Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 января 2018 г. N 09АП-61843/17

г.Москва

22 января 2018 г.

Дело N А40-100438/17

Резолютивная часть постановления объявлена 15 января 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 22 января 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Пронниковой Е.В.,

судей:	Бекетовой И.В., Каменецкого Д.В.,
при ведении протокола	секретарём судебного заседания Раджабовой М.Д.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале N 13 апелляционную жалобу ООО ТД "Статус"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 13.10.2017, принятое судьей Пономаревой Т.В. (56-800)

по делу N А40-100438/17

по иску ООО ТД "Статус" (ОГРН 1113850006478)

к ОАО "РЖД" (ОГРН 1037739877295)

о взыскании,

и по встречному иску ОАО "РЖД"

к ООО ТД "Статус"

о взыскании,

при участии:

от заявителя:	Хорольский Е.В. по дов. от 29.06.2017; Кравцов Р.В. по дов. от 10.01.2018;
от ответчика:	Стадченко А.А. по дов. от 25.10.2017; Агаркова Е.В. по дов. от 17.08.2017;

УСТАНОВИЛ:

ООО ТД "Статус" обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с требованиями возложить на ОАО "РЖД" обязанность по приемке товара на основании договора поставки N РВСП-161668 от 16.08.2016 - комплекса для проживания путевых бригад - 1 комплект, в том числе: Модуль бытовой. Тип 3. Постирочная - 1 ед.; Модуль бытовой. Тип 4. Душевая - 3 ед.; Модуль бытовой. Тип 6. Умывальная - 3 ед.; Модульное здание столовой на 76 посадочных мест - 1 ед.; Штаб строительства - 1 ед.; о взыскании задолженности в размере 31937917, 09 руб. и об обязании передать товар в монтаж.

ОАО "РЖД" заявило встречный иск о взыскании с ООО ТД "Статус" пени в размере 3662956 руб. и об обязании ООО ТД "Статус" за свой счет вывезти с территории объекта поставленный товар по договору поставки N РВСП-161668 от 16.08.2016.

Решением суда от 13.10.2017, принятым по настоящему делу, в удовлетворении первоначального иска отказано. Встречный иск судом удовлетворен, с ООО ТД "Статус" в пользу ОАО "РЖД" взыскана неустойка в размере 3662956 руб. и судебные расходы в сумме 53315 руб., также суд обязал ООО ТД "Статус" за свой счет вывезти с территории площадки ОАО "РЖД" поставленный товар по договору поставки N РВСП-161668 от 16.08.2016. В обоснование суд первой инстанции указал, что отказ покупателя от приемки товара правомерен, поскольку товар поступил после окончания срока поставки. Сослался на обоснованность требований ОАО "РЖД" о взыскании с ООО ТД "Статус" пени, поскольку товар в комплектности поставлен не был. В связи с расторжением договора в части поставленного товара у ООО ТД "Статус" возникла обязанность за свой счет вывезти его с территории площадки ОАО "РЖД".

Не согласившись с данным решением суда первой инстанции, ООО ТД "Статус" в своей апелляционной жалобе просит его отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении первоначально иска и об отказе в удовлетворении встречного иска. Указывает на отсутствие оснований для удовлетворения встречных исковых требований, заявленных ОАО "РЖД". Ссылается на то, что ОАО "РЖД" не представило расчет суммы неустойки и не указало период такого расчета. По мнению ответчика, со стороны ОАО "РЖД" имело место недобросовестное поведение. Указывает также, что в связи с частичным и несвоевременным исполнением ОАО "РЖД" обязательства по подготовке площадки для разгрузки товара ООО ТД "Статус" не имело возможности в полном объеме поставить товар.

В судебном заседании и отзыве на жалобу, представленном в порядке ст.262 АПК РФ, представитель ОАО "РЖД" возражал против изложенных в апелляционной жалобе доводов, просил оставить решение суда первой инстанции без изменения, считая его законным и обоснованным.

Проверив в соответствии со ст.ст.266, 268 АПК РФ законность и обоснованность принятого решения, заслушав представителей участвующих в деле лиц, поддержавших в судебном заседании изложенные в жалобе и отзыве доводы и требования, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как усматривается из материалов дела, 16.08.2016 между ОАО "РЖД" (Покупатель) и ООО ТД "Статус" (Поставщик) заключен договор поставки N РВСП-161668 (далее - Договор).

Согласно п.1.1 Договора Поставщик обязуется поставить Товар (далее - Товар) Покупателю и выполнить работы по его монтажу (далее - Работы) согласно Инвестиционному проекту "Обновление и развитие предприятий по выпуску материалов верхнего строения пути (ПМС)" по объекту: "Прочее оборудование" (Бизнес-код: 001.2012.20003192, статья ПБ: 2000)" в интересах ОАО "РЖД" в сроки, указанные в графике поставки и выполнения работ (Приложение N 2 к Договору), а Покупатель обязуется принять и оплатить поставляемый Товар и выполненные Работы.

Согласно п.1.2 и п.1.3 Договора наименование, количество и цена товара указаны в Спецификации (приложение N 1 к Договору). Наименование, объем и цена работ указаны в Калькуляции (Приложение N 3 к Договору).

Цена Товара и стоимость Договора установлены в разделе 2 Договора. Цена Договора всего с учетом НДС составляет 36629560 руб.

Исходя из положений Договора, поставляемый товар представляет собой совокупность самостоятельных частей, которые используются обособленно, и согласно конкурсной документации по открытому конкурсу N 573/ОКЭ-ДКСС/16 и Договору поставляются раздельно, складируются и в последующем монтируются в единый комплекс помещений.

В разделе 3 Договора установлены Порядок и сроки исполнения Договора.

Так, Товар поставляется комплектно в определенное Покупателем место назначения в соответствии с подписанной Сторонами Спецификацией, являющейся неотъемлемой частью настоящего Договора (п.3.1 Договора). Покупатель направляет в адрес Поставщика уведомление об отгрузочных реквизитах с указанием наименования, количества и стоимости Товара, пункта назначения, Получателя и его отгрузочных реквизитах (п.3.2 Договора). Приемка товара производится Получателем на основании ТОРГ-12 (п.3.5 Договора). Датой поставки Товара является дата подписания покупателем ТОРГ-12. Передача Товара в монтаж оформляется Покупателем, Получателем и Поставщиком путем подписания Акта по форме ОС-14 в трех экземплярах. Датой исполнения обязательств Поставщика по выполнению Работ и обязательств в целом является подписание покупателем Акта о выполненных работах по форме ФПУ-26, который оформляется в трех экземплярах (п.3.7 Договора).

Согласно п.4.1.1 Договора оплата в размере 95% за поставленный Товар и выполненные Работы перечисляется в течение 30 календарных дней со дня подписания Покупателем документов, указанных в п.п.3.3 и 3.8 Договора, и представления Поставщиком в адрес Покупателя счета-фактуры.

Принимая решение об отказе в удовлетворении встречного иска, суд первой инстанции обоснованно отклонил довод ООО ТД "Статус" о том, что поскольку часть Товара была принята, а от принятия части Товара ОАО "РЖД" отказалось, 29.12.2016 ООО ТД "Статус" направило в адрес ОАО "РЖД" товарную накладную ТОРГ-12 от 30.09.2016 и счет-фактуру N 33 от 30.09.2016, в связи с чем, по мнению ООО ТД "Статус", у ОАО "РЖД" возникло обязательство по оплате всего Товара в сумме 31937917, 09 руб. (33618860, 09 руб. (п.2.3. Договора) 95%/100%).

Так, датой поставки, определенной в Графике поставки товара (неотъемлемая часть Договора), является 30.09.2016. Датой исполнения обязательств по выполнению работ и обязательств по Договору является дата подписания Покупателем акта о выполненных работах по форме ФПУ-26 (п.3.7 Договора). Датой выполнения работ по монтажу товара, определенной в графике выполнения работ (неотъемлемая часть Договора), является 26.10.2016.

Пунктом 3.2 Договора установлено, что Покупатель направляет уведомление об отгрузочных реквизитах с указанием наименования, количества и стоимости Товара, пункта назначения, получателя и его отгрузочных реквизитов.

06.09.2016 ООО ТД "Статус" в адрес ОАО "РЖД" направило уведомление N 96 о готовности оборудования к отгрузке, в котором было указано, что у ООО ТД "Статус" отсутствует уведомление об отгрузке, в связи с чем ООО ТД "Статус" не может уведомить получателя товара об отгрузке и согласовать с ним дату и время отгрузки товара. Указанное уведомление получено ОАО "РЖД" 14.09.2016.

14.09.2016 на адрес электронной почты было направлено уведомление об отгрузочных реквизитах N А29-0006.48-16-001 от 09.09.2016. Оригинал уведомления в адрес ООО ТД "Статус" поступил 10.10.2016.

Принимая во внимание значительный объем поставляемой продукции (65 модульных конструкций размером 6,0-м х 2,4-м х 2,70-м каждый), Поставщиком совместно с Покупателем был инициирован осмотр площадок под разгрузку оборудования и монтажа комплекса для проживания путевых бригад.

Как следует из протокола переговоров о поставке модулей, их разгрузке и хранении от 30.09.2016, составленного представителями сторон, площадка под разгрузку модулей частично готова, требуется подготовка дополнительной площадки (щебеночной отсыпки), фундаменты под сборные здания не готовы. Срок готовности не позднее 17.10.2016 и 24.10.2016, соответственно.

07.10.2016 ОАО "РЖД" направило в адрес ООО ТД "Статус" письмо N исх-11602/ДКСС от 07.10.2016 о назначении комиссионного осмотра по приемке оборудования на 17.10.2016, однако представитель ООО ТД "Статус" для участия в осмотре не явился.

Актом осмотра от 17.10.2016 установлено, что оборудование не поставлено, площадка частично готова (требуется подготовка дополнительной площади с щебеночной отсыпкой).

ООО ТД "Статус" направляло повторные уведомления N 131 от 05.10.2016, N 152 от 14.11.2016 о готовности оборудования к отгрузке, однако поставило только часть оборудования.

ООО ТД "Статус" в октябре 2016 года на подготовленные площадки для разгрузки товара на объекте были поставлены уже сборные одиночные модульные конструкции в количестве 24 единицы.

О готовности площадки к установке свидетельствует акт осмотра N 2 от 20.10.2016, составленный комиссией в составе главного инженера Забайкальской дирекции по ремонту пути Ушакова Е.И., главного инженера Рябикова Я.В. и старшего мастера путевой машиной станции N 328 Козлова Ю.Н. с применением фотосъемки. Вышеуказанные акты были направлены в адрес ООО ТД "Статус" 26.10.2016 посредством факсимильной связи.

02.11.2016 в адрес ООО ТД "Статус" было направлено письмо N исх-12811/ДКСС о вызове на комиссионный осмотр для участия уполномоченного представителя в комиссионном осмотре наличия оборудования на объекте, комплектности, выполнения работ по монтажу. В ходе данного осмотра ООО ТД "Статус" была предоставлена возможность удостовериться в факте готовности площадки под установку комплекса для проживания путевых бригад и отсутствии препятствий в исполнении Договора. Между тем ООО ТД "Статус" от участия в осмотре отказалось (письмо от 14.11.2016 N 152).

В письме ОАО "РЖД" N исх-14596/ДКСС от 09.12.2016 также сообщалось, что площадка подготовлена, о чем был составлен акт осмотра N 1 от 24.10.2016.

В декабре 2016 года ООО ТД "Статус" поставило на объект 24 модуля, в их числе: 17 ед. - Модуль бытовой. Тип 1. Жилой; 4 ед. - Модуль бытовой. Тип 2. Сушильная; 3 ед. - Модуль бытовой. Тип 5. Санитарный. Модули технически исправны, оборудование соответствует описи, все опломбированы и сданы под охрану ЧОП "Хранитель". Также в декабре 2016 года ООО ТД "Статус" были поставлены сборные одиночные модульные конструкции в количестве 8 штук в их числе: 8 ед. - Модуль бытовой. Тип 1. Жилой, что подтверждается актами приема-передачи товара между ООО ТД "Статус" и ПМС N 328 ст.Могоча Забайкальской ж.д.

12.12.2016 ОАО "РЖД" почтой направило в адрес ООО ТД "Статус" письмо N исх-14686/ДКСС о вызове на комиссионный осмотр оборудования с целью проверки его наличия, комплектности, монтажа. Данное уведомление также было направлено по электронной почте ООО ТД "Статус".

Актом от 19.12.2016 установлено, что на момент осмотра единый комплекс для проживания путевых бригад не поставлен и не смонтирован, на объект отгружено 24 модуля, в том числе 17 жилых, 4 санитарных и 3 сушильных.

Условиями Договора определена поставка единого комплекса, состоящая из 41 единицы.

Из материалов дела следует, что ОАО "РЖД" неоднократно уведомляло ООО ТД "Статус" о проведении осмотров на объекте, некомплектности товара и нарушении сроков, отсутствии препятствий к исполнению Договора, однако Поставщик на осмотры не являлся, ответов на уведомления и письменные требования не направлял.

Согласно ст.478 ГК РФ продавец обязан передать покупателю товар, соответствующий условиям договора купли-продажи о комплектности (п.1). В случае, когда договором купли-продажи не определена комплектность товара, продавец обязан передать покупателю товар, комплектность которого определяется обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (п.2).

В соответствии со ст.479 ГК РФ, если договором купли-продажи предусмотрена обязанность продавца передать покупателю определенный набор товаров в комплекте (комплект товаров), обязательство считается исполненным с момента передачи всех товаров, включенных в комплект (п.1). Если иное не предусмотрено договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства, продавец обязан передать покупателю все товары, входящие в комплект, одновременно (п.2).

Вопреки доводам заявителя жалобы, обязанность ОАО "РЖД" по подготовке двух площадок под разгрузку и под установку Товара из условий Договора не следует.

Из материалов дела усматривается, что ОАО "РЖД" неоднократно сообщало о возможности поставки товара на объект и о готовности площадки, о чем ООО ТД "Статус", вопреки его утверждениям, было извещено актами осмотра N 1 от 17.10.2016, N 2 от 20.10.2016, от 19.12.2016, письмом N исх-14596/ДКСС от 09.12.2016 и претензией от 10.04.2017 N мсх-3836/ДКСС. При этом, ООО ТД "Статус", утверждая о невозможности поставки, поставляло Товар частями в октябре-декабре 2016 года, феврале 2017 года.

Таким образом, ООО ТД "Статус" осуществило поставку некомплектного товара в нарушение условий Договора и п.1 ст.478 ГК РФ, в связи с чем обязанность поставить товар по Договору надлежащим образом ООО ТД "Статус" не исполнена.

Согласно п.1 ст.463 ГК РФ если продавец отказывается передать покупателю проданный товар, покупатель вправе отказаться от исполнения договора купли-продажи.

Покупатель вправе, уведомив поставщика, отказаться от принятия товаров, поставка которых просрочена, если в договоре поставки не предусмотрено иное. Товары, поставленные до получения поставщиком уведомления, покупатель обязан принять и оплатить (п.3 ст.511 ГК РФ).

Покупатель (получатель), которому поставлены товары с нарушением условий договора поставки, требований закона, иных правовых актов либо обычно предъявляемых требований к комплектности, вправе предъявить поставщику требования, предусмотренные статьей 480 настоящего Кодекса, за исключением случая, когда поставщик, получивший уведомление покупателя о некомплектности поставленных товаров, без промедления доукомплектует товары либо заменит их комплектными товарами (п.1 ст.519 ГК РФ).

Статьей 480 ГК РФ установлено, что в случае передачи некомплектного товара (статья 478) покупатель вправе по своему выбору потребовать от продавца: соразмерного уменьшения покупной цены; доукомплектования товара в разумный срок (п.1). Если продавец в разумный срок не выполнил требования покупателя о доукомплектовании товара, покупатель вправе по своему выбору: потребовать замены некомплектного товара на комплектный; отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной денежной суммы (п.2). Последствия, предусмотренные пунктами 1 и 2 настоящей статьи, применяются и в случае нарушения продавцом обязанности передать покупателю комплект товаров (статья 479), если иное не предусмотрено договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства (п.3).

В силу п.1 и п.2 ст.523 ГК РФ односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон (абзац четвертый пункта 2 статьи 450). Нарушение договора поставки поставщиком предполагается существенным в случаях: поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок; неоднократного нарушения сроков поставки товаров.

При этом пунктом 4 указанной статьи предусмотрено, что договор поставки считается измененным или расторгнутым с момента получения одной стороной уведомления другой стороны об одностороннем отказе от исполнения договора полностью или частично, если иной срок расторжения или изменения договора не предусмотрен в уведомлении либо не определен соглашением сторон.

По условиям Договора ОАО "РЖД" вправе расторгнуть Договор в одностороннем порядке (отказаться от исполнения настоящего Договора) в случае неоднократного нарушения Поставщиком сроков поставки Товара, указанных в Графике поставки и выполнения работ (п.8.3 Договора).

Таким образом, ООО "ТД "Статус" были нарушены сроки поставки Товара и выполнения работ по монтажу, что является существенным нарушением Договора.

Пунктом 1 статьи 450.1 ГК РФ предусмотрено, что предоставленное настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (статья 310) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Договор изменяется или прекращается с момента, когда данное уведомление доставлено или считается доставленным по правилам ст.165.1 ГК РФ, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или условиями сделки.

Пунктом 8.5 Договора установлено, что в случае, когда направленное Поставщику уведомление о расторжении настоящего Договора вернется Покупателю с пометкой почты об истечении срока хранения, отсутствии адресата по адресу, указанному в разделе 17 настоящего Договора, отказе адресата от получения, датой расторжения настоящего Договора будет считаться дата направления Покупателем Поставщику уведомления о расторжении Договора.

Дирекцией по строительству сетей связи ОАО "РЖД" в адрес ООО ТД "Статус" было направлено уведомление N исх-6049/ДКСС от 07.06.2017 об отказе от исполнения Договора, что повлекло его расторжение.

В указанном уведомлении ОАО "РЖД" также потребовало от ООО ТД "Статус" вывезти товар, поставленный некомплектно и с нарушением сроков с территории объекта (в срок не позднее 10 календарных дней с даты получения уведомления), а также удовлетворить претензию N исх-3836/ДКСС от 10.04.2017.

Имеющимися в материалах дела доказательствами подтверждается, что данное уведомление получено ООО ТД "Статус" 16.06.2017, в связи с чем Договор считается расторгнутым 16.06.2017.

При таких обстоятельствах отказ ОАО "РЖД" от принятия товара в связи с окончанием срока действия Договора является обоснованным.

Учитывая изложенное, представляется правильным вывод суда первой инстанции о правомерности отказа покупателя от приемки товара в связи с его поступлением после окончания срока поставки.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (п.1 ст.65 АПК РФ).

В соответствии со ст.71 АПК РФ арбитражный суд самостоятельно оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Таким образом, оценив в порядке ст.71 АПК РФ представленные сторонами в материалы дела доказательства и принимая во внимание обстоятельства дела, суд первой инстанции правомерно отказал ООО ТД "Статус" в удовлетворении первоначального иска.

В связи с нарушением срока исполнения обязательств по Договору, установленных графиком поставки и выполнения работ, ОАО "РЖД" в соответствии с п.9.2 Договора и ст.330 ГК РФ начислило ООО ТД "Статус" неустойку.

Согласно расчету ОАО "РЖД" размер неустойки с учетом 10% ограничения от стоимости Договора составил 3662956 руб.

Вопреки доводам жалобы, расчет неустойки проведен ОАО "РЖД" верно, поскольку соответствует договорным обязательствам и обстоятельствам дела.

Оснований для снижения размера неустойки не установлено.

Принимая во внимание тот факт, что товар в комплектности поставлен не был, суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции обоснованно взыскал с ООО ТД "Статус" неустойку в указанном размере.

Взысканная судом сумма неустойки обеспечивает соблюдение баланса между применяемой к ООО ТД "Статус" как к нарушителю мерой ответственности и наступившими у ОАО "РЖД" как у потерпевшего негативными последствиями.

Кроме того, в части поставленного товара в связи с расторжением Договора на основании ст.ст.15, 309, 310, 518, 475, 469 ГК РФ у ООО ТД "Статус" возникла обязанность за свой счет вывезти его с территории площадки ОАО "РЖД".

Доводы заявителя апелляционной жалобы сводятся к повторению доводов, заявленных ООО ТД "Статус" в обоснование своей позиции при рассмотрении дела судом первой инстанции. Указанные доводы нашли свое отражение в обжалуемом судебном акте, исследованы судом первой инстанции и им дана правильная оценка.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, полно и правильно установил обстоятельства дела, применил нормы материального права, подлежащие применению, и не допустил нарушения процессуального закона, в связи с чем оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.266, 268, 269, 271 АПК РФ, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 13.10.2017 по делу N А40-100438/17 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.В.Пронникова

Судьи

И.В.Бекетова Д.В.Каменецкий