Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 августа 2018 г. N 15АП-11155/18

город Ростов-на-Дону

22 августа 2018 г.

дело N А53-909/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 16 августа 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 августа 2018 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Маштаковой Е.А.,

судей Н.В. Нарышкиной, Б.Т. Чотчаева,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Сурженко Т.М.,

при участии:

от заявителя (ответчика): председатель правления Розбаш А.Г., представители Михайлов М.С. по доверенности от 25.01.2018, Пономарева Н.А. по доверенности от 25.01.2018, Сарана В.Г. по доверенности от 14.08.2018,

от истца: представитель Занина В.А. по доверенности от 01.07.2018,

от третьего лица: представители Шиянов А.С. по доверенности от 01.01.2018, Чуприн О.В. по доверенности от 15.01.2018,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу рыболовецкого колхоза "Первомайский" (ИНН 6123006613, ОГРН 1026101343267)

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 30.05.2018 по делу N А53-909/2018

по иску публичного акционерного общества "ТНС энерго Ростов-на-Дону" (ИНН 6168002922, ОГРН 1056164000023)

к рыболовецкому колхозу "Первомайский" (ИНН 6123006613, ОГРН 1026101343267)

при участии третьего лица: публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" (ИНН 6164266561, ОГРН 1076164009096)

о взыскании задолженности в размере 1200268 руб., пени в размере 9302,07 руб.,

принятое в составе судьи Батуриной Е.А.,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "ТНС энерго Ростов-на-Дону" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к рыболовецкому колхозу "Первомайский" (далее - ответчик) о взыскании задолженности за потребленную в июне 2017 электрическую энергию в размере 1200268 руб., пени в размере 8701,94 руб. за период с 19.12.2017 по 31.12.2017, пени по день фактической оплаты (уточненные исковые требования).

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 22.02.2018 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга".

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 30.05.2018 в удовлетворении заявления рыболовецкого колхоза "Первомайский" о фальсификации доказательств отказано. С рыболовецкого колхоза "Первомайский" в пользу публичного акционерного общества "ТНС энерго Ростов-на-Дону" взысканы задолженность в размере 1200268 руб., пени за период с 19.12.2017 по 31.12.2017 в размере 8701,94 руб., пени, начисленные в соответствии с абз. 8 п. 2 ст. 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" на сумму долга 1200268 руб. за период с 01.01.2018 по день фактической оплаты задолженности, расходы по уплате государственной пошлины в размере 25090 руб. Публичному акционерному обществу "ТНС энерго Ростов-на-Дону" из федерального бюджета возвращена государственная пошлина в размере 6 руб.

Рыболовецкий колхоз "Первомайский" обжаловал решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просил решение суда от 30.05.2018 отменить и принять по делу новый судебный акт.

Апелляционная жалоба мотивирована следующими доводами:

- судом было установлено, что в соответствии с графиком работ по инструментальной проверке приборов учёта проверка рыболовецкого колхоза "Первомайский" была запланирована на 5-23 июня 2017 и не проведена до 23.06.2017, а проведена с составлением акта только через 7 дней после запланированного срока - 30.06.2017. Однако, судом был принят расчет, где истец использовал период с даты последней проверки 04.10.2016, в то время как, соответствии с п. 195 Основных положений N 442, в случае нарушения плана-графика проверок, период безучетного потребления начинается с даты, не позднее которой она должна проводится по плану - с 23.06.2017 до 30.06.2017 - до даты выявления факта безучетного потребления. Следовательно, период безучетного потребления составляет 7 суток, в то время как судом установлен период, равный 269 суток;

- суд не выяснил обстоятельства, связанные с актом N 161-П 239966 от 05.07.2017, со взаимоисключающими обстоятельствами, зафиксированными в актах и с отсутствием в материалах дела "способа" осуществления безучетного потребления электроэнергии. Вопреки обстоятельствам дела, суд принял доказательства истца и безмотивно отказался исследовать доказательства ответчика о ложности утверждения о непригодности прибора учета;

- представленные ответчиком акт N 161-П 239966 от 05.07.2017, в котором зафиксировано отсутствие механических повреждений пломб и знаков визуального контроля, а также фото прибора учёта и пломбы без механических повреждений, сделанные в момент составления акта от 30.06.2017, бесспорно доказывают абсурдность сведений о нарушении пломбы N 12328900;

- ответчиком предоставлены доказательства незаконного проникновения сотрудников третьего лица - сетевой организации в здание подстанции 09.06.2017 и 23.06.2017 путем взлома дверей. Проникновение было осуществлено без присутствия представителя ответчика, ответственного за состояние приборов учета, установленных в здании подстанции. Представитель третьего лица в ходе судебных заседаний согласился, что ПАО "МРСК Юга" осуществляло технологическое подключение стороннего абонента;

- в решении суда отсутствуют доводы по примененным при расчете тарифам.

От публичного акционерного общества "ТНС энерго Ростов-на-Дону" поступил отзыв на апелляционную жалобу, согласно которому истец считает доводы жалобы не обоснованными. Факт безучетного потребления электроэнергии может быть выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем. Акт о безучетном потреблении составлен в присутствии энергетика РК "Первомайский" Одежного Г.В., отсутствие в акте объяснений и замечаний потребителя подтверждает наличие выявленного в ходе проверки нарушения. Акт составлен в соответствии с требованиями действующего законодательства и является надлежащим доказательством, подтверждающим факт безучетного потребления ответчиком электрической энергии. На основании акта произведен расчет количества и стоимости безучетно потребленной электроэнергии.

От третьего лица поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором ПАО "МРСК Юга" выражает несогласие с доводами жалобы. По мнению общества, суд на основании представленных материалов, как со стороны истца, так и со стороны ответчика и третьего лица, полностью выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела. Ответчиком не представлено надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции и не приведено конкретных доводов в обоснование своих возражений.

Определением от 26.07.2018 суд апелляционной инстанции предлагал лицам, участвующим в деле, рассмотреть вопрос о назначении по делу судебной экспертизы на предмет определения характера нарушения пломба 12328900.

От истца и третьего лица поступили возражения о назначении по делу судебной экспертизы в связи с ее нецелесообразностью, поскольку подлинность доказательств возможно установить при обычной сверке аналогичной новой пломбы и представленных фотографий, а назначение экспертизы приведет к затягиванию судебного процесса.

Во исполнение требований суда апелляционной инстанции от ответчика поступили письменные пояснения по апелляционной жалобе, а также фотографии пломбы N 12328900.

Определением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.08.2018 произведена замена судьи Ванина В.В. (в связи с нахождением в отпуске) на судью Чотчаева Б.Т. Судебное разбирательство дела начато с самого начала в порядке части 5 статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представители заявителя (ответчика) в судебном заседании апелляционную жалобу поддержали в полном объеме, настаивали на ее удовлетворении, представили на обозрение суда спорную пломбу 12328900.

Представители истца и третьего лица против доводов апелляционной жалобы возражали по основаниям отзывов, представили на обозрение суда новые пломбы (3 штуки: 12137632, 12137633, 12137634), аналогичные спорной пломбе 12328900, а также пломбу 1441915, снятую у иного потребителя.

Представленные сторонами вещественные доказательства (статья 76 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) приобщены судом апелляционной инстанции к материалам дела в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность решения суда проверены судом апелляционной инстанции в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, Арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между открытым акционерным обществом "Энергосбыт Ростовэнерго" (в настоящее время - публичное акционерное общество "ТНС энерго Ростов-на-Дону") (гарантирующий поставщик) и рыболовецким колхозом "Первомайский" (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 221 от 01.01.2008, предметом которого является продажа электрической энергии, а также самостоятельное через привлечение третьих лиц обеспечение передачи электрической энергии и предоставление иных услуг неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией потребителей ГП, прием и оплата потребителем электрической энергии (мощности) и оказанных услуг на условиях и в количестве, определенных договором (пункт 2.1. договора).

Гарантирующий поставщик подает потребителю электроэнергию (мощность) только в точку (точки) поставки, указанную (указанные) в приложении N 1 к договору, на границе балансовой принадлежности в пределах разрешенной технической документацией мощности по каждой точке поставки (пункт 2.2. договора).

Пунктом 3.4.1. договора потребитель обязался производитьоплату потребленной электрической энергии (мощности) в соответствии с разделом 6 договора "Порядок расчетов". Оплачивать все начисления, предусмотренные договором.

30.06.2017 представителями сетевой организации (ПО ЮЗЭС Филиала ПАО "МРСК Юга" - "Ростовэнерго") в присутствии представителя потребителя и незаинтересованных лиц, проведена проверка работы приборов учета электроэнергии на объекте потребителя - рыболовецкого колхоза "Первомайский" результатам которой установлен факт неучтенного потребления электрической энергии, о чем составлен акт N 161/Ю 000977 от 30.06.2017, согласно которому установлено безучетное потребление электроэнергии, а именно: нарушение знаков визуального контроля - повреждена пломба энергоснабжающей организации (т. 1, л.д. 42-43).

Акт о неучтенном потреблении электроэнергии у потребителя (юридического лица) N 161/Ю000977 от 30.06.2017 составлен в соответствии с пунктом 4.7. договора энергоснабжения N 221 от 01.01.2008, согласно которого, при безучетном потреблении количество поданной ГП электроэнергии (мощности) в точке поставки определяется в порядке, установленном в Приложении N 6 настоящего договора - "Расчетные способы определения объемов потребленной электроэнергии (мощности"). Пунктом 3 (а) вышеуказанного Приложения N 6 установлен способ определения объема потребления электроэнергии в случае наличия в договоре данных о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств, которая согласно Приложению N 2 к договору N 221 от 01.01.2008.

По утверждению истца, ответчиком в июне 2017 осуществлялось безучетное потребление электроэнергии.

На основании акта о неучтенном потреблении электроэнергии гарантирующим поставщиком произведен расчет безучетно потребленной энергии за период с 04.10.2016 по 30.06.2017 (с момента последней проверки - акт N 161-П 238073 от 04.10.2016 до момента факта выявления безучетного потребления), за минусом уже начисленного объема потребления за данный период. По расчету истца, объем безучетного потребления за спорный период составил 199980 кВт*ч. на сумму 1200268 руб. (т. 1, л.д. 42-55).

Счет на оплату, счет-фактура, акт приема-передачи и ведомость потребления электроэнергии направлены ответчику письмом 29/001 N 15122-2017 (т. 1, л.д. 37).

Истцом в адрес ответчика направлялась претензия 29/001-13392-2017 с требованием оплаты задолженности в размере 1200268 руб. (т. 1, л.д. 15), которая оставлена ответчиком без удовлетворения.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в суд с настоящим исковым заявлением.

По своей правовой природе спорные правоотношения представляют собой правоотношения снабжения электроэнергией через присоединенную сеть, которые регулируются Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 4 мая 2012 года N 442 (далее - Основные положения N 442).

В соответствии с пунктом 4 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям по договору снабжения электрической энергией применяются правила параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации, если законом или иными правовыми актами не установлено иное.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами.

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В целях надлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения учет электрической энергии должен быть обеспечен покупателем (пункт 2 статьи 539, статья 541 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Достоверность сведений, полученных с помощью приборов учета, обеспечивается путем соблюдения сторонами нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов, порядку их установки и принятию в эксплуатацию, периодичности поверки и сохранению средств маркировки, сохранности в ходе эксплуатации.

Пунктом 167 Основных положений N 442 предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с разделом X названных Положений проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований данных Основных положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В силу пункта 2 Основных положений N 442 безучетным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Пунктом 193 Основных положений N 442 предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Вышеприведенные правила нацелены на обеспечение объективной фиксации результатов проверки.

Представленный в материалы дела акт N 161/Ю000977 от 30.06.2017 о неучтенном потреблении электрической энергии содержит данные о представителе потребителя, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, о месте осуществления выявленного нарушения. Представителем потребителя акт подписан без замечаний к порядку составления и содержанию.

Таким образом, и вопреки доводам апелляционной жалобы, акт о безучетном потреблении электрической энергии N 161/Ю000977 от 30.06.2017 в полной мере соответствует требованиям абзаца 10 пункта 193 Основных положений N 442.

На основании пункта 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями названных Правил и других нормативно-технических документов. Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих нормативно-технических документов и инструкций заводов-изготовителей (пункт 2.11.4 Правил N 6).

В соответствии с пунктом 145 Основных положений N 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Согласно пункту 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

В соответствии с пунктом 2.11.17 Правил N 6 обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

Потребитель обязан в течение суток сообщать сетевой организации, владельцу сети и ГП обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета, о нарушениях защитных и опломбированных устройств, приборов и схем учета (пункт 3.4.7. договора энергоснабжения N 221 от 01.01.2008).

Пунктом 3.4.8 договора также установлено, что потребитель обязан обеспечить сохранность оборудования и приборов учета сетевой организации и (или) владельца сети и ГП, находящихся в помещении или на территории потребителя. Незамедлительно сообщать сетевой организации и (или) владельцу сети, находящегося в помещении или на территории потребителя.

Ответчик, в нарушение норм гражданского законодательства и условий договора, не исполнил обязанность по извещению сетевой организации о нарушении пломбы, установленной на приборе учета.

Возражая против удовлетворения иска, ответчик указывает, что из акта N 161/Ю 000977 от 30.06.2017 следует, что обнаружено только нарушение пломбы N 12328900. Информация о наличии признаков вмешательства в схему учета отсутствует, также отсутствует информация о наличии посторонних устройств, влияющих на работу прибора учета электроэнергии, искажающих данные на приборе учета. Акт подтверждает целостность других пломб, корпуса и крышек прибора учета. Поскольку другие пломбы прибора учета нарушены не были, ответчик полагает, что это исключает возможность вывода о вмешательстве ответчика в работу прибора учета. Кроме того, ответчик указывает, что в расчете количества безучетного потребления электрической энергии истец безосновательно установил период расчета 269 дней, по дате предыдущей проверке - 04.10.2016. Полагая что в обязанность сетевой организации входит контрольное снятие показаний один раз в месяц в силу пункта 169 Основных положений, следовательно, период начисления в соответствии с пунктом 195 Основных положений не может быть более одного месяца.

Апелляционная коллегия считает правомерным отклонение судом первой инстанции приведенных выше доводов ответчика (аналогичные доводы заявлены ответчиком в апелляционной жалобе), по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 167 Основных положений N 442 приборы учета, показания которых используются при определении объемов потребления электрической энергии (далее - расчетные приборы учета), должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, быть допущенными в эксплуатацию в установленном Разделом X Основных положений порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля.

Согласно пункту 1 статьи 9 Федерального закона от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений к применению допускаются средства измерений, прошедшие поверку, а также обеспечивающие соблюдение установленных законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений обязательных требований, включая обязательные метрологические и технические требования к средствам измерений, и установленных законодательством Российской Федерации о техническом регулировании обязательных требований.

Обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене в соответствии с пунктом 145 Основных положений возлагается на собственника такого прибора учета.

В соответствии с пунктом 155 Основных положений собственник прибора учета, обязан обеспечить проведение в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодических поверок прибора учета, а если прибор учета установлен (подключен) через измерительные трансформаторы - то также и периодических поверок таких измерительных трансформаторов.

Результаты поверки прибора учета удостоверяются знаком поверки (поверительным клеймом) и (или) свидетельством о поверке.

Таким образом, доверительное клеймо (пломба гос. поверителя) является обязательной к установке, а его целостность и сохранность обязательным требованием для признания прибора учёта в качестве расчётного.

На основании пункта 167 Основных положений сетевые организации, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, проверяют соблюдение потребителями требований Основных положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения, договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям Основных положений, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета.

30.06.2017 персоналом филиала ПАО "МРСК Юга" - "Ростовэнерго" в РК "Первомайский", проведена проверка прибора учета электрической энергии, принадлежащего РК "Первомайский". При проведении проверки выявлен факт нарушения установленных на прибор учета знаков визуального контроля, что свидетельствует о вмешательстве в работу прибора учета электроэнергии.

По результатам проверки прибора учета, в присутствии энергетика РК "Первомайский" Одежного Г.В. составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии у потребителя N 161/Ю000977 от 30.06.2017, согласно которому установленный прибор учета электроэнергии типа ЦЭ6803В N 009072055003632 признан непригодным к коммерческим расчетам.

Данный акт подписан представителем потребителя без замечаний.

Судом апелляционной инстанции в судебном заседании 16.08.2018 в присутствии представителей ответчика, истца и третьего лица обозревалась спорная пломба 12328900, снятая с прибора учета ответчика, проводилось ее сравнение с представленными ПАО "МРСК Юга" новыми пломбами (3 штуки: 12137632, 12137633, 12137634), аналогичными спорной пломбе 12328900, а также пломбой 1441915, снятой у иного потребителя.

Из пояснений представителей истца и третьего лица следует, что потребителю была установлена пломба роторного типа N 12328900. Особенность данного типа знаков визуального контроля заключается в том, что в процессе установки перед продеванием лески совмещаются отверстия на прозрачном корпусе пломбы и голубой втулке пломбы (внутренняя часть пломбы). После совмещения продетая через клеммную крышку и корпус счетчика леска продевается через совмещенные отверстия пломбы и закручивается по часовой стрелке с помощью предназначенного для этого прямоугольного флажка. После закручивания флажок отламывается с целью исключения возможности вращения втулки в дальнейшем. В процессе проведения инструментальной проверки были выявлены характерные следы механического воздействия на голубую втулку с целью её вращения по часовой стрелке. Следы видны по периметру голубой втулки со стороны отломанного флажка и в разрезе белого кольца, удерживающего втулку внутри корпуса пломбы. На вновь устанавливаемой пломбе поверхности втулки и кольца гладкие, ровные и без сколов и вмятин. На снятой пломбе N 12328900 имеются следы вмятин и прокалывания поверхности, предположительно иглой, в целях совмещения отверстий для повторного продевания лески и её закручивания на голубую втулку. Таким образом, потребитель, имея возможность с помощью острого предмета сколько угодно накручивать леску на пломбу после очищения пломбы от ранее накрученной лески воздействовал на нормальную работу прибора учета, искажая объемы потребленной электрической энергии.

Определением Верховного Суда Российской Федерации N 301-ЭС17-8833 от 27.09.2017 нарушения (повреждения) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета относятся к действиям, которые являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем. При этом совершение данных действий не требует установления каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащей оплате таким потребителем.

Судом первой инстанции также правомерно отклонен довод ответчика о том, что в расчете безучетного потребления электрической энергии истец безосновательно установил период 269 дней, с даты предыдущей проверки - 04.10.2016.

Согласно пункту 172 Основных положений проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией; проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета; указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Согласно пункту 173 Основных положений проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке. Плановые проверки приборов учета осуществляются сетевой организацией на основании плана-графика проведения проверок расчетных приборов учета, разработанного сетевой организацией и согласованного с гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в порядке, указанном в пункте 174 настоящего документа. В плане-графике проведения проверок расчетных приборов учета должны быть указаны точки поставки электрической энергии, в отношении которых проводится проверка, дата и время проведения проверки с учетом режима работы объекта и форма проверки.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В соответствии с пунктом 193 Основных положений N 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

Согласно пункту 194 Основных положений N 442 расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 данного документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 указанного документа.

В обоснование возражений на доводы ответчика истцом представлен график работ по инструментальной проверке приборов учета электрической энергии потребителей юридических и приравненных к ним лиц на июнь 2017 года (т. 2, л.д. 28-29).

В ходе проверки представителем ПАО "МРСК Юга" выявлено нарушение порядка учета электроэнергии со стороны потребителя, выразившееся во вмешательство в работу прибора учета, в том числе в нарушении (повреждении) знаков визуального контроля, о чем составлен акт N 161/ю 000977 от 30.06.2017.

Акт о безучетном потреблении составлен в присутствии энергетика РК "Первомайский" Одежного Г.В.

В соответствии с пунктом 5 статьи 185 Гражданского кодекса Российской Федерации полномочие может явствовать из обстановки, в которой действует представитель.

Согласно статье 402 Гражданского кодекса Российской Федерации действия работников должника по исполнению его обязательств считаются действиями должника.

Отсутствие в акте объяснений и замечаний потребителя (ответчика) подтверждает наличие выявленного в ходе проверки нарушения. Ответчик имел возможность представить свои объяснения, замечания к акту, а также заявить возражения по фактическим обстоятельствам, однако, этим правом не воспользовался.

ПАО "МРСК Юга" на основании указанного акта произведен расчет количества и стоимости электроэнергии, безучетно потребленной ответчиком.

Расчетный объем безучетного потребления произведен в соответствии с пунктом 195 Основных положений по величине максимальной мощности энергопринимающих устройств, которая согласно приложению N 2 договора N 221 от 01.01.2008, заключенного ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" и ответчиком, составляет 60 кВт.

Пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утв. Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442, а именно объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Последняя контрольная проверка была осуществлена 04.10.2016, о чем свидетельствует акт N 161-П 238073 (т. 1, л.д. 46-47).

С момента последней проверки - 04.10.2016 период не превышает 1 год, следовательно, дата следующей планируемой проверки должна быть не позднее 04.10.2017. Фактически проверка была проведена ранее планируемого срока - 30.06.2017.

Таким образом, ссылка ответчика на необходимость производства расчета только за 7 дней не соответствует нормам действующего законодательства и имеющимся в материалах дела доказательствам.

Довод заявителя жалобы о том, что судом не дана оценка актам N 161/Ю 00977 от 30.06.2017 и N 161-П 239966 от 05.07.2017, а также о наличии в них несоответствий, отклоняется апелляционной коллегией.

Так, в акте проверки состояния схемы измерения электрической энергии N 239912 от 30.06.2017 в строке "наличие механических повреждений на корпусе прибора, наличие повреждений пломб или знаков визуального контроля" указано на наличие повреждений на пломбе 12328900 и пломбе ЦСМ, то есть повреждения на самом приборе учета. На основании данного факта составлен акт о неучтенном потреблении N 161-Ю 000977 от 30.06.2017.

В строке "наличие механических повреждений, наличие повреждений пломб или знаков визуального контроля" указываются все остальные повреждения в схеме учета электроэнергии (трансформаторы тока), кроме самого прибора учета. В данной строке указано на отсутствие таких повреждений. То есть, на проверяемом приборе учета N 009072055003632 были обнаружены повреждения знаков визуального контроля, установленных на приборе учета, а повреждений знаков визуального контроля на трансформаторах тока и других элементов учета, обнаружено не было.

Акт проверки состояния схемы измерения электрической энергии N 239966 от 05.07.2017 (т. 1, л.д. 146), на который ссылается ответчик, подтверждает только, что вновь установленный прибор учета и пломба на нем N 16100126395 в графе установлен: не имеет повреждений, а в графе с указанием на номер предыдущей пломбы за N 12328900 стоит прочерк, так как раннее был составлен акт безучетного потребления.

Апелляционная коллегия не соглашается с доводами ответчика о том, что в материалах дела отсутствует расчет безучетного потребления.

В исковом заявлении истцом приведен расчет безучетного потребления ответчика, а именно: "... Указанный период содержит 269 дней * 24 час. = 6456 часа, (часы работы 24 ч) при величине максимальной мощности энергопринимающих устройств 60 кВт объем безучетного потребления составляет: 60 кВт * 6456 часа = 387 360 кВтч*ч. Объем безучетного потребления составляет разницу между объемом, подлежащим начислению, согласно приведенного расчета и уже начисленного объема за данный период: 387360кВтч-187380 кВтч = 199980 кВт*ч...".

Кроме того, из материалов дела усматривается, что во исполнение статьи 125 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при подаче настоящего иска истцом приложен расчет суммы исковых требований и копия расчета количества безучетного потребления электроэнергии по акту N 161/Ю 000977 от 30.06.2017 (т. 1, л.д. 55).

Несостоятельным признается довод ответчика, что при произведении расчета безучетного потребления необходимо применять максимальную мощность энергопринимающих устройств равную 30 кВТ, ввиду следующего.

В случае наличия в договоре данных о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств, которая согласно приложению N 2 к договору N 221 от 01.01.2008 составляет 60 кВт. Указанный документ подписан потребителем - рыболовецким колхозом "Первомайский" и определяет максимальную разрешенную мощность только по данной точке поставки электроэнергии без учета других потребителей, подключенных к его электрическим сетям.

Кроме того, отсутствует соглашение о перераспределении максимальной мощности, что подтверждает тот факт, что максимальная разрешенная мощность осталась неизменной при подключении "сторонних" потребителей, также указанных в приложении N 2 к договору N 221 от 01.01.2008.

Данный порядок расчета безучетного потребления также установлен пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442, а именно, объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Несостоятельным также является довод апеллянта о том, что судом не дана оценка представленным доказательствам незаконного проникновения на ТП с целью уничтожения или повреждения установленного прибора учета.

Пунктом 3.4.7. договора энергоснабжения N 221 от 01.01.2008 предусмотрено, что потребитель обязан в течение суток сообщать сетевой организации, владельцу сети и ГП обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета, о нарушениях защитных и опломбированных устройств, приборов и схем учета.

Согласно пункту 3.4.8. договора потребитель обязан обеспечить сохранность оборудования и приборов учета сетевой организации и (или) владельца сети и ГП, находящихся в помещении или на территории потребителя. Незамедлительно сообщать сетевой организации и (или) владельцу сети, находящегося в помещении или на территории потребителя.

Как указывает ответчик, 19.06.2017 и 23.06.2017 зафиксирован факт незаконного проникновения путем взлома дверей на трансформаторную подстанцию, где находятся приборы учёта, в результате чего было произведено вмешательство в работу прибора учета.

Из пояснений представителей истца и третьего лица, данных в судебном заседании суда первой инстанции 27.02.2018, следует, что 27.02.2017 между ПАО "МРСК Юга" и ИП Сычёвым В.Ю. заключен договор N 61-1-17-00300045. 19.06.2017 и 23.06.2017 на оборудовании подстанции специалистами ПАО "МРСК Юга" осуществлено технологическое подключение к электрическим сетям нежилых помещений ИП Сысоева В.Ю., однако действия сетевой организации по технологическому подключению к электрическим сетям иного абонента не влечет нарушение знаков визуального контроля на приборе учета абонента.

Ответчиком в материалы дела представлена копия постановления об отказе в возбуждении уголовного дела от 26.02.2018 (КУСП ОМВД России по Неклиновскому району N 1172 от 16.02.2018), согласно которого факт нарушения знаков визуального контроля-повреждения пломбы энергоснабжающей организации со стороны неустановленных лиц сотрудниками правоохранительных органов не зафиксирован., тем же постановлением отказано в возбуждении уголовного дела в связи с отсутствием события преступления.

Факт нарушения знаков визуального контроля-повреждения пломбы энергоснабжающей организации со стороны неустановленных лиц опровергается самим же ответчиком, выраженным в бездействии по информированию истца, с целью исполнения действующего законодательства и заключенного договора энергоснабжения.

Таким образом, ответчиком в материалы дела не представлено надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, не приведено конкретных доводов в обоснование своих возражений.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции обоснованно признал доказанным факт безучетного потребления ответчиком электрической энергии и удовлетворил требования истца о взыскании задолженности в заявленном размере - 1200268 руб.

Истцом заявлены требования о взыскании пени за период с период с 19.12.2017 по 31.12.2017 в размере 8701,94 руб. (с учетом уточнений).

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пенями) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Согласно абзацу 8 пункта 2 статьи 37 Закона об электроэнергетике, потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику, обязаны уплатить ему пени в размере 1/130 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Поверив расчет истца и признав его верным, суд первой инстанции удовлетворил требования в данной части в заявленном размере.

Кроме того, с ответчика в пользу истца, в соответствии с абзацем 8 пункта 2 статьи 37 Федерального закона N 35 "Об электроэнергетике" взыскана пеня от не выплаченной в срок суммы задолженности 1200268 руб. за каждый день просрочки, начиная с 01.01.2018 по день фактической оплаты задолженности.

В пункте 65 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 77 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" разъяснено, что по смыслу статьи 330 ГК РФ, истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ).

В части взыскания пени апелляционная жалоба каких-либо доводов не содержит.

Выводы суда соответствуют обстоятельствам дела. Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов решения суда и не содержат указаний на новые имеющие значение для дела обстоятельства, не исследованные судом первой инстанции, в связи с чем оснований для отмены решения суда по доводам апелляционной жалобы не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом первой инстанции при рассмотрении дела не допущено.

Расходы по уплате государственной пошлины в размере 3000 руб., по правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, подлежат отнесению на заявителя жалобы.

Поскольку при подаче апелляционной жалобы заявителю была предоставлена отсрочка уплаты государственной пошлины, то по смыслу пункта 16 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2014 N 46 "О применении законодательства о государственной пошлине при рассмотрении дел в арбитражных судах" с рыболовецкого колхоза "Первомайский" в доход федерального бюджета подлежит взысканию государственная пошлина по апелляционной жалобе в сумме 3000 руб.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 30.05.2018 по делу N А53-909/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с рыболовецкого колхоза "Первомайский" (ИНН 6123006613, ОГРН 1026101343267) в доход федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в размере 3000 руб.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

Е.А. Маштакова

Судьи

Н.В. Нарышкина Б.Т. Чотчаев