2015 между ООО "Уралстройсервис" и ЖСК ЖК "Цветы Башкирии" заключен договор уступки права требования задолженности к ООО "Башстройкомплект" в размере 134 672 824 руб.

25.12.2015 между ЖСК ЖК "Цветы Башкирии" и ООО "Башстройкомплект" заключено соглашение о зачете взаимных требований, в соответствии с условиями которого, стороны соглашения установили, что сумма задолженности ООО "Башстройкомплект" перед ЖСК ЖК "Цветы Башкирии" по договору уступки права требования от 30.11.2015, заключенному между ООО СП "Уралстройсервис" и ЖСК ЖК "Цветы Башкирии", изначально возникшей из договора генерального подряда N 2/1 от 15.01.2015, заключенного между ООО СП "Уралстройсервис" и ООО "Башстройкомплект", по состоянию на 25.12.2015 составляет 134 672 824 руб. Сумма задолженности ЖСК ЖК "Цветы Башкирии" перед ООО "Башстройкомплект" по договорам инвестирования N 02/2014 от 23.07.2014, N 03/2014 от 24.11.2014 составляет 129 003 950 руб.

После проведения взаимозачета задолженность ЖСК ЖК "Цветы Башкирии" перед ООО "Башстройкомплект" по договорам инвестирования N 02/2014 от 23.07.2014, N 03/2014 от 24.11.2014 за строительство, указанных в соглашении, квартир погашена в полном объеме на сумму 129 003 950 руб.

Определением суда от 03.03.2016 в отношении ООО "Башстройкомплект" введена процедура наблюдения.

Определением суда от 06.10.2016 в реестр требований кредиторов четвертой очереди ООО "Башстройкомплект" включено требование ООО "ПСК" в размере 61 169 070 руб. 10 коп. основного долга.

Решением суда от 13.03.2017 ООО "Башстройкомплект" признано несостоятельным (банкротом), открыта процедура конкурсного производства.

Полагая, что оспариваемые сделки по зачету взаимных требований обладают признаками недействительности, поскольку они повлекли оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами, ООО "ПСК" обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

ЖСК ЖК "Цветы Башкирии" в суде первой инстанции возражал против заявленных требований, поддержал позицию, изложенную в письменных пояснениях.

ООО "Башстройкомплект" возражало против заявленных требований, считая, что заявитель не обладает необходимым размером требований к должнику (более 10%) для оспаривания сделки.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования в части, исходил из того, что сделки о зачете взаимных требований от 25.12.2015, заключенные между ООО "Башстройкомплект" и ЖСК ЖК "Цветы Башкирии" на суммы 24 956 000 руб. и 24 184 500 руб., направлены на изменение очередности удовлетворения требований кредиторов, установленных Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)", а соглашение о зачете от 25.12.2015 на сумму 129 003 950 руб. не повлекло нарушение очередности погашения требований кредитора.

Податель апелляционной жалобы обжалует судебный акт только в части удовлетворенных требований (пункт 5 статьи 268 АПК РФ).

Исследовав представленные в материалы дела доказательства, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ и статье 32 Закона о банкротстве дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Согласно статье 61.1 Закона о банкротстве сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в названном Федеральном законе.

Как предусмотрено статьей 410 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

Из пункта 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве следует, что сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в Законе о банкротстве.

Поскольку содержание соглашений о проведении взаимозачетов позволяют установить встречные обязательства сторон, подлежащие прекращению, вследствие указания сумм зачета, размера задолженности каждого, названные взаимозачеты являются совершенными и представляют собой сделки, которые могут быть оспорены в порядке, предусмотренном главой III.1 Закона о банкротстве (подпункт 1 пункта 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - постановление Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63).

В соответствии с абзацем пятым пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности, если сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:

сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом (пункт 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве).

В силу прямого указания пункта 11 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", если сделка с предпочтением была совершена после принятия судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.3, в связи с чем, наличия иных обстоятельств, предусмотренных пунктом 3 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

Как установлено выше, определением суда от 05.02.2015 заявление о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Башстройкомплект" принято к производству, оспариваемые сделки совершены 25.12.2015 (дата подписания соглашений о взаимозачете), следовательно, сделки совершены после возбуждения дела о банкротстве.

Материалами дела установлено, что на дату совершения оспариваемых сделок по зачету требований у должника имелись неисполненные обязательства перед другими кредиторами. Наличие кредиторской задолженности подтверждается определениями суда о включении требований в реестр требований кредиторов от 31.08.2016 ООО "ТехМаркетТрейд" на сумму 7 712 100 руб. 04 коп., от 29.06.2016 ООО "Грандстройсервис" на сумму 728 362 руб. 42 коп. от 30.06.2016 ООО "Сантехстрой" на сумму 9 511 538 руб. 15 коп. Также в производстве суда находились заявления иных кредиторов, принятые как заявления о вступлении в дело о банкротстве.

Кроме того, материалами дела доказана аффилированность между ООО "Декабрь", являющегося процессуальным правопреемником заявителя ООО "Бетонстройсервис" по данному делу о несостоятельности (банкротстве), ООО "Стройинвест", ЖСК ЖК "Цветы Башкирии", так как данные юридические лица имеют в составе одних и тех же учредителей.

Суд обоснованно указал, что в случае если бы данные зачеты не были совершены, требования ЖСК ЖК "Цветы Башкирии" могли быть включены только в четвертую очередь реестра требований кредиторов, а должник был бы вправе требовать исполнения обязательств ЖСК ЖК "Цветы Башкирии" по договорам инвестирования, необходимых для продолжения строительства.

В результате совершения сторонами оспариваемых сделок ЖСК ЖК "Цветы Башкирии" оплатило жилые помещения (квартиры) по договору инвестирования путем зачета преимущественно перед иными кредиторами должника, в результате чего приобрело право требования с должника квартир.

Таким образом, оспариваемые сделки совершены с предпочтением, следовательно, являются недействительными.

Суд первой инстанции правомерно и обоснованно удовлетворил заявленные требования о признании сделок недействительными и применил последствия недействительности сделки (в обжалуемой части).

Судом апелляционной инстанции не принимаются доводы жалобы о том, что представленные ООО "Финстрой" документы в подтверждение наличия у него права требования к должнику, являются недостоверными и составленными с единственной целью установления контроля над процедурой банкротства и заведения кредитора, обладающего более 10% голосами в реестре, для последующего обжалования сделок, так как не являются предметом настоящего спора, а направлены на переоценку судебного акта о включении в реестр требований кредиторов ООО "Башстройкомплект" требования ООО "ПСК".

Доводы апелляционной жалобы судом проверены и отклонены. Судом первой инстанции правильно установлены фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, им дана надлежащая правовая оценка. Оснований для отмены обжалуемого судебного акта по приведенным в апелляционной жалобе доводам не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 АПК РФ, не допущено.

Поскольку при подаче апелляционной жалобы апеллянту предоставлялась отсрочка уплаты госпошлины, ее следует взыскать в судебном порядке в установленном законом размере 3 000 руб. (статья 102 АПК РФ, подпункты 4 и 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации).

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 28.07.2017 по делу N А07-1127/2015 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу жилищно-строительного кооператива жилой комплекс "Цветы Башкирии"- без удовлетворения.

Взыскать с жилищно-строительного кооператива жилой комплекс "Цветы Башкирии" в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 3 000 руб.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

М.Н. Хоронеко

Судьи

С.В. Матвеева Ф.И. Тихоновский