Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 февраля 2018 г. N 09АП-66587/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 23 мая 2018 г. N Ф05-6397/18 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

06 февраля 2018 г.

Дело N А40-120867/17

Резолютивная часть постановления объявлена 30 января 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 февраля 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.Р. Валиева,

судей Н.И. Левченко, Д.Н. Садиковой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Е.В. Федотовой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

ПАО "Михайловский ГОК", ОАО "РЖД"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 20 октября 2017 года

по делу N А40-120867/17, принятое судьёй Иканиным Д.В.,

по иску ПАО "Михайловский ГОК"

к ОАО "РЖД"

об урегулировании разногласии

при участии в судебном заседании:

от истца: Калюкина М.Ю. (по доверенности от 08.12.2017)

от ответчика: Кабанов М.В. (по доверенности от 13.09.2017)

УСТАНОВИЛ

ПАО "Михайловский ГОК" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к ОАО "РЖД" об урегулировании разногласий при заключении договора N 8 -9/79 на эксплуатацию путей необщего пользования ПАО "Михайловский ГОК" по станции Курбакинская по && 5,9,11, 13, 14, 15, 17, 19, 20 изложив их в редакции истца.

Решением суда от 20 октября 2017 года иск удовлетворен частично.

Урегулированы разногласия, возникшие при заключении договора между ПАО "Михайловский ГОК" и ОАО "РЖД" при заключении договора N 8-9/79 на эксплуатацию путей необщего пользования ПАО "Михайловский ГОК" по станции Курбакинская.

Параграф 9 изложен в следующей редакции:

"С железнодорожного пути необщего пользования "Владельца" вагоны возвращают "Перевозчику" по уведомлению. Возвращаемые с железнодорожного пути необщего пользования вагоны доставляются локомотивом "Владельца" на железнодорожные выставочные пути станции Курбакинская N N 3,4,5,6,7,7а, 8,9."

Параграф 11 изложен в следующей редакции:

"О готовности вагонов к уборке (сдаче) на выставочные пути станции Курбакинская Владелец передает ответственному работнику Перевозчика уведомление по телефону N 9 -0403, с последующим письменным подтверждением по форме (ГУ-26-ВЦ). Письменное уведомление составляется в двух экземплярах. В уведомлении указывается время предъявления (время готовности вагонов на выставочный путь станции Курбакинская), заверенное подписью представителя Владельца. Эти же дата и время указываются в памятке приемосдатчика в графе N 7 "Уведомление о завершении грузовой операции/возврата на выставочный путь. Факт приема уведомления подтверждается подписью ответственного представителя Перевозчика на экземпляре Владельца".

Параграф 14 изложен в следующей редакции:

"Неоплачиваемое технологическое время, связанное с подготовкой вагонов под погрузку, с учетом маневровой работы по их подаче на пути подготовки составляет -1.0 час на каждый убранный вагон".

Параграф 15 изложен в следующей редакции:

"Неоплачиваемое технологическое время, связанное с подачей вагонов к местам погрузки, выгрузки грузов и уборкой вагонов с этих мест локомотивам Владельца составляет 2,24 часа на каждый убранный вагон".

Параграф 17 изложен в следующей редакции:

"Контрагенты, которым подаются вагоны на условиях настоящего договора: АО "Железногорский кирпичный завод".

Параграф 20 изложен в следующей редакции:

"Сборы, плата и штрафы вносятся установленным порядком, согласно ведомостям подачи и уборки вагонов, актам общей формы и накопительным ведомостям на подсобный расчетный счет ОАО "РЖД"по месту нахождения Московского ТЦФТО, в соответствии с условиями Договора на организацию расчетов от 30.12.2013 г. N 1026/ТЦФТО-С-13-Э, код ЕЛС 1000180694 0625.

Индексация сборов и платы производится на основании постановления Федеральной антимонопольной службы РФ (основание статья 8 Федерального закона от 10 января 2003 г. N 17-ФЗ "О железнодорожном транспорте в Российской Федерации"),решений Правления ОАО "РЖД" Списание всех причитающихся железной дороге сборов и платы производится с лицевого счета "Владельца" в счет имеющейся предоплаты за перевозку грузов.

Сборы, платы и штрафы, в отношении которых предусмотрено государственное регулирование размера и порядка их оплаты, утверждаются компетентными органами Российской Федерации Постановлением Правительства РФ от 4 сентября 2015 г. N 941 упразднена Федеральная служба по тарифам и утверждены Правила принятия Федеральной антимонопольной службой решений об определении (установлении) цен (тарифов) и (или) их предельных уровней в сфере деятельности субъектов естественных монополий и иных регулируемых организаций".

В случае издания компетентными органами Российской Федерации нормативных правовых и иных актов, изменяющих условия эксплуатации и обслуживании железнодорожных путей необщего пользования, условии начисления сборов, плат, штрафов, порядок их оплаты и др. в настоящий Договор вносятся соответствующие изменения.

При изменении размера платы, установленной настоящим пунктом, перерасчет, причитающийся "Перевозчику" суммы, производится агентом МТЦФТО, без заключения дополнительного соглашения к договору, с уведомлением "Владельца", грузоотправителя и грузополучателя.

Новые условия применяются с момента вступления в силу соответствующих актов.

В случае отмены государственного регулирования сборов, плат, штрафов, предусмотренных настоящим Договором, стороны обязуются в течение 30 (тридцати) дней с момента наступления данного события согласовать, размер ставок соответствующих сборов, плат, штрафов путем подписания дополнительного соглашения к настоящему Договору."

С ОАО "РЖД" в пользу ПАО "Михайловский ГОК" взыскана государственная пошлина в сумме 3 000 рублей. В остальной части иска отказано.

С решением не согласились обе стороны, по делу поданы две апелляционные жалобы.

Истец просит решение Арбитражного суда г. Москвы от 20.10.2017 г. изменить в части редакции параграфов 9 и 19 договора, которые принять в редакции истца, а именно:

- параграф 9 "С железнодорожного пути необщего пользования Владельца вагоны возвращаются по уведомлению. Возвращаемые с железнодорожного пути необщего пользования вагоны доставляются локомотивом "Владельца" на железнодорожные выставочные пути N N 3,4,5,6,7,7а,8,9 станции Курбакинская порядком, установленным Инструкцией о порядке обслуживания и организации движения на железнодорожном пути необщего пользования.

Прием вагонов с железнодорожного пути необщего пользования Владельца на выставочные пути (включая приемосдаточные операции) осуществляется Перевозчиком не позднее чем через 2 часа 53 минуты с момента получения от владельца уведомления о завершении грузовой операции и готовности вагонов к передаче на выставочные пути.

В случае нарушения Перевозчиком указанного срока приема вагонов, Владелец оформляет в двух экземплярах акт общей формы ГУ-23, а данное время простоя вагонов принимается к учету по ответственности Перевозчика.

При нарушении "Перевозчиком" данных условий, Перевозчик уплачивает Владельцу штраф в размере, установленном статьей 100 Федерального закона "Устав железнодорожного транспорта РФ".

Уборка погруженных вагонов с железнодорожных выставочных путей осуществляется Перевозчиком не позднее чем через 1 час 41 минуту с момента передачи вагонов на выставочных путях. Отправительские маршруты с железнодорожного пути необщего пользования выводятся на выставочные пути станции Курбакинская отдельными составами, установленной планом формирования поездов весовой нормы и длины, сформированные в соответствии с требованиями ПТЭ. При наличии у перевозчика возможности допускается осуществление уборки части погруженной или выгруженной одновременно поданной партии вагонов согласно оформленным перевозочным документам".

- параграф 19 " Исключить".

Ответчик указывает на нарушение судом ст.173 АПК РФ, поскольку суд проигнорировал параграфы 5; 13; 19, которые, согласно мотивировочной части, были приняты в редакции ответчика.

Кроме того, ответчик просит принять параграфы 9; 11; 13 в редакции ОАО "Российские железные дороги".

Заслушав доводы и возражения представителей сторон, исследовав и оценив в совокупности все доказательства по делу, судебная коллегия находит решение суда от 20 октября 2017 года подлежащим изменению.

Как усматривается из материалов судебного дела, согласно ст. 173 АПК РФ по спору, возникшему при заключении или изменении договора, в резолютивной части решения указывается вывод арбитражного суда по каждому спорному условию договора, а по спору о понуждении заключить договор указываются условия, на которых стороны обязаны заключить договор.

Суд в мотивировочной части решения описал обстоятельства по каждому спорному параграфу, при этом в резолютивной части решения сделал выводы по только по параграфам 9, 11, 14, 15,17, 20, проигнорировав параграфы 5,13,19 которые согласно мотивировочной части приняты в редакции ОАО "РЖД".

С учетом того, что принятие параграфов 5; 13 договора в редакции ОАО "Российские железные дороги" ПАО "Михайловский ГОК" в апелляционной жалобе не оспаривается, судебная коллегия приходит к выводу, что параграфы 5; 13 договора следует изложить в редакции ОАО "Российские железные дороги".

В отношении параграфа 19 истец считает, что данный параграф должен быть исключен, так как пути общего пользования не являются предметом спорного договора.

Судебная коллегия не может согласиться с указанным выводом истца в виду следующего.

Согласно ч.11 ст.39 Федеральный закон от 10.01.2003 Ш8-ФЗ (ред. от06.04.2015) "Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации"(далее УЖТ РФ) за нахождение на железнодорожных путях общего пользования, в том числе в местах общего пользования, порожних грузовых вагонов или вагонов с грузом, контейнеров либо иного железнодорожного подвижного состава независимо от их принадлежности по причинам, не зависящим от владельца инфраструктуры, перевозчик вносит владельцу инфраструктуры плату за предоставление железнодорожных путей общею пользования для нахождения на них железнодорожного подвижного состава (далее - плата за предоставление железнодорожных путей в перевозочном процессе) в течение всего времени задержки вагонов в пути следования (в том числе на промежуточных железнодорожных станциях из-за неприема железнодорожной станцией назначения), если такая задержка привела к нарушению сроков доставки, определенных на железнодорожной станции отправления (далее - расчетный срок доставки) в соответствии с правилами исчисления сроков доставки грузов, порожних грузовых вагонов железнодорожным транс портом.

В ч.12 ст.39 УЖТ РФ указано, что если в указанных в части одиннадцатой статьи 39 УЖТ РФ случаях вагоны находились на железнодорожных путях общего пользования, в том числе в местах общего пользования, по причинам, зависящим от грузоотправителей (отправителей), грузополучателей (получателей), владельцев железнодорожных путей необщего пользования, указанные лица вносят перевозчику плату за нахождение на железнодорожных путях общего пользования железнодорожного подвижного состава, которая включает в себя плату за предоставление железнодорожных путей в перевозочном процессе и другие затраты и расходы перевозчика, связанные с таким нахождением. Если перевозчик является одновременно владельцем инфраструктуры, плата за нахождение на железнодорожных путях общего пользования железнодорожного подвижного состава вносится грузоотправителем (отправителем), грузополучателем (получателем), владельцем железнодорожных путей необщего пользования непосредственно владельцу инфраструктуры как перевозчику.

В силу ч.17 ст.39 УЖТ РФ размеры платы за предоставление железнодорожных путей в перевозочном процессе, платы за нахождение на железнодорожных путях общего пользования железнодорожного подвижного состава (с учетом затрат и расходов перевозчика, связанных с таким нахождением), платы за предоставление железнодорожных путей вне перевозочного процесса определяются в тарифном руководстве.

Поскольку в данном пункте рассматриваются исключительно причины, не зависящие от ОАО "Российские железные дороги", установление платы за нахождение вагонов на путях общего пользования соответствует положениям ст.39 УЖТ РФ, в связи с чем жалоба истца по параграфу 19 удовлетворению не подлежит.

В отношении параграфа 9 судебная коллегия соглашается с доводом истца о принятии параграфа 9 в редакции ПАО "Михйловский ГОК" в силу следующего.

Пунктом 3.7 Правил эксплуатации и обслуживания железнодорожных путей необщего пользования N 26, которым установлено, что "сроки на уборку вагонов с мест погрузки, выгрузки и железнодорожных выставочных путей необщего пользования устанавливаются на основании технологии работы станции примыкания и железнодорожного пути необщего пользования предусматриваются в договорах на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования или на подачу уборку вагонов".

Таким образом, установление в договоре сроков совершения операций прямо предусмотрено действующим законодательством.

Тогда как редакция ответчика, принятая судом первой инстанции в нарушение п. 3.7 Правил, каких-либо сроков не устанавливает.

Также судебная коллегия соглашается с доводами ОАО "Российские железные дороги" в отношении параграфа 11 в силу следующего.

Параграф 11 был утвержден в редакции без нормативного обоснования.

Согласно пункту 3.2. Правил и типовой форме договора, сдача и прием вагонов при обслуживании локомотивом владельца железнодорожного пути необщего пользования производится на выставочных железнодорожных путях.

Порядок оформления памяток приемосдатчика на подачу и уборку вагонов установлены указанием МПС РФ от 27.03.2000 г. N Д-720у "Об утверждении форм памяток на подачу и уборку вагонов для организации автоматизированного контроля наличия вагонов на подъездных путях и расчета платы за пользование вагонами" (далее - указание МПС РФ Д-720у).

В соответствии с пунктом 3.7. указания МПС РФ Д-720у при передаче вагонов на выставочный путь, локомотивам, не принадлежащим железной дороге в графе "Время выполнения операции" "уведомление о завершении грузовой операции/возврат на выставочный путь" указывается время окончания приемосдаточных операций (но не позднее чем через 30 мин с момента предъявления вагонов).

ОАО "РЖД" может отвечать по обязательствам с момента возврата вагона на выставочный путь станции, которое указывается в памятке приемосдатчика.

Момент "завершения грузовой операции" указывается лишь тогда, когда перевозчик обязан забрать своим локомотивом вагон с мест погрузки(выгрузки).

При этом спорный параграф 11 в редакции, предлагаемой истцом, противоречит пунктам 4.1 и 4.3 Правил эксплуатации и обслуживания железнодорожных путей необщего пользования,, где момент передачи вагонов зависит от того, факта чьим локомотивом осуществляется работа.

Пункт 4.1: "Время нахождения вагонов под погрузкой, выгрузкой при обслуживании железнодорожного пути необщего пользования локомотивом, принадлежащим перевозчику, исчисляется с момента фактической подачи вагонов к месту погрузки или выгрузки грузов на основании памятки приемосдатчика до момента получения перевозчиком от владельцев, пользователей или контрагентов железнодорожного пути необщего пользования уведомления о готовности вагонов к уборке на основании книги регистрации уведомлений и памятки приемосдатчика.

Пункт 4.3.: " Время нахождения вагонов на железнодорожных путях необщего пользования, обслуживаемых локомотивом владельца или пользователя этих путей, исчисляется с момента передачи вагонов на железнодорожных выставочных путях на основании памятки приемосдатчика до момента их возвращения на железнодорожные выставочные пути и сдачи их перевозчику на основании книги регистрации уведомлений и памятки приемосдатчика."

Поскольку путь необщего пользования согласно условий договора обслуживается локомотивом ПАО "Михайловский ГОК" и данный факт им не оспаривается, следовательно предложенная ПАО "Михайловский ГОК" редакция противоречит пункту 4.3 Правил, поскольку время завершения грузовой операции указывается в памятке приемосдатчика только при обслуживании пути необщего пользования локомотивом перевозчика.

В связи с чем, в памятке приемосдатчика указывается данном случае указывается время возврата вагона на выставочный путь, а не время завершения грузовой операции.

Таким образом, параграф 11 необоснованно утвержден в редакции истца, как прямо противоречащей п.4.3 Правил эксплуатации и обслуживания железнодорожных путей необщего пользования.

Поскольку апелляционные жалобы обеих сторон удовлетворены частично, расходы сторон по оплате госпошлины за рассмотрение апелляционных жалоб относятся на лиц, их понесших.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 2 статьи 269 пунктом 4 части 1 статьи 270,Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда города Москвы от 20 октября 2017 года по делу N А40-120867/17 изменить.

Апелляционные жалобы ПАО "Михайловский ГОК" и ОАО "РЖД" удовлетворить частично.

Изложить параграф N 5 в следующей редакции: "Подача вагонов на выставочные пути станции Михайловский Рудник производится по уведомлению, передаваемому по телефону, в порядке, установленном Уставом и Правилами перевозок грузов."

Изложить параграф N 9 в следующей редакции: "С железнодорожного пути необщего пользования Владельца вагоны возвращаются по уведомлению. Возвращаемые с железнодорожного пути необщего пользования вагоны доставляются локомотивом "Владельца" на железнодорожные выставочные пути NN 3,4,5,6,7,7а,8,9 станции Курбакинская порядком, установленным Инструкцией о порядке обслуживания и организации движения на железнодорожном пути необщего пользования.

Прием вагонов с железнодорожного пути необщего пользования Владельца на выставочные пути (включая приемосдаточные операции) осуществляется Перевозчиком не позднее чем через 2 часа 53 минуты с момента получения от владельца уведомления о завершении грузовой операции и готовности вагонов к передаче на выставочные пути.

В случае нарушения Перевозчиком указанного срока приема вагонов, Владелец оформляет в двух экземплярах акт общей формы ГУ-23, а данное время простоя вагонов принимается к учету по ответственности Перевозчика.

При нарушении "Перевозчиком" данных условий, Перевозчик уплачивает Владельцу штраф в размере, установленном статьей 100 Федерального закона "Устав железнодорожного транспорта РФ".

Уборка погруженных вагонов с железнодорожных выставочных путей осуществляется Перевозчиком не позднее чем через 1 час 41 минуту с момента передачи вагонов на выставочных путях. Отправительские маршруты с железнодорожного пути необщего пользования выводятся на выставочные пути станции Курбакинская отдельными составами, установленной планом формирования поездов весовой нормы и длины, сформированные в соответствии с требованиями ПТЭ. При наличии у перевозчика возможности допускается осуществление уборки части погруженной или выгруженной одновременно поданной партии вагонов согласно оформленным перевозочным документам".

Изложить параграф N 11 в следующей редакции: "О готовности вагонов к сдаче на выставочные пути станции Михайловский Рудник "Владелец" передает ответственному работнику "Перевозчика" уведомление по телефонам N N 9-01-03,9-02-55, с последующим письменным подтверждением по форме ГУ-26-ВЦ. Письменное уведомление составляется в двух экземплярах, один экземпляр с отметкой "Перевозчика" остается у "Владельца".

Изложить параграф N 13 в следующей редакции: "На железнодорожном пути необщего пользования устанавливается технологический срок оборота вагона: 7,5 часа."

Изложить параграф N 19 в следующей редакции: "в плату за нахождение на железнодорожных путях общего пользования груженых и порожних вагонов, иного железнодорожного подвижного состава, контейнеров (далее - вагоны, контейнеры), которая включает в себя плату за предоставление железнодорожных путей общего пользования в перевозочном процессе для нахождения на них железнодорожного подвижного состава, по причинам, зависящим от "Владельца", грузополучателей, грузоотправителей и другие затраты и расходы "Перевозчика", связанные с таким нахождением в случаях, предусмотренных статьей 39 Федерального закона от 10 января 2003 г. N 18-ФЗ "Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации". Размер указанной платы определяется Тарифным руководством, утвержденным приказом ФСТ России от 29.04.2015 г. N 127-т/1.

При этом оформляется акт общей формы (ГУ-23, ГУ-23ВЦ) с указанием причины задержки, не зависящей от перевозчика, и отражением в акте времени нахождения подвижного состава, не принадлежащего перевозчику, на инфраструктуре ОАО "РЖД".

Размер платы, установленный настоящим пунктом, может быть изменен с учетом индексации цен на услуги, оказываемые ОАО "РЖД". В случае изменения компетентными органами РФ ставок Тарифного руководства, перерасчет причитающейся "Перевозчику" суммы производится агентом МТЦФТО, без заключения дополнительного соглашения к договору, с уведомлением "Владельца".

В части изложения параграфов N N 14, 15, 17, 20 и взыскания с ПАО "Михайловский ГОК" в пользу ОАО "РЖД" 3 000 руб. - в возмещение расходов по оплате госпошлины за рассмотрение иска решение Арбитражного суда города Москвы от 20 октября 2017 года по делу N А40-120867/17 оставит без изменения.

Постановление вступаете законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

В.Р. Валиев

Судьи

Д.Н. Садикова Н.И. Левченко