Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 22 декабря 2017 г. N 01АП-6381/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 20 апреля 2018 г. N Ф01-1217/18 настоящее постановление оставлено без изменения

22 декабря 2017 г.

Дело N А43-6913/2017

Первый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Долговой Ж.А.,

судей Вечканова А.И., Богуновой Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Мухиной Е.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

акционерного общества "Газпром межрегионгаз Нижний Новгород" на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 28.06.2017 по делу N А43-6913/2017,

принятому судьей Ионычевой С.В.,

по иску публичного акционерного общества "Т плюс" (ИНН 6315376946, ОГРН 1056315070350) к акционерному обществу "Газпром межрегионгаз Нижний Новгород" (ИНН 5260070633, ОГРН 1025203035351), об урегулировании разногласий,

(до перерыва):

в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, извещенных о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы.

при участии в судебном заседании (после перерыва):

от истца - Котова О.А. по доверенности от 13.01.2017 N 121 (сроком по 31.12.2017, т.2 л.д.95-100), Кочетков Д.В. по доверенности от 25.07.2017 N 147 (сроком по 31.05.2018, т.2 л.д.101);

от ответчика - Чанаева А.И. по доверенности от 30.12.2016 N 17 (сроком по 31.12.2017, т.2 л.д.205), Дитятьев А.В. по доверенности от 27.10.2017 N 246 (сроком по 31.12.2018).

Изучив материалы дела, Первый арбитражный апелляционный суд установил.

Публичное акционерное общество "Т плюс" (далее - ПАО "Т плюс", истец) обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с исковым заявлением (уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) к акционерному обществу "Газпром межрегионгаз Нижний Новгород" (далее - АО "Газпром межрегионгаз Нижний Новгород", ответчик) с требованиями об урегулировании разногласий по 28 договорам поставки газа путем объединения 28 идентичных договоров поставки газа на объекты истца в один договор поставки, объединения Технических соглашений к договорам поставки газа в одно Техническое соглашение; пункты договоров, технических соглашений изложить в редакции истца, а также о дополнении договора пунктом 8.3 следующего содержания: "Стороны пришли к соглашению распространить действие настоящего договора на отношения сторон, возникшие с 01.01.2017"; дополнить Техническое соглашение пунктом 7.2 следующего содержания: "Стороны пришли к соглашению распространить действие настоящего соглашения на отношения сторон, возникшие с 01.01.2017".

Решением от 28.06.2017 Арбитражный суд Нижегородской области исковые требования удовлетворил в полном объеме, принял договор поставки газа от 01.12.2016 и техническое соглашение к нему в редакции публичного акционерного общества "Т плюс" (приложения N 1 и 2 к ходатайству от 05.05.2017 N 50700-06-01-4/88), в том числе в части объединения 28 идентичных договоров поставки газа на объекты истца в один договор поставки.

Также взыскал с акционерного общества "Газпром межрегионгаз Нижний Новгород" в пользу публичного акционерного общества "Т плюс" 6000 рублей расходов по государственной пошлине.

Определением от 13.10.2017 Арбитражный суд Нижегородской области в порядке статьи 179 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации разъяснил, что спорные пункты договора приняты в следующих редакциях:

Пункт 1.3 Договора изложить в следующей редакции:

"Понятие "договорной объем поставки газа (годовой, квартальный, месячный, суточный объем)" - это согласованный сторонами объем поставки газа (годовой, квартальный, месячный, суточный) суммарно по всем объектам и точкам подключения Покупателя, газ на которые поставляется по договорам, заключенным между Поставщиком и Покупателем".

Пункт 2.1 Договора изложить в следующей редакции:

"Настоящий договор в соответствии с пунктом 1 статьи 157 Гражданского кодекса Российской Федерации совершен под следующим отлагательным условием - Права и обязанности Сторон по исполнению настоящего договора возникают с наступлением последнего из следующих событий:

Заключение ПАО "Т Плюс" концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения,

Подписание сторонами концессионного соглашения Акта приема-передачи объектов газопотребления (котельных), узлов учета газа".

Пункт 2.2 Договора изложить в следующей редакции:

"Покупатель обязуется предоставить Поставщику заверенные копии документов, подтверждающих законное владение газопотребляющим оборудованием и узлами учета газа.

Покупатель обязуется предоставить Поставщику оформленный со своей стороны и со стороны газораспределительной организации акт разграничения эксплуатационной ответственности технологически связанных газопроводов по объектам поставки".

Пункт 2.5 Договора изложить в следующей редакции:

"Договорной объем поставки газа в 2017 году и объекты Покупателя, на которые поставляется газ, указаны в Приложении N 1 к настоящему Договору".

Первый абзац пункта 2.8 Договора изложить в следующей редакции:

"Суточный договорной объем (суточная норма) поставки газа (либо норма, установленная диспетчерским графиком, либо среднесуточная норма) определяется на основании диспетчерского графика (норма, установленная диспетчерским графиком), а в его отсутствие - путем деления месячного договорного объема поставки газа на количество дней соответствующего месяца поставки газа (среднесуточная норма).

Суточный договорной объем поставки газа определяется суммированием суточных объемов поставки газа по всем объектам и точкам подключения Покупателя, газ на которые поставляется по договорам, заключенным между Поставщиком и Покупателем".

Пункт 2.9 Договора изложить в следующей редакции:

"Изменение месячных объемов поставки газа может производиться на основании заявки Покупателя, поданной Поставщику не позднее 25 числа месяца, предшествующего месяцу поставки газа. При необходимости по согласованию с Поставщиком допускается изменение объемов поставки газа с применением диспетчерского графика на основании письменной заявки Покупателя представленной Поставщику в установленные сроки".

Пункт 2.9.1 Договора изложить в следующей редакции:

"Изменение месячных объемов газа оформляется дополнительными соглашениями, за исключением случаев, предусмотренных настоящим договором и/или законодательством РФ.

Изменение объемов в месяце поставки газа возможно также по соглашению Сторон".

Пункт 2.10 Договора исключить.

Пункт 2.12 Договора изложить в следующей редакции:

"Плановые объемы поставки газа на 2018 год и далее согласовываются Сторонами дополнительными соглашениями с учетом предложений Покупателя и технических возможностей. Предложения Покупателя о распределении плановых объемов по периодам поставки должны поступить Поставщику не позднее чем за 100 дней до начала года поставки.

В случае несвоевременного направления Покупателем предложений Поставщику, а также в случае недостижения Сторонами согласия по распределению годовых объемов по кварталам и квартальных объемов по месяцам, распределение годовых объемов по кварталам и квартальных объемов по месяцам принимается в соответствии с планами текущего года.

По истечении срока действия настоящего договора, предложение о заключении договора (оферта) на последующий календарный год направляется Поставщиком Покупателю только при наличии заявки Покупателя на приобретение газа".

Пункт 2.13 Договора исключить.

Дополнить Договор пунктом 2.14 следующего содержания:

"В случае приобретения Покупателем права собственности или иного права на газоиспользующее оборудование у третьих лиц ежегодный объем поставки газа может быть увеличен путем подписания дополнительного соглашения.

В случае продажи Покупателем права собственности или иного права на газоиспользующее оборудование третьим лицам ежегодный объем поставки газа может быть уменьшен по инициативе Покупателя путем подписания дополнительного соглашения".

Пункт 3.1 Договора изложить в следующей редакции:

"Поставщик поставляет, а Покупатель выбирает в любые сутки поставки газ в объеме от минимального суточного объема, который составляет восемьдесят процентов (80%) от соответствующего суточного объема, до максимального суточного объема, который составляет сто десять процентов (110%) от соответствующего суточного объема.

Объем газа, выбранный Покупателем в сутки поставки, не должен превышать (не должен приводить к превышению) максимальный суточный объем, определяемый в соответствии с пунктом 1.3, 2.8 Договора.

Объем газа, выбранный Покупателем в течение месяца поставки, не может превышать месячный объем газа, определяемый в соответствии с пунктом 1.3 Договора.

Предоставленное Покупателю право выбирать в сутки поставки как максимальный, так и минимальный суточный объем газа направлено на недопущение им нарушения договорных обязательств по выборке месячного объема газа суммарно по всем объектам и точкам подключения Покупателя, газ на которые поставляется по договорам, заключенным между Поставщиком и Покупателем.

Неравномерность поставки газа по месяцам допускается в соответствии с Правилами поставки газа".

Пункт 3.2 Договора изложить в следующей редакции:

"При перерасходе Покупателем газа свыше максимального суточного объема газа, который составляет сто десять процентов (110%) от суммарного суточного объема, определяемого в соответствии с п.1.3, 2.8 Договора, без предварительного согласования с Поставщиком, Покупатель оплачивает дополнительно отобранный объем газа и стоимость его транспортировки за каждые сутки с применением коэффициентов, предусмотренных п. 17 Правил поставки газа в РФ".

Пункт 3.3 Договора изложить в следующей редакции:

"При перерасходе газа свыше максимального суточного объема Покупателем Поставщик вправе проводить принудительное ограничение поставки до максимальной установленной суточной нормы поставки по истечении 24 (двадцати четырех) часов с момента письменного предупреждения об этом Покупателя и органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации".

Пункт 3.4 Договора изложить в следующей редакции:

"Поставщик согласовывает с Покупателем вывод оборудования в ремонт, вызывающий ограничение или прекращение газоснабжения объектов Покупателя в следующие сроки:

-планово-предупредительного ремонта - за 30 дней до их начала;

Сторонами заблаговременно в уведомительном порядке доводится информация о сокращении или полном прекращении подачи газа в следующие сроки:

- в случае внеплановых работ - за 3 дня до их начала;

- в случае аварийных работ - немедленно".

Пункт 3.7 Договора изложить в следующей редакции:

"При невыполнении Покупателем требования Поставщика о переводе на резервные виды топлива (пункт 3.6. Договора) Поставщик либо ГРО и/или Трансгаз (по указанию Поставщика) имеют право проводить принудительное ограничение поставки газа до установленной графиками суточной нормы поставки газа по истечении 24 (двадцати четырех) часов с момента предупреждения об этом Покупателя и органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации".

Пункт 3.8 Договора изложить в следующей редакции:

"Покупатель, которому Расчетом потребности в топливе (Разрешением на использование газа и/или топливным режимом) предписано иметь в наличии резервное топливное хозяйство, обязан обеспечить наличие и готовность к работе резервных топливных хозяйств".

Пункт 4.1 Договора изложить в следующей редакции:

"Поставляемый газ (газ горючий природный, газ горючий природный сухой отбензиненный, в дельнейшем именуемый в собирательном смысле "газ") должен соответствовать показателям качества, предусмотренным ГОСТ 5542-2014 "Газы горючие природные для промышленного и коммунально-бытового назначения. Технические условия".

4.1.1 Паспорт качества газа оформляется ООО "Газпром трансгаз Нижний Новгород" один раз в месяц на основании данных потоковых хроматографов, имеющих действующее свидетельство о поверке и установленных на объектах ООО "Газпром трансгаз Нижний Новгород". Поставщик представляет Покупателю сведения об используемых потоковых хроматографах, включая тип, дату очередной поверки, место установки, а также документы, подтверждающие отсутствие смешения потоков газа после места установки в случае, если потоковый хроматограф расположен за пределами ГРС, питающей конкретную точку подключения Покупателя.

4.1.2 В случае отсутствия возможности выполнения анализов, определения компонентного состава и физико-химических показателей газа в порядке, указанном в п. 4.1.1 Договора, определение показателей допускается осуществлять по данным потоковых средств измерений Покупателя, имеющих действующее свидетельство о поверке, при этом оформление паспорта качества не требуется.

4.1.3 В случае отсутствия возможности определения показателей, указанных в пунктах 4.1.1, 4.1.2, определение компонентного состава и физико-химических показателей газа производится на основании анализов, проведенных в лабораториях ООО "Газпром трансгаз Нижний Новгород", аккредитованных в соответствии с действующим законодательством РФ. При этом места и количество отборов проб предварительно согласовываются с Покупателем.

4.1.4 В случае отсутствия возможности определения показателей в порядке, указанном в п. 4.1.1, 4.1.2 и 4.1.3, определение компонентного состава и физико-химических показателей газа производится по данным химических лабораторий Покупателя, аккредитованных или прошедших оценку состояния измерений в соответствии с действующим Законодательством РФ, с оформлением соответствующего протокола.

В случае отсутствия возможности определения показателей в порядке, указанном в пунктах 4.1.1, 4.1.2, 4.1.3 и 4.1.4 Договора, паспорт качества по предварительному согласованию с Покупателем может быть оформлен иными аккредитованными в соответствующей области измерений организациями.

Одорирование газа осуществляется ООО "Газпром трансгаз Нижний Новгород", контроль интенсивности запаха газа - ГРО.

Паспорт качества представляется Покупателю не позднее первого числа месяца, следующего за месяцем поставки".

Пункт 4.2 Договора изложить в следующей редакции:

"Поставка и отбор газа без его учета не допускается. Количество подаваемого газа (объем) определяется по УУГ:

- Поставщика, установленным на объектах сетей газораспределения и (или) газопотребления Покупателя и (или) ГРО и (или) Трансгаза;

- Покупателя, при неисправности или отсутствии УУГ Поставщика.

Измерение объема газа производится с помощью средств измерений узлов учета газа в соответствии с требованиями действующих и аттестованных в установленном порядке методик выполнения измерений. УУГ также должны соответствовать требованиям Правил учета газа, иных нормативных документов по обеспечению единства измерений.

Все СИ, входящие в состав УУГ, должны проходить периодическую поверку в порядке и сроки, предусмотренные нормативными документами Федерального Агентства по техническому регулированию и метрологии и технической документацией на СИ".

Пункт 4.3 Договора изложить в следующей редакции:

"Сторона, ведущая учет газа, представляет другой Стороне ежесуточные сведения о количестве поданного-принятого газа в соответствии с согласованным Сторонами порядком в техническом соглашении".

Пункт 4.4 Договора изложить в следующей редакции:

"Уполномоченным лицам Сторон предоставляется право в присутствии должностных лиц владельца узлов учета проверять правильность работы контрольно-измерительных приборов и средств измерений показателей качества газа, а также ведения необходимой документации. Доступ уполномоченных представителей одной Стороны на территорию другой Стороны осуществляется при условии заблаговременного (не менее чем за 1 рабочий день) направления письменного уведомления в адрес другой Стороны".

Пункт 4.5.2 Договора изложить в следующей редакции:

"Сторона, ведущая учет газа, не позднее четвертого рабочего дня месяца, следующего за месяцем поставки, представляет другой Стороне по Договору оформленный уполномоченными со своей стороны лицами акт поданного-принятого газа, в котором отражает объемы по каждому месту передачи газа. К месячном у акту поданного-принятого газа Сторона, ведущая учет газа, составляет приложение, в котором отражает ежесуточные сведения о плановых и фактических объемах поставки газа в целом по всем договорам Поставщика и Покупателя, объектам и точкам подключения Покупателя Сторона, получившая акт поданного-принятого газа и приложение к акту поданного-принятого газа, обязана рассмотреть и представить другой Стороне оформленный со своей стороны акт поданного-принятого газа за истекший месяц и приложение к нему в течение 2 (двух) рабочих дней со дня их получения".

В Пункте 4.6 Договора слова "не позднее пятого числа месяца" заменить на "не позднее пятого рабочего дня месяца".

Пункт 4.7 Договора изложить в следующей редакции:

"При разногласиях в оценке качества и количества газа представители Поставщика и Покупателя проводят совместные проверки соответствия метрологических характеристик контрольно-измерительных приборов действующим нормативным документам и правильности определения количества (объема куб.м.) и показателей качества газа с составлением акта. Стороне, несогласной с результатами проверки, необходимо отразить в акте свое особое мнение. Особое мнение рассматривается в рабочем порядке, а в случае неразрешения спорной ситуации Сторона, несогласная с результатами проверки, обращается в территориальные органы Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии или в его головные институты: в области расходометрии - ВНИИР г. Казань, в области определения физико-химических показателей - ВНИИМ г. Санкт-Петербург для получения экспертного заключения. Окончательное решение по спорному вопросу принимает арбитражный суд. До принятия решения судом объем переданного газа определяется по показаниям средств измерений узла учета газа Стороны, ведущей учет газа.

Расходы, связанные с проведением экспертизы, несёт Сторона, признанная неправой".

Пункт 4.8 Договора исключить.

Пункт 4.10 Договора исключить.

Пункт 4.11 Договора изложить в следующей редакции:

"Поставщик и Покупатель составляют Техническое соглашение, в котором регламентируют обязательства Сторон по соблюдению режимов подачи и потребления газа, определяют организационные и технические требования к учету газа, а также регламентируют иные отношения и обязательства Сторон".

Пункт 4.12 Договора изложить в следующей редакции:

"Поставщик с целью контроля за потреблением газа по согласованию с Покупателем может установить на узле учета газа Покупателя аппаратно-программный комплекс системы телеметрии (СТМ). Установка оборудования осуществляется на основании письменного соглашения сторон".

Пункт 4.13 Договора изложить в следующей редакции:

"В случае размещения Поставщиком на УУГ Покупателя оборудования СТМ, Стороны заключают договор, регламентирующий условия и порядок размещения СТМ, состав оборудования, периодичность его обслуживания и иные организационные и технические вопросы, обеспечение его сохранности и иные условия в том числе стоимости размещения оборудования на территории Покупателя в соответствии с калькуляцией Покупателя".

Пункт 5.1 Договора изложить в следующей редакции:

"Цена на газ по Договору формируется из регулируемой оптовой цены на газ (минимальный уровень цены на газ, установленный для потребителей Нижегородской области), платы за снабженческо-сбытовые услуги, установленных в порядке, определяемом Правительством РФ и тарифа на услуги по его транспортировки по сетям ГРО (с учетом специальной надбавки для финансирования программы газификации), которые определяются в порядке, установленном Правительством РФ.

Указанные составляющие доводятся Поставщиком в течение 10 дней с момента их изменения.

Сверх стоимости газа по договору к оплате предъявляется НДС, по ставке, установленной законодательством РФ".

В Пункте 5.3 Договора последний абзац исключить.

Пункты 5.3.1, 5.3.2 Договора исключить.

Пункт 5.4.1 Договора изложить в следующей редакции:

"Фактически потребленный в истекшем месяце природный газ оплачивается в срок по 25 число месяца, следующего за месяцем, за который осуществлялась поставка".

Пункт 5.4.2 Договора исключить.

Пункт 5.8 Договора исключить.

Последнее предложение пункта 5.9 Договора исключить.

Пункт 6.2 Договора изложить в следующей редакции:

"Поставщик имеет право ограничить и/или полностью прекратить поставку газа Покупателю в случае неоднократного нарушения сроков оплаты за поставленный газ.

Неоднократным нарушением сроков оплаты за поставленный газ признается наличие задолженности Покупателя перед Поставщиком по оплате за поставленный газ более чем два окончательных платежа (п. 5.4.1 (в редакции протокола разногласий))".

Пункт 6.3 Договора изложить в следующей редакции: "Решение об ограничении или прекращении поставки газа осуществляется Поставщиком в порядке, предусмотренном Постановлением Правительства РФ от 05.01.1998 года N 1".

Пункты 6.5, 6.6, 6.7, 6.8, 6.9, 6.10 Договора исключить.

Пункт 7.2 Договора изложить в следующей редакции:

"Сторона, получившая претензию, в течении 30 дней со дня её получения обязана рассмотреть претензию и дать ответ".

В Пункте 8.2 Договора последнее предложение исключить.

Пункт 10.1 Договора исключить.

В Пункте 10.2 Договора исключить слова: "К рассмотрению Поставщиком принимается только зарегистрированная входящая корреспонденция".

Пункты 10.3, 10.9 Договора исключить.

Дополнить Договор Пунктом 10.10 следующего содержания: "Неотъемлемой частью настоящего Договора является Приложение N 1 "Перечень объектов поставки и планируемые объемы потребления газа в 2017"

Дополнить Договор пунктом 8.3 следующего содержания: "Стороны пришли к соглашению распространить действие настоящего Договора на отношения Сторон, возникшие с 01.01.2017 г."

Приложение N 1 к Договору изложить в редакции Приложения N 1 к Протоколу разногласий.

Суд принял спорные пункты Технических соглашений в следующей редакции:

Последний абзац преамбулы изложить в следующей редакции:

"именуемые в дальнейшем "Стороны", во исполнение условий Договоров на поставку газа от 01.12.2016 г. 33-3-85530-5/2017, 33-3-85529-4/2017, 33-3-85528-4/2017, 33-3-85527-4/2017, 33-3-85526-4/2017, 33-3-85525-4/2017, 33-3-85524-4/2017, 33-3-85523-4/2017, 33-3-85522-4/2017, 33-3-85521-4/2017, 33-3-85520-4/2017, 33-3-85519-4/2017, 33-3-85518-4/2017, 33-3-85517-4/2017, 33-3-85516-4/2017, 33-3-85515-4/2017, 33-3-85514-4/2017, 33-3-85513-4/2017, 33-3-85512-4/2017, 33-3-85511-4/2017, 33-3-85510-4/2017, 33-3-85509-4/2007, 33-3-85508-5/2017, 33-3-85507-5/2017, 33-3-85506-4/2017, 33-3-85505-4/2017, 33-3-85504-4/2017, 33-3-85503-5/2017, заключили настоящее Техническое соглашение о нижеследующем:".

Пункт 1.1 изложить в следующей редакции:

"Данное техническое соглашение (далее по тексту - "Соглашение") определяет взаимоотношения и регламентирует обязательства Поставщика и Покупателя по соблюдению режимов подачи и потребления газа, устанавливает организационные и технические требования к учету газа, определяет иные обязательства Сторон, связанные с техническим исполнением договоров на поставку газа от 01.12.2016 г. 33-3-85530-5/2017, 33-3-85529-4/2017, 33-3-85528-4/2017, 33-3-85527-4/2017, 33-3-85526-4/2017, 33-3-85525-4/2017, 33-3-85524-4/2017, 33-3-85523-4/2017, 33-3-85522-4/2017, 33-3-85521-4/2017, 33-3-85520-4/2017, 33-3-85519-4/2017, 33-3-85518-4/2017, 33-3-85517-4/2017, 33-3-85516-4/2017, 33-3-85515-4/2017, 33-3-85514-4/2017, 33-3-85513-4/2017, 33-3-85512-4/2017, 33-3-85511-4/2017, 33-3-85510-4/2017, 33-3-85509-4/2007, 33-3-85508-5/2017, 33-3-85507-5/2017, 33-3-85506-4/2017, 33-3-85505-4/2017, 33-3-85504-4/2017, 33-3-85503-5/2017 между поставщиком и Покупателем".

Пункт 2.1 изложить в следующей редакции:

"Поставщик обеспечивает надежное газоснабжение Покупателя (до границы раздела эксплуатационной ответственности) в пределах максимального суточного договорного объема_ (далее по тексту)".

Пункт 2.2 изложить в следующей редакции:

"Поставщик обязуется поддерживать давление газа, необходимое для бесперебойной и безаварийной работы газопотребляющего оборудования Покупателя и гарантирующее подачу газа Покупателю в пределах максимальной суточной нормы, при условии выборки газа Покупателем".

Пункт 2.4.1 изложить в следующей редакции:

"Отбора газа Покупателем сверх максимального суточного объема поставки газа - в сроки, предусмотренные п. 15 Правил поставки газа в РФ".

Пункт 2.4.2 исключить.

Пункт 2.9 первый абзац изложить в следующей редакции:

"В случае принудительного ограничения или прекращения подачи газа (за исключением случаев принудительного ограничения или прекращения подачи газа в соответствии с пунктом 2.5 настоящего Соглашения) Покупатель обязан оплатить Поставщику, или специализированной организации, соответственно стоимость работ по принудительному отключению или прекращению подачи газа, а также по возобновлению нормальной подачи газа Покупателю, по утвержденным уполномоченным органом тарифам".

Пункт 3.2 изложить в следующей редакции:

"Поставка и отбор газа без его учета не допускаются. Количество подаваемого газа (объем) определяется по УУГ:

- Поставщика, установленным на объектах сетей газораспределения и (или) газопотребления Покупателя и (или) ГРО и (или) Трансгаза;

- Покупателя, при неисправности или отсутствии УУГ Поставщика.

Измерение объема газа производится с помощью средств измерений узлов учета газа в соответствии с требованиями действующих и аттестованных в установленном порядке методик выполнения измерений. УУГ также должны соответствовать требованиям Правил учета газа, иных нормативных документов по обеспечению единства измерений.

Все СИ, входящие в состав УУГ, должны проходить периодическую поверку в порядке и сроки, предусмотренные нормативными документами Федерального Агентства по техническому регулированию и метрологии и технической документацией на СИ".

Пункт 3.3 дополнить абзацем следующего содержания:

"По согласованию Сторон, объем поданного-принятого газа в период отсутствия или неисправности УУГ, допускается производить исходя из объемов отпущенной Покупателем тепловой энергии в пересчете на объемы газа, необходимые для выработки соответствующего количества тепловой энергии, с обязательным предоставлением Покупателем подтверждающих документов. Также допускается определение объемов газа в период отсутствия или неисправности УУГ по среднему значению потребленных объемов газа за три часа до момента неисправности и три часа после устранения замечаний в работе УУГ, или в ином порядке, определенным соглашением Поставщика и Покупателя".

Пункт 3.4 первый абзац изложить в следующей редакции:

"УУГ признается неисправным в случае его несоответствия требованиям Правил учета газа, Правил поставки газа, либо требованиям иных нормативных документов (в том числе принятых и утвержденных Федеральным Агентством по техническому регулированию и метрологии) и/или технической документации на СИ, в том числе в случае отсутствия действующего поверительного клейма и/или действующего свидетельства о поверке СИ, входящих в УУГ, нарушения пломб Поставщика, а также в случае выявления факта проведения работ, предусмотренных п. 3.6 Соглашения, без присутствия представителя Поставщика".

Пункт 3.6 первый абзац изложить в следующей редакции:

"Сторона, ведущая учет газа, проводит в порядке и сроки, предусмотренные действующим законодательством, в присутствии представителей другой стороны следующие работы на УУГ:" (далее по тексту)".

Пункт 4.1 изложить в следующей редакции:

"Ответственность за техническое состояние, своевременную поверку средств измерений, входящих в УУГ, а также выполнение требований, предъявляемых к учету газа, несет Сторона владелец УУГ".

Пункт 4.2 изложить в следующей редакции:

"Поставщик имеет право проверить:

- соблюдение Покупателем режимов газопотребления.

Стороны имеют право проверить:

- УУГ Стороны-владельца УУГ на соответствие требованиям пунктов 3.2, 3.4 и 3.5 настоящего соглашения, проверку технического состояния и правильности функционирования СИ, входящих в УУГ, а также осуществить иные мероприятия по метрологическому контролю и надзору;

- наличие у Стороны-владельца УУГ документов об учете и использовании газа, правильность обработки бумажных носителей".

Пункт 4.3 изложить в следующей редакции:

"Проверки, указанные в предыдущем пункте, производятся с периодичностью по согласованию Сторон. По результатам проверки составляется акт проверки по одному экземпляру для каждой из сторон.

Проверки производятся сотрудниками Сторон при предъявлении ими документов, удостоверяющих личность.

Доступ уполномоченных представителей Сторон на территорию другой Стороны осуществляется при условии направления письменного уведомления".

Пункт 4.4 изложить в следующей редакции:

"Стороны обязаны обеспечить сотрудникам другой стороны доступ к УУГ для проведения проверок. Сотрудники Сторон, иные лица, осуществляющие охранные (пропускные) функции, должны быть соответствующим образом предупреждены об обеспечении доступа и не вправе воспрепятствовать доступу лиц в помещения, в которых расположены УУГ (СИ) для проведения проверки и иных мероприятий, предусмотренных настоящим Соглашением".

Пункт 4.5 второй и третий абзац исключить.

Пункт 4.10 Договора изложить в следующей редакции:

"Стороны обязуются своевременно обеспечивать проведение ревизии и проверки СИ УУГ и сигнализаторов загазованности согласно паспортным данным".

Пункт 5.1 изложить в следующей редакции:

"Учет подачи газа за сутки производится за период с 10-00 предыдущих суток до 10-00 московского времени текущих суток Стороной, ведущей учет газа. При этом для целей настоящего Соглашения под датой отчетных суток понимается дата их начала.

Сторона, ведущая учет газа, ежедневно передает информацию о суточном объеме переданного-принятого газа в соответствующие службы другой Стороны не позднее 11-00 текущих суток по московскому времени.

Сторона, ведущая учет газа, обязуется предоставлять в соответствующие службы другой Стороны для контрольной проверки 11 (за период с 1 по 10), 21 (за период с 11 по 20), 28 (за период с 21 по 27) числа отчетного месяца, а также до 14-00 часов 1-го числа месяца следующего за отчетным (за период с 28-е по последнее число месяца) или в другие дни по согласованию Сторон следующие документы:

- при использовании на УУГ самопишущих СИ - диаграммы записи расхода, давления и температуры;

- при использовании электронных корректоров (вычислителей) - распечатанные на бумажном носителе значения параметров газа, а при наличии нештатных ситуаций в работе УУГ - отчета по нештатным ситуациям.

Документы предоставляются за подписью руководителя или иных лиц, имеющих право подписи данного документа.

Передача информации о суточном объеме газа переданного-принятого газа возможна посредством телефонной связи, передачей SMS сообщений и посредством отправки сообщений на адрес электронной почты. Также по согласованию Сторон возможна передача информации с использованием других каналов связи".

Пункт 6.1. изложить в следующей редакции:

"Поставка газа Покупателю производится в объемах, предусмотренных Договором поставки газа".

Пункт 6.4 изложить в следующей редакции:

"Стороны устанавливают, что все извещения, требования, предупреждения, уведомления и т.п. должны быть совершены в письменной форме и могут быть переданы посредством направления на официальные электронные почтовые адреса".

Пункт 6.5 исключить.

Пункт 7.1 изложить в следующей редакции:

"Настоящее соглашение определяет обязательства Сторон, связанных с техническим исполнением договоров поставки газа, указанных в пункте 1.1 (в редакции протокола разногласий), и действует в течение срока действия договоров поставки".

Пункт 8.1 и 8.2 исключить.

Дополнить Соглашение пунктом 7.2 следующего содержания: "Стороны пришли к соглашению распространить действие настоящего Соглашения на отношения Сторон, возникшие с 01.01.2017".

Не согласившись с решением суда первой инстанции, АО "Газпром межрегионгаз Нижний Новгород" обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, дополнениями к ней, в которой просит отменить решение суда первой инстанции на основании статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела.

Оспаривая законность принятого судебного акта, заявитель ссылается на принятие истцом условий договора, предложенных ответчиком, поскольку в установленный пунктом 11 Правил поставки газа в Российской Федерации от 05.02.1998 N 162 срок ПАО "Т Плюс" не обратилось в суд с требованием об урегулировании разногласий. При этом, как отмечает АО "Газпром межрегионгаз Нижний Новгород", со стороны Покупателя производился отбор газа, что свидетельствует о совершении конклюдентных действий.

Кроме того, в обоснование апелляционной жалобы ЗАО "Газпром межрегионгаз Нижний Новгород" приводит следующие доводы:

- считает, что принятые судом пункты договора в редакции истца прямо противоречат Правилам N 162, Постановлению Правительства Российской Федерации от 04.04.2000 N 294, в частности пункты 4.7, 5.4.1, 6.2, 6.3;

- отмечает неправомерное исключение из договора пунктов 4.8, 6.5, 6.6, 6.7, 6.8, 6.9, 6.10 договора.

По мнению заявителя, для исполнения существенных условий договора единственно верным является ведение учета объемов поставки газа отдельно по каждой точке подключения.

Вместе с тем ответчик не возразил против объединения 28 договоров в один договор, а также против принятия пунктов 2.1, 2.2, 2.4.1, 2.4.2 технического соглашения в редакции истца.

Более подробно доводы изложены в апелляционной жалобе, дополнениям к ней.

Истец в отзыве на апелляционную жалобу не согласился с ее доводами, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

В порядке статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотрение апелляционной жалобы откладывалось.

В порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в ходе судебного заседания, объявлялся перерыв до 18.12.2017 до 11 час. 00 мин.

После перерыва в судебном заседании представители ответчика доводы апелляционной жалобы поддержали, представители истца возражали против доводов жалобы.

11.12.2017 в материалы дела от заявителя поступило пояснение к апелляционной жалобе с приложением копий договора по транспортировке газа от 10.02.2017 N 33-23-4794-10/2017/01-16-0168/17д на 17л., акта оказанных услуг за май 2017 года на 5л., приложений к акту на 5л., счетов-фактур на 5л.

Суд расценил приложение к пояснению к апелляционной жалобе как ходатайство о приобщении.

18.12.2017 в материалы дела от ответчика поступило ходатайство о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица ПАО "Газпром газораспределение Нижний Новгород".

Суд, рассмотрев ходатайство ответчика о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица ПАО "Газпром газораспределение Нижний Новгород", руководствуясь статьями 51, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, отказал в удовлетворении заявленного ходатайства ввиду отсутствия процессуальных оснований, а также ввиду того, что данное ходатайство не заявлялось в суде первой инстанции, кроме того, заявитель не обосновал, каким образом принятый судебный акт затрагивает интересы не привлеченного к участию в деле лица.

Суд, рассмотрев ходатайство ответчика о приобщении к материалам дела копий договора транспортировки возмездного оказания услуг по транспортировке газа от 10.02.2017 N 33-23-4794-10/2017/01-16-0168/17д на 17л., акта оказанных услуг за май 2017 года на 5л., приложения к акту на 5л., счета-фактуры, выставленного поставщику на 5л., руководствуясь статьями 41, 159, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, отказал в удовлетворении заявленного ходатайства ввиду отсутствия процессуальных оснований. Заявитель не обосновал наличие условий, предусмотренных статьей 268 АПК РФ, для приобщения дополнительных доказательств в суде апелляционной инстанции (невозможность приобщения в суде первой инстанции по не зависящим от него причинам либо наличие отказа суда первой инстанции в удовлетворении ходатайства о приобщении вышеуказанных документов).

Законность и обоснованность принятого по делу решения проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно рассмотрев дело, проверив доводы апелляционной жалобы, Первый арбитражный апелляционный суд считает решение подлежащим изменению.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, с 01.01.2017 истцом приняты в эксплуатацию на правах владения и пользования объекты теплоснабжения - 28 котельных, расположенных на территории г.Кстово и Кстовского района в соответствии с концессионным соглашением от 20.12.2016 N 7Q00-FA041/02-026/-0030-2016, заключенным истцом и муниципальным образованием "Городское поселение город Кстово Нижегородской области и Муниципальным образованием "Кстовский муниципальный район Нижегородской области".

В целях газоснабжения указанных объектов истец предложить ответчику включить данные объекты в действующий между сторонами договор. Последний отказался.

Письмом от 07.10.2016 N 138-06122 истец направил заявку на предоставление проекта договора поставки газа.

29.12.2016 ответчиком в адрес истца представлены проекты договоров поставки газа на объекты истца - 28 идентичных договоров на каждый объект в отдельности (письмо ответчика от 29.12.2016 N 12298), а именно договоры N 33-3-85530-5/2017, 33-3-85529-4/2017, 33-3-85528-4/2017, 33-3-85527-4/2017, 33-3-85526-4/2017, 33-3-85525-4/2017, 33-3-85524-4/2017, 33-3-85523-4/2017, 33-3-85522-4/2017, 33-3-85521-4/2017, 33-3-85520-4/2017, 33-3-85519-4/2017, 33-3-85518-4/2017, 33-3-85517-4/2017, 33-3-85516-4/2017, 33-3-85515-4/2017,33-3-85514-4/2017,33-3-85513-4/2017, 33-3-85512-4/2017, 33-3-85511-4/2017, 33-3-85510-4/2017, 33-3-85509-4/2017, 33-3-85508-4/2017, 33-3-85507-4/2017, 33-3-85506-4/2017, 33-3-85505-4/2017, 33-3-85504-4/2017, 33-3-85503-4/2017 от 01.12.2016 с приложением к каждому договору Технического соглашения по техническому исполнению договора.

19.01.2017 письмом N 138-00316 истцом в адрес ответчика направлены протоколы разногласий к указанным договорам и техническим соглашениям.

Истец предлагает объединить все договоры в один документ, а также изменить ряд пунктов договоров и технических соглашений.

17.02.2017 письмом N 9-05-05/989 ответчик отклонил протоколы разногласий истца, настаивает на заключении 28-и договоров в первоначальной редакции.

Истцом в адрес ответчика было также направлено предложение о включении объектов поставки - 28-и котельных в действующий договор поставки газа, заключенный между истцом и ответчиком (письма от 18.01.2017 N 138-00281, от 22.02.2017 N 138-01269), в связи с наличием в договоре условий на случай приобретения истцом прав собственности на иное газоиспользующее оборудование (п.2.12). От включения новых объектов поставки в действующий договор ответчик отказался (письмо от 17.02.2017 N 14-04-04/987).

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца с настоящим иском в суд.

Арбитражный суд Нижегородской области удовлетворил требования, принял спорные пункты договора в редакции, предложенной истцом.

Проанализировав материалы дела и доводы сторон, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Статья 445 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает порядок и сроки заключения договора. Согласно пунту 2 названной нормы права, в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

В соответствии со статьей 446 Гражданского Кодекса Российской Федерации, в случае передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда, условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Процессуально-правовой целью рассмотрения споров об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора, является установление параметров обязательственных правоотношений сторон посредством определения в судебном акте условий договора, по которым у сторон имелись разногласия.

В соответствии с пунктом 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Согласно пункту 1 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации, договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивными нормами), действующим в момент его заключения.

Договор от 01.12.2016 N 33-3-85530-5/2017 по своей правовой природе является договором энергоснабжения и в силу пункта 1 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации относится к публичным договорам.

Согласно пункту 4 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации, в случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации, а также уполномоченные Правительством Российской Федерации федеральные органы исполнительной власти могут издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.).

Постановлением Правительства РФ N 162 от 05.12.1998 утверждены Правила поставки газа в Российской Федерации, которые определяют отношения между поставщиками и покупателями газа, в том числе газотранспортными организациями и газораспределительными организациями, и обязательны для всех юридических лиц, участвующих в отношениях поставки газа через трубопроводные сети (далее - Правила поставки газа N 162).

Согласно окончательно изложенных позиций сторон возражений относительно объединения 28 договоров в единый договор с присвоением последнему номера N 33-3-85530-5/2017 не имеется.

В поданной АО "Газпром межрегионгаз Нижний Новгород" апелляционной жалобе предметом обжалования являются выводы суда в отношении нижеуказанных пунктов договора.

Пункт 1.3

Разногласия сторон касаются порядка определения объема поставленного газа.

Согласно пункту 1.3 договора в редакции, принятой судом, "Понятие "договорной объем поставки газа (годовой, квартальный, месячный, суточный объем)" - это согласованный сторонами объем поставки газа (годовой, квартальный, месячный, суточный) суммарно по всем объектам и точкам подключения Покупателя, газ на которые поставляется по договору, заключенному между Поставщиком и Покупателем".

Вместе с тем ответчик настаивает на необходимости учета объема газа отдельно по каждой точке подключения, ссылаясь при этом на пункт 3 Основных положений формирования и государственного регулирования цен на газ, тарифов на услуги по его транспортировке и платы за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям на территории Российской Федерации от 29 декабря 2000 года N 1021 (далее - Основные положения), пункт 48 Методических указаний по регулированию тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям, утвержденных приказом Федеральной службы по тарифам Российской Федерации от 15.12.2009 N 411-э/7 (далее - Методические указания).

Относительно редакции пункта 1.3 договора, апелляционный суд соглашается с выводами суда первой инстанции о принятии его в редакции истца в силу следующего.

Как следует из пункта 5 (1) Правил поставки газа N 162 для заключения договора поставки газа (за исключением договоров поставки газа, заключаемых на организованных торгах) заявитель, имеющий намерение выступить покупателем по такому договору, вправе обратиться к поставщику с заявкой на приобретение газа, в которой указываются полное и сокращенное наименование юридического лица (фамилия, имя, отчество индивидуального предпринимателя), банковские реквизиты, предполагаемый период и дата начала поставки газа, количество и расположение (наименование) точек подключения и газоиспользующее оборудование по каждой из них, запрашиваемый к поставке объем газа на весь предполагаемый период действия договора (или годовой объем газа) с разбивкой по месяцам и кварталам по каждой или по всем точкам подключения.

В соответствии с пунктом 48 Методических указаний, предусмотрено, что при перерасходе газа без предварительного согласования с поставщиком, газотранспортной или газораспределительной организацией оплачивается дополнительно стоимость транспортировки объема газа сверх установленного договором за каждые сутки с применением повышающего коэффициента только к превышению договорного объема транспортировки (поставки) газа в целом (за исключением случаев, когда в рамках одного договора указаны параметры транспортировки (поставки) газа по отдельным точкам подключения). При этом в случае, если существует несколько точек подключения сетей конечного потребителя газа к газораспределительной сети, тарифы на услуги по транспортировке газа для которых различны, для определения стоимости транспортировки объема перерасхода газа без предварительного согласования с поставщиком, газотранспортной или газораспределительной организацией используется фактически сложившийся в данном месяце по всем точкам подключения данного конечного потребителя средневзвешенный тариф на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям.

Таким образом, изложенные положения Правил поставки газа, Методических указаний предполагают возможность поставки газа на несколько объектов покупателя в рамках одного договора с определением объема газа совокупно по всем точкам подключения.

Ссылка ответчика на нормы Основных положений (пункт 3), определяющих порядок формирования цены на газ на границе раздела газораспределительных сетей и сетей потребителя, суд апелляционной инстанции признает несостоятельной, поскольку последние также не содержат запрета на возможность определения объема газа совокупно по всем точкам подключения в рамках одного договора.

Пункт 2.5 договора

Предлагая редакцию данного пункта с разбивкой по месяцам квартала и суткам отдельно по каждой точке поставки, ответчик поддерживает ранее изложенную позицию относительно необходимости учета объема газа отдельно по каждой точке.

По результатам рассмотрения возражений в этой части суд апелляционный суд считает правомерным вывод суда первой инстанции о принятии данного пункта в редакции истца, поскольку указание в Приложении N 1 к договору перечня объектов поставки и объема потребления газа в 2017 году без разбивки по каждой точке поставки, месяцам квартала и суткам не противоречит вышеизложенным положениям Правил поставки газа (пункт 5 (1)), Методических указаний (пункт 48).

Пункт 2.8 договора

Ответчик декларирует: пункт 2.8 "Суточный договорной объем поставки газа (суточная норма) по договору определяется путем деления месячного договорного объема поставки газа на количество календарных дней соответствующего месяца поставки газа".

Истец предлагает иную редакцию пункта:

"Суточный договорной объем (суточная норма) поставки газа (либо норма, установленная диспетчерским графиком, либо среднесуточная норма) определяется на основании диспетчерского графика (норма, установленная диспетчерским графиком), а в его отсутствие - путем деления месячного договорного объема поставки газа на количество дней соответствующего месяца поставки газа (среднесуточная норма).

Суточный договорной объем поставки газа определяется суммированием суточных объемов поставки газа по всем объектам и точкам подключения Покупателя, газ на которые поставляется по договорам, заключенным между Поставщиком и Покупателем"

В пункте 3 Правил поставки газа N 162 содержится определение суточной нормы поставки газа, согласно которому к ней относится среднесуточная норма поставки газа или норма, установленная диспетчерским графиком или соглашением сторон. Среднесуточная норма поставки газа - объем поставки газа, определяемый путем деления месячного объема поставки на количество дней соответствующего месяца. Перерасход газа - отбор покупателем газа в объеме более суточной нормы поставки.

Поскольку редакция пункта 2.8 договора, изложенная истцом, не противоречит указанной норме права, соотносится с положениями пункта 1.3 договора, в связи с чем правомерно принята судом первой инстанции в редакции истца.

Пункт 2.9 договора

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции относительно урегулирования разногласий сторон по пункту 2.9 договора и принятия его в редакции истца: "Изменение месячных объемов поставки газа может производиться на основании заявки Покупателя, поданной Поставщику не позднее 25-го числа месяца, предшествующего месяцу поставки газа. При необходимости по согласованию с Поставщиком допускается изменение объемов поставки газа с применением диспетчерского графика на основании письменной заявки Покупателя представленной Поставщику в установленные сроки".

При этом отмечает, что определение даты подачи заявки - 25-го число месяца, предшествующего месяцу поставки газа (в редакции истца), не свидетельствует о нарушении прав ответчика, является максимально приближенной к началу месяца фактической поставки.

Пункт 2.9.1 Договора принят судом в следующей редакции:

"Изменение месячных объемов газа оформляется дополнительными соглашениями, за исключением случаев, предусмотренных настоящим договором и/или законодательством РФ.

Изменение объемов в месяце поставки газа возможно также по соглашению Сторон".

Редакция, предложенная ответчиком, следующего содержания: "При подаче заявки на изменение объемов Покупатель указывает номер действующего договора. Поставщик вправе оставить без рассмотрения заявки (письма) на изменение договорных объемов газа, направленных Покупателем с нарушением сроков, установленных пунктом 2.9 настоящего договора.

Оценив условия данного пункта, апелляционная коллегия судей приходит к выводу, что изложение пункта в редакции истца, принятой судом первой инстанции, вносит определенность во взаимоотношения сторон, не налагает на ответчика дополнительных обязательств, способствует наиболее четкой координации действий сторон в рамках договора.

Исключение судом первой инстанции из договора Пункта 2.10 суд апелляционной инстанции считает правомерным, поскольку редакция спорного пункта, предложенная ответчиком, налагает на истца обязательства по обязательному заключению договора на техническое обслуживание газоиспользующего оборудования со специализированной организацией, с применением к последнему санкций за неисполнение данного условия.

Вместе с тем согласно положениям статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

В данном случае пункт 2.10 предполагает возложение на истца исполнение обязанностей, не предусмотренных действующим законодательством РФ, и ставит его в зависимость от действий (бездействия) третьего лица, не являющегося стороной договора.

Также суд апелляционной инстанции признает обоснованным исключение арбитражным судом Пункта 2.13 договора, поскольку предложенная ответчиком редакция спорного пункта противоречит ранее изложенным выводам относительно возможности определения объема газа совокупно по всем точкам подключения.

Суд апелляционной инстанции соглашается с позицией суда первой инстанции в части включения в договор пункта 2.14, предполагающего подписание сторонами дополнительных соглашений относительно ежегодного объема поставки газа в случае приобретения покупателем права собственности или иного права на газоиспользующее оборудование, а также в случае выбытия оборудования из собственности ПАО "Т плюс", поскольку покупатель имеет право на получение газа в необходимом ему объеме, с предварительным согласованием с ответчиком соответствующих объемов поставки газа.

Относительно редакции пунктов 3.1, 3.2, 3.3 договора, касающихся порядка отбора газа (в случае перерасхода покупателем газа свыше суточного объема), апелляционный суд считает вывод суда первой инстанции о принятии его в редакции истца обоснованным, соответствующим ранее высказанной позиции о возможности суммарного определения объема газа по всем точкам подключения.

При этом в части определения порядка отбора газа, прописанного в спорных пунктах, суд апелляционной инстанции считает, что арбитражным судом правомерно не установлено противоречий, принятых редакций, Правилам поставки газа N 162 (пункты 13, 15, 17).

Пункт 3.4 договора определен судом в следующей редакции: "Поставщик согласовывает с Покупателем вывод оборудования в ремонт, вызывающий ограничение или прекращение газоснабжения объектов Покупателя в следующие сроки:

-планово-предупредительного ремонта - за 30 дней до их начала;

Сторонами заблаговременно в уведомительном порядке доводится информация о сокращении или полном прекращении подачи газа в следующие сроки:

- в случае внеплановых работ - за 3 дня до их начала;

- в случае аварийных работ - немедленно".

Ответчик настаивает на принятии данного пункта в его редакции, при этом отмечает, что предложенная им редакция не противоречит редакции истца, принятой судом.

Учитывая, что в данном случае наличия неустранимых разногласий по содержанию спорного пункта у сторон не имеется, суд апелляционной инстанции соглашается с позицией суда первой инстанции о принятии данного пункта в редакции истца.

Возражая против пункта 4.1 договора, заявитель указывает на соответствие предложенной им редакции техническому соглашению, заключенному Поставщиком с газотранспортной организацией, а также пунктам 2.10, 3.7, 3.8, 3.9 Правил учета газа, утвержденных приказом Минэнерго России от 30.12.2013 N 961 (далее - Правила N 961). При этом отмечает, что предложенная истцом редакция данного пункта налагает на лиц, не являющихся сторонами по договору, ряд обязанностей.

Судебная коллегия не усматривает оснований для изменения решения в данной части, поскольку действующее законодательство не предполагает анализа спорного договора на предмет соответствия с условиями иных договоров, заключаемых Поставщиком. Утверждение заявителя о том, что принятая судом редакция рассматриваемого пункта возлагает на лиц, не являющихся сторонами по договору, ряда обязанностей, суд признает ошибочным, поскольку в данном случае речь идет не о возложении обязанностей, а о порядке оформления необходимых документов в рамках исполнения обязательств по договору.

Отказывая в принятии Пункта 4.2 договора в редакции ответчика, суд первой инстанции правомерно исходил из того, при урегулировании разногласий, возникших при заключении договора, суд не вправе включать в договор не согласованное сторонами условие, если содержание этого условия не предусмотрено законом или иным правовым актом. В данном случае дополнительные требования по способам и методикам учета объемов газа сторонами не согласованы, соответственно, основания для включения в договор условия о применении тех или иных ГОСТов не имеется.

Пункт 4.3 договора обоснованно принят судом в редакции истца, как соответствующий разделу V "Учет газа" Правил поставки газа, согласно которому стороной, ведущей учет газа, может выступать как покупатель, так и поставщик. Ответчик, со своей стороны, предлагает возложить обязанность по предоставлению сведений о количестве поданного-принятого газа исключительно на покупателя.

Пункт 4.4 договора в редакции истца предусматривает право уполномоченных представителей сторон проверять правильность работы контрольно-измерительных приборов и средств измерений показателей качества газа, а также правильность ведения документации, с предварительным уведомлением другой стороны не менее чем за 1 рабочий день.

Суд согласился с редакцией названного пункта, предложенной истцом, согласно которой уполномоченным лицам сторон предоставляется право в присутствии должностных лиц владельца узлов учета проверять правильность работы контрольно-измерительных приборов и средств измерений показателей качества газа, а также ведения необходимой документации, с предварительным уведомлением.

Вместе с тем судом первой инстанции не учтено, что пунктом 26 Правил поставки газа установлена обязанность, а не право обеспечить представителю другой стороны возможность проверки в любое время работоспособности контрольно-измерительных приборов, т.е. обязательного согласования не требуется.

Таким образом, пункт 4.4 договора следует изложить в следующей редакции: "Уполномоченным лицам Сторон предоставляется право в присутствии должностных лиц владельца узлов учета проверять правильность работы контрольно-измерительных приборов и средств измерений показателей качества газа, а также ведения необходимой документации".

Оценивая законность обжалуемого судебного акта в части принятия пункта 4.5.2, 4.6 договора в редакции истца, определяющего сроки предоставления актов об объеме переданного газа, товарных накладных на отпуск газа, суд апелляционной инстанции учитывает следующее.

В соответствии с пунктом 28 Правил поставки газа N 162 сторона, ведущая учет газа, ежемесячно, до 5-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, составляет акт об объеме переданного газа, в котором отражаются ежесуточные объемы приема-передачи газа. При несогласии одной из сторон с определением объема переданного газа она подписывает акт, изложив особое мнение. При наличии разногласий стороны вправе обратиться в суд.

Таким образом, указанные положения Правил определяют сроки составления акта об объеме переданного газа, соответственно, положения данных пунктов суд апелляционной инстанции, считает правильным изложить в следующих редакциях:

Пункт 4.5.2:

"Сторона, ведущая учет газа, не позднее пятого числа месяца, следующего за месяцем поставки, представляет другой Стороне по Договору оформленный уполномоченными со своей стороны лицами акт поданного-принятого газа, в котором отражает объемы по каждому месту передачи газа. К месячному акту поданного-принятого газа Сторона, ведущая учет газа, составляет приложение, в котором отражает ежесуточные сведения о плановых и фактических объемах поставки газа в целом по всем договорам Поставщика и Покупателя, объектам и точкам подключения Покупателя Сторона, получившая акт поданного-принятого газа и приложение к акту поданного-принятого газа, обязана рассмотреть и представить другой Стороне оформленный со своей стороны акт поданного-принятого газа за истекший месяц и приложение к нему в течение 2 (двух) рабочих дней со дня их получения".

Пункт 4.6 Договора слова "На основании актов поданного-принятого газа не позднее шестого числа месяца, следующего за отчетным, Поставщик составляет в двух экземплярах товарную накладную на отпуск газа, оформленную по форме ТОРГ-12. Покупатель обязан рассмотреть вышеуказанную документацию, оформить надлежащим образом (подписать уполномоченным лицом, проставить печать) и один экземпляр возвратить в адрес поставщика".

Проверяя законность обжалуемого судебного акта и, соглашаясь с выводом суда первой инстанции в части принятия пункта 4.7 в редакции истца, суд апелляционной инстанции полагает, что данная редакция не противоречит положениям пункта 28 Правил поставки газа, позволяет более четко координировать действия сторон в случае наличия разногласий в оценке качества и количества газа.

Суд апелляционной инстанции считает обоснованным исключение из договора пункта 4.8 договора, согласно которому в случае необращения в арбитражный суд величина фактического потребления газа покупателем в соответствующем месяце считается принятой сторонами по данным, отраженным в акте поставщика. При этом апелляционная коллегия отмечает, что предлагаемая ответчиком редакция вступает в противоречие с пунктом 4.7, определяющим порядок разрешения разногласий при наличии спора по качеству и количеству газа.

Также суд апелляционной инстанции не находит оснований для изменения решения суда первой инстанции в части исключения пункта 4.10 договора, поскольку условия, изложенные в данном пункте в редакции ответчика по способу расчета объемов газа при неисправности узлов учета газа, аналогичны положениям пункта 3.3 Технического соглашения.

Проверяя законность обжалуемого судебного акта в части принятия судом первой инстанции пункта 4.11 договора в редакции истца, определяющего положение технического соглашения как самостоятельного документа, регулирующего лишь технические аспекты поставки газа, суд апелляционной инстанции считает, что в данном случае расценивать техническое соглашение как самостоятельный документ без привязки в договору ошибочно, поскольку, как указано выше, ряд положений договора исключен по причине того, что аналогичные условия прописаны в тексте технического соглашения. Таким образом, суд апелляционной инстанции считает необходимым считать техническое соглашение неотъемлемой частью настоящего договора.

Соответственно, пункт 4.11 надлежит принять в редакции ответчика:

"Поставщик и Покупатель составляют Техническое соглашение, в котором регламентируют обязательства Сторон по соблюдению режимов подачи и потребления газа, определяют организационные и технические требования к учету газа, а также регламентируют иные отношения и обязательства Сторон, связанные с исполнением договора. Техническое соглашение является неотъемлемой частью договора. Предложение о заключении технического соглашения поставщик направляет покупателю одновременно с проектом настоящего договора.

В части пункта 5.1 договора ответчик предлагает принять его в редакции АО "Газпром межрегионгаз НН", ссылаясь при этом на Основные положения формирования и государственного регулирования цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 29.12.2000 N 1021.

В силу пункта 3 Основных положений формирования и государственного регулирования цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2000 N 1021 (далее - Основные положения), цена на газ для потребителя газа на границе раздела газораспределительных сетей и сетей потребителя газа формируется из регулируемых оптовой цены на газ или оптовой цены на газ, определяемой по соглашению сторон с учетом установленных предельных уровней, тарифов на услуги по его транспортировке по газораспределительным сетям, специальных надбавок к тарифам на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям, предназначенных для финансирования программ газификации, и платы за снабженческо-сбытовые услуги.

Пунктом 15.1 Основных положений установлено, что оптовые цены на газ, добываемый открытым акционерным обществом "Газпром" (далее - ОАО "Газпром") и его аффилированными лицами, на выходе из системы магистрального газопроводного транспорта определяются по соглашению сторон при заключении договоров поставки газа (в том числе долгосрочных), включая случаи его перепродажи, в диапазоне между предельными максимальным и минимальным уровнями оптовых цен с учетом особенностей, определяемых федеральным органом исполнительной власти в сфере государственного регулирования цен (тарифов) для следующих групп потребителей (кроме населения):

а) потребители газа, впервые заключившие договоры поставки газа с началом поставки после 01.07.2007 (кроме организаций, создаваемых в результате реорганизации организаций, ранее покупавших газ, добываемый ОАО "Газпром" и его аффилированными лицами, или организаций, которые приобрели (в том числе в порядке правопреемства) газопотребляющее оборудование, ранее обеспечивавшееся газом, добываемым ОАО "Газпром" и его аффилированными лицами);

б) потребители газа, приобретающие газ сверх объемов, зафиксированных в договорах поставки газа на 2007 год (без учета дополнительных объемов газа, предусмотренных дополнительными соглашениями к указанным договорам).

В соответствии с пунктом 15.2 Основных положений в качестве предельного минимального уровня оптовых цен на газ используются регулируемые оптовые цены на газ, устанавливаемые исходя из определяемых Правительством Российской Федерации средних темпов роста оптовых цен.

Пунктом 15.3 Основных положений предусмотрено, что поставщики реализуют газ, добываемый ОАО "Газпром" и его аффилированными лицами, по оптовым ценам, определяемым по соглашению сторон в соответствии с пунктами 15.1 и 15.2 Основных положений, при условии обеспечения ежегодного выполнения обязательств по договорам поставки этого газа в объемах, зафиксированных в договорах поставки газа на 2007 год (без учета дополнительных объемов газа, предусмотренных дополнительными соглашениями к указанным договорам).

Согласно пункту 4 Приказа Федеральной службы по тарифам от 05.07.2007 N 155-э "Об утверждении Положения об особенностях определения объемов газа и состава конечных потребителей, в отношении которых применяются принципы регулирования, предусмотренные пунктами 15.1 - 15.3 Основных положений формирования и государственного регулирования цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2000 N 1021" принципы регулирования, предусмотренные пунктами 15.1 - 15.3 Основных положений, применяются к объемам поставки газа для его потребления на газоиспользующем оборудовании, введенном в эксплуатацию вместо ранее использовавшегося, которое обеспечивалось газом, добываемым ОАО "Газпром" и его аффилированными лицами, сверх объемов, зафиксированных в договорах поставки на ранее использовавшееся оборудование на 2007 год (без учета дополнительных объемов газа, предусмотренных дополнительными соглашениями к указанным договорам).

Принципы регулирования, предусмотренные пунктами 15.1 - 15.3 Основных положений, применяются к объемам газа сверх суммарных объемов поставки газа, отраженных в договорах, заключаемых в течение 2007 года (без учета дополнительных объемов газа, предусмотренных дополнительными соглашениями к указанным договорам) с учетом положений пункта 5 настоящего Положения, при условии, что в течение года заключается несколько договоров поставки газа в следующих случаях:

- создание новых конечных потребителей путем реорганизации;

- все газоиспользующее оборудование или его часть передано на праве собственности или ином законном основании другому конечному потребителю;

- новое газоиспользующее оборудование вводится в эксплуатацию взамен ранее использовавшегося.

В случае, если путем реорганизации создаются новые конечные потребители, право собственности на часть газоиспользующего оборудования передается другому конечному потребителю или оборудование передается на иных законных основаниях, то объемы поставки газа, сверх которых применяются принципы регулирования, предусмотренные пунктами 15.1 - 15.3 Основных положений, сумма которых равна объемам поставки газа, отраженным в договорах, заключаемых на 2007 год (без учета дополнительных объемов газа, предусмотренных дополнительными соглашениями к указанным договорам), с учетом положений пункта 5 настоящего Положения распределяются между конечными потребителями на основании достигнутых между ними договоренностей, либо, в случае отсутствия таковых, пропорционально проектной мощности газоиспользующего оборудования (пункты 6, 7 указанного Приказа).

Вместе с тем ответчик не подтвердил, что истец относится к числу потребителей, на которое распространяются правила пункта 15.1 Основных положений.

Соответственно, принятая судом редакция спорного пункта не противоречит действующему законодательству.

В отношении пункта 5.4.1 договора, принятого судом в редакции истца, суд считает заслуживающими внимания возражения ответчика касательно данного условия.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.04.2000 N 294 (в ред. от 08.08.2012) утвержден Порядок расчетов за природный газ (далее - Порядок).

Указанный Порядок устанавливает правила расчетов за природный газ между поставщиками газа независимо от их организационно-правовой формы и потребителями (юридическими лицами) природного газа и устанавливает требования о частичном авансировании поставляемого газа. Действующий порядок расчетов направлен на достижение приемлемого баланса интересов поставщиков и потребителей газа и принят с учетом технологической, организационной и экономической взаимосвязи производственных и иных объектов, предназначенных для добычи, транспортировки, хранения и поставки газа.

Редакция спорного пункта договора, предложенная ответчиком, соответствует пункту 3 Порядка расчетов за природный газ. Данное положение Порядка является по смыслу императивным и обязательно к применению сторонами при заключении договора.

Пунктом 5 Порядка установлен перечень лиц, в отношение которых Порядок не подлежит применению. ПАО "Т Плюс" в данный перечень не входит.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции считает, что пункт 5.4.1 договора должен быть изложен следующим образом:

"Расчеты производятся покупателем в адрес поставщика платежным поручением по реквизитам, указанным в настоящем договоре. Расчеты по договору производятся со счета покупателя на счет поставщика денежными средствами ежемесячно путем перечисления платежей в следующие сроки:

первый платеж - 35 процентов плановой общей стоимости договорного объема потребления природного газа в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до 18-го числа этого месяца;

второй платеж - 50 процентов плановой общей стоимости договорного объема потребления природного газа в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до последнего числа этого месяца.

Сумма окончательной оплаты определяется исходя из количества газа, поданного - принятого покупателем в соответствующем месяце в соответствии с ценой на газ, тарифом на транспортировку газа, спецнадбавкой для финансирования программы газификации, платой за снабженческо-сбытовые услуги действовавшими в соответствующем месяце, с учетом суммы произведенных покупателем платежей.

Окончательный расчет за фактически потребленный в истекшем месяце газ с учетом средств, ранее внесенных покупателем, производится в срок до 25-го числа месяца, следующего за месяцем поставки. В случае, если стоимость фактически потребленного газа за истекший месяц меньше суммы платежей, ранее внесенных покупателем, излишне уплаченная сумма засчитывается в счет платежа за следующий месяц.

При этом под датой оплаты понимается дата зачисления денежных средств на счет поставщика".

При этом суд апелляционной инстанции не может согласиться с позицией суда первой инстанции об исключении из договора пункта 5.4.2, которым определяется порядок расчета плановой стоимости газа.

В пункте 4 Порядка N 294 предусмотрено, что плановая общая стоимость потребляемого природного газа в месяце, за который осуществляется оплата, рассчитывается как произведение определенного соглашением сторон планового объема потребления природного газа в месяце, за который осуществляется оплата, и тарифа (цены) на природный газ, установленного в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Учитывая, что судом апелляционной инстанции пункт 5.4.1 договора принят в редакции ответчика, корректировке подлежит и пункт 5.4.2, который надлежит изложить в редакции, соответствующей пункту 4 Порядка N 294.

Доводы ответчика о несогласии с редакциями пунктов 6.2, 6.3, принятыми судом первой инстанции, признаются несостоятельными ввиду того, что содержание пунктов 6.2, 6.3, изложенных в дополнении к апелляционной жалобе, отличается от редакции спорных пунктов, предложенных в оферте.

Вместе с тем суд апелляционной инстанции, оценивая содержание данных пунктов, приходит к следующим выводам.

В силу статьи 25 Федерального закона N 69-ФЗ от 31.03.1999 "О газоснабжении в Российской Федерации" на основе договоров поставки газа и договоров об оказании услуг по его транспортировке потребители обязаны оплатить поставки газа и оказанные услуги. При несоблюдении потребителями условий договоров поставщики вправе уменьшить или прекратить поставку газа в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 34 Правил поставки газа в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации N 162 от 05.02.1998, поставщик имеет право уменьшить или полностью прекратить поставку газа покупателям (но не ниже брони газопотребления) в случае неоднократного нарушения сроков оплаты за поставленный газ и (или) за его транспортировку, за исключением потребителей, перечень которых утверждается Правительством Российской Федерации.

Данная мера основана на общем принципе встречного исполнения обязательств, содержащемся в статье 328 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которому если обусловленное договором исполнение обязательства произведено не в полном объеме, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей непредоставленному исполнению.

Соответствующие положения, предусматривающие право поставщика газа на ограничение (прекращение) поставки газа за нарушение сроков оплаты, предусмотрены частью 5 статьи 486, статьями 523, 546 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьей 25 Федерального закона N 69-ФЗ от 31.03.1999 "О газоснабжении в Российской Федерации", а также Правил ограничения подачи (поставки) и отбора газа, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 25.11.2016 N 1245 "О порядке ограничения подачи (поставки) и отбора газа, об изменении и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации".

Учитывая вышеизложенное, суд апелляционной инстанции соглашается с редакцией пункта 6.2, принятого судом, при этом корректирует редакцию пункта 6.3 в связи с ошибочным указанием Порядка прекращения или ограничения подачи электрической энергии и газа организациям-потребителям при неоплате поданных им (использованных ими) топливно-энергетических ресурсов, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 05.01.1998 N 1, утратившего силу с 06.12.2016 в связи с изданием Постановления Правительства РФ от 25.11.2016 N 1245 "О порядке ограничения подачи (поставки) и отбора газа, об изменении и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации".

Изложить пункт 6.3 в следующей редакции:

"Решение об ограничении или прекращении поставки газа осуществляется Поставщиком в порядке, предусмотренном Правилами ограничения подачи (поставки) и отбора газа, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 25.11.2016 N 1245 "О порядке ограничения подачи (поставки) и отбора газа, об изменении и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации".

В части пунктов 6.5, 6.6, 6.7, 6.8, 6.9, 6.10 договора, исключенных судом, ответчик предлагает принять его редакцию, ссылаясь на их соответствие положениям Гражданского кодекса Российской Федерации а также Правилам ограничения подачи (поставки) и отбора газа, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации, от 25.11.2016 N 1245 "О порядке ограничения подачи (поставки) и отбора газа, об изменении и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации"

Вместе с тем суд апелляционной инстанции полагает, что исключение судом первой инстанции из договора поставки газа данных пунктов, не относящихся к существенным условиям договора данного вида, при наличии положений Гражданского кодекса Российской Федерации, предписывающих основания для отказа от исполнения договора, его одностороннего изменения, порядка совершения такого отказа, изменения, не нарушает прав ни одной из сторон договора.

Относительно разногласий, возникших между сторонами по пункту 7.2 договора, касающегося порядка рассмотрения претензии, суд признает доводы заявителя апелляционной жалобы заслуживающими внимания.

Согласно редакции данного пункта, принятой судом, срок рассмотрения претензии устанавливается в течение 30 дней со дня ее получения адресатом.

Вместе с тем, из положения части 5 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что спор, возникающий из гражданских правоотношений, может быть передан на разрешение арбитражного суда после принятия сторонами мер по досудебному урегулированию по истечении тридцати календарных дней со дня направления претензии (требования).

Каких-либо нарушений прав истца при принятии спорного пункта в редакции ответчика не усматривается.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необходимости корректировки данного пункта и принятии его в редакции ответчика: "Сторона, получившая претензию, в течении 30 дней со дня её направления обязана рассмотреть претензию и дать ответ".

Доводы ответчика о несогласии с редакцией пункта 8.2, принятой судом первой инстанции, признаются несостоятельными, поскольку судом правомерно исключено последнее предложение данного пункта, так как поставщик и покупатель пользуются равным правом заявить о пролонгации договора, направив соответствующее соглашение другой стороне, в то время как в редакции ответчика данное право закреплено лишь за поставщиком.

Возражения ответчика относительно исключения судом из договора пункта 10.1, которым предписана обязанность покупателя направить в адрес поставщика заверенный экземпляр доверенности на право подписания договора, актов об объемах поданного-принятого газа и накладных на поставку газа, судом апелляционной инстанции не принимаются, поскольку данное условие нарушает права истца, так как исключает возможность в процессе исполнения договора делегировать соответствующие полномочия иным лицам, нежели тем, на чье имя выдавались доверенности в момент заключения договора.

В части возражений, касающихся пункта 10.2 договора (исключение предложения), суд также считает позицию ответчика ошибочной, поскольку наличие указания на то обстоятельство, что к рассмотрению поставщиком принимается только зарегистрированная входящая корреспонденция, свидетельствует о нарушении прав истца, ввиду того, что покупатель не имеет возможности контролировать процесс регистрации входящей корреспонденции другой стороны.

Возражения ответчика также касаются и пункта 10.3 договора, исключенного судом.

Редакция, предложенная ответчиком, регулирует вопросы подключения дополнительного газопотребляющего оборудования покупателем, порядок определения объема газа в случае самовольного подключения дополнительного газопотребляющего оборудования.

Вместе с тем, доводов, основанных на нормах права, в подтверждение предложенной редакции договора, ответчик ни в суд первой, ни апелляционной инстанций не представил.

Довод ответчика о неправомерности включения в договор пункта 10.10 следующего содержания: "Неотъемлемой частью настоящего Договора является Приложение N 1 "Перечень объектов поставки и планируемые объемы потребления газа в 2017 году", суд апелляционной инстанции признает несостоятельным, поскольку включение данного пункта является необходимым, вытекающим из содержания пункта 2.5 договора, принятого судом в редакции истца.

Вывод суда первой инстанции о дополнении договора пунктом 8.3: "Стороны пришли к соглашению распространить действие настоящего Договора на отношения Сторон, возникшие с 01.01.2017", суд апелляционной инстанции признает ошибочным.

В соответствии с положениями статей 421, 422, 432 Гражданского Кодекса Российской Федерации, исходя из принципа свободы договора, арбитражный суд при урегулировании разногласий, возникших при заключении публичного договора, не вправе включать в договор хоть и заявленное ко включению, но не согласованное сторонами условие, за исключением случая, когда содержание этого условия предусмотрено законом или иным правовым актом.

Учитывая, что стороны вопрос о сроке действия договора не включили в текст соглашения, с требованием об урегулировании данного условия в суд не обратились, условие о сроке действия не относится к существенным для договоров данного вида, соответственно, оснований для включения в договор данного пункта не имелось.

По спорным пунктам технического соглашения суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Учитывая, что между сторонами устранены разногласия относительно возможности объединения 28 договоров в один договор, суд апелляционной инстанции считает необходимым скорректировать последний абзац преамбулы, а также пункт 1.1 технического соглашения, изложив данные условия следующим образом:

- "именуемые в дальнейшем "Стороны", во исполнение условий договора на поставку газа от 01.12.2016 N 33-3-85530-5/2017 заключили настоящее техническое соглашение о нижеследующем",

- "Данное техническое соглашение (далее по тексту - "Соглашение") определяет взаимоотношения и регламентирует обязательства Поставщика и Покупателя по соблюдению режимов подачи и потребления газа, устанавливает организационные и технические требования к учету газа, определяет иные обязательства Сторон, связанные с техническим исполнением договора на поставку газа от 01.12.2016 N 33-3-85530-5/2017 между поставщиком и покупателем".

В отношении пунктов 3.2, 3.3, 3.4 договора суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для изменения решения в данной части, поскольку редакция истца, принятая судом, не противоречит положениям Правил поставки газа N 162. Обязательное указание в договоре на ГОСТы, подлежащие применению в рассматриваемых отношениях, нормативные акты не содержат.

Касательно пунктов 3.6, 4.1, 4.2, 4.3, 4.4, 4.10, 5.1 суд апелляционной инстанции не может согласиться с позицией ответчика, изложенной в апелляционной жалобе, поскольку как указано выше, стороной, ведущей учет газа, может выступать не только покупатель, но и поставщик (пункт 28 Правил поставки газа N 162).

Доводы ответчика, указывающие на несогласие с редакцией пункта 7.1 Технического соглашения, принятой судом, признаются судом апелляционной инстанции заслуживающими внимания, поскольку при оценке правомерности принятия судом первой инстанции редакции пункта 4.11 договора, апелляционная инстанция пришла к выводу о необходимости считать Техническое соглашение неотъемлемой частью договора.

Таким образом, решение в данной части подлежит отмене, спорный пункт надлежит изложить в следующей редакции "Настоящее соглашение является неотъемлемой частью договора, указанного в пункте 1.1 настоящего соглашения и действует в течение срока действия договора на поставку газа".

Возражения ответчика относительно неправомерного исключения из договора пунктов 8.1 и 8.2 Соглашения, суд апелляционной инстанции признает несостоятельными, поскольку не требуется дополнительного отражения в Техническом соглашении, являющемся неотъемлемой частью договора, прав и обязанностей сторон, которые закреплены в Гражданском кодексе Российской Федерации, иных федеральных законах, в Правилах поставки газа N 162, и уже отражены в спорном договоре.

Также суд признает обоснованной позицию ответчика, указывающую на несогласие с выводом суда первой инстанции о необходимости дополнения технического соглашения пунктом 7.2, поскольку вопрос о сроке действия технического соглашения не включен в текст соглашения, с требованием об урегулировании данного условия стороны в суд не обратились, условие о сроке действия технического соглашения не относится к существенным для договоров данного вида, соответственно, оснований для включения данного пункта в силу положений статей 421, 422, 432 Гражданского Кодекса Российской Федерации не имелось.

Иных доводов апелляционная жалоба не содержит.

Согласно пункту 2 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новый судебный акт.

С учетом изложенного решение подлежит изменению на основании п.1 части 1, пункта 3 части 2 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная жалоба акционерного общества "Газпром межрегионгаз Нижний Новгород" - частичному удовлетворению.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для отмены судебного акта в любом случае, судом не установлено.

В соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

При этом правило распределения расходов пропорционально размеру удовлетворенных требований, предусмотренное абзацем 2 части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, на требования неимущественного характера не распространяется. Следовательно, частичное удовлетворение нематериальных требований в рассматриваемом случае не является основанием для пропорционального распределения судебных расходов. Указанная правовая позиция изложена в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.11.2008 N 7959/08.

Таким образом, судебные расходы относятся на истца.

Руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 28.06.2017 по делу N А43-6913/2017 изменить, апелляционную жалобу акционерного общества "Газпром межрегионгаз Нижний Новгород" - удовлетворить частично.

Изложить пункты договора в следующей редакции:

Пункт 4.4 договора следует изложить в следующей редакции: "Уполномоченным лицам Сторон предоставляется право в присутствии должностных лиц владельца узлов учета проверять правильность работы контрольно-измерительных приборов и средств измерений показателей качества газа, а также ведения необходимой документации.

Пункт 4.5.2:

"Сторона, ведущая учет газа, не позднее пятого числа месяца, следующего за месяцем поставки, предоставляет другой Стороне по Договору, оформленный уполномоченными со своей стороны лицами акт поданного-принятого газа, в котором отражает объемы по каждому месту передачи газа. К месячном у акту поданного-принятого газа Сторона, ведущая учет газа, составляет приложение, в котором отражает ежесуточные сведения о плановых и фактических объемах поставки газа в целом по всем договорам Поставщика и Покупателя, объектам и точкам подключения Покупателя Сторона, получившая акт поданного-принятого газа и приложение к акту поданного-принятого газа, обязана рассмотреть и предоставить другой Стороне оформленный со своей стороны акт поданного-принятого газа за истекший месяц и приложение к нему в течение 2 (двух) рабочих дней со дня их получения".

Пункт 4.6 договора:

"На основании актов поданного-принятого газа не позднее шестого числа месяца, следующего за отчетным, Поставщик составляет в двух экземплярах товарную накладную на отпуск газа, оформленную по форме ТОРГ-12. Покупатель обязан рассмотреть вышеуказанную документацию, оформить надлежащим образом (подписать уполномоченным лицом, проставить печать) и один экземпляр возвратить в адрес поставщика".

Пункт 4.11:

"Поставщик и Покупатель составляют Техническое соглашение, в котором регламентируют обязательства Сторон по соблюдению режимов подачи и потребления газа, определяют организационные и технические требования к учету газа, а также регламентируют иные отношения и обязательства Сторон, связанные с исполнением договора. Техническое соглашение является неотъемлемой частью договора. Предложение о заключении технического соглашения поставщик направляет покупателю одновременно с проектом настоящего договора.

Пункт 5.4.1:

"Расчеты производятся покупателем в адрес поставщика платежным поручением по реквизитам, указанным в настоящем договоре. Расчеты по договору производятся со счета покупателя на счет поставщика денежными средствами ежемесячно путем перечисления платежей в следующие сроки:

первый платеж - 35 процентов плановой общей стоимости договорного объема потребления природного газа в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до 18-го числа этого месяца;

второй платеж - 50 процентов плановой общей стоимости договорного объема потребления природного газа в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до последнего числа этого месяца;

Сумма окончательной оплаты определяется исходя из количества газа, поданного - принятого покупателем в соответствующем месяце в соответствии с ценой на газ, тарифом на транспортировку газа, спецнадбавкой для финансирования программы газификации, платой за снабженческо-сбытовые услуги действовавшими в соответствующем месяце, с учетом суммы произведенных покупателем платежей.

Окончательный расчет за фактически потребленный в истекшем месяце газ с учетом средств, ранее внесенных покупателем, производится в срок до 25-го числа месяца следующего за месяцем поставки. В случае. Если стоимость фактически потребленного газа за истекший месяц меньше суммы платежей, ранее внесенных покупателем, излишне уплаченная сумма засчитывается в счет платежа за следующий месяц.

При этом под датой оплаты понимается дата зачисления денежных средств на счет поставщика".

Пункт 5.4.2:

"Расчет плановой стоимости газа, поставляемого в конкретном месяце, определяется исходя из согласованного сторонами планового объема потребления природного газа в соответствующем расчетном периоде и тарифа на природный газ, установленного в соответствии с законодательством Российской Федерации".

Пункт 6.3:

"Решение об ограничении или прекращении поставки газа осуществляется Поставщиком в порядке, предусмотренном Правилами ограничения подачи (поставки) и отбора газа, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 25.11.2016 N 1245 "О порядке ограничения подачи (поставки) и отбора газа, об изменении и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации"".

Пункт 7.2: "Сторона, получившая претензию, в течении 30 дней со дня её направления обязана рассмотреть претензию и дать ответ".

Дополненный судом пункт 8.3 исключить.

Изложить пункты Технического соглашения в следующей редакции:

Последний абзац преамбулы изложить "именуемые в дальнейшем "Стороны", во исполнение условий договора на поставку газа от 01.12.2016 N 33-3-85530-5/2017 заключили настоящее техническое соглашение о нижеследующем".

Пункт 1.1:

"Данное техническое соглашение (далее по тексту - "Соглашение") определяет взаимоотношения и регламентирует обязательства Поставщика

и Покупателя по соблюдению режимов подачи и потребления газа, устанавливает организационные и технические требования к учету газа, определяет иные обязательства Сторон, связанные с техническим исполнением договора на поставку газа от 01.12.2016 г. 33-3-85530-5/2017 между поставщиком и Покупателем".

Пункт 4.4:

"Стороны обязаны обеспечить сотрудникам другой стороны доступ к УУГ для проведения проверок. Сотрудники Сторон, иные лица, осуществляющие охранные (пропускные) функции не в праве воспрепятствовать доступу лиц в помещения, в которых расположены УУГ (СИ) для проведения проверки и иных мероприятий, предусмотренных настоящим Соглашением".

Пункт 7.1:

"Настоящее соглашение является неотъемлемой частью договора, указанного в пункте 1.1 настоящего соглашения и действует в течение срока действия договора на поставку газа".

Пункт 7.2: Технического соглашения, дополненный судом, исключить.

В остальной части решение оставить без изменения.

Взыскать с публичного акционерного общества "Т плюс" в пользу акционерного общества "Газпром межрегионгаз Нижний Новгород" государственную пошлину в сумме 6000 руб. за рассмотрение искового заявления, 3000 руб. за рассмотрение апелляционной жалобы.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в двухмесячный срок со дня его принятия в Арбитражный суд Волго-Вятского округа через суд первой инстанции, принявший решение.

Председательствующий судья

Ж.А. Долгова

Судьи

Е.А. Богунова А.И. Вечканов