Постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 8 февраля 2018 г. N 21АП-56/18

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Центрального округа от 16 мая 2018 г. N Ф10-1276/18 настоящее постановление оставлено без изменения

08 февраля 2018 г.

Дело N А83-11166/2017

Резолютивная часть постановления оглашена: 05.02.2017.

Постановление в полном объеме изготовлено: 08.02.2017.

Двадцать первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гонтаря В. И.,

судей Котляровой Е. Л.,

Калашниковой К.Г.

при ведении протокола секретарем Дьяченко М. С.

при участии представителей лиц, участвующих в деле:

от Акционерного общества "Коммерческий центр-2" - Полетаева Анна Ивановна, доверенность от 02.10.2017 N б/н, личность удостоверена паспортом гражданина Российской Федерации;

от Общества с ограниченной ответственностью "Мастер Квин" - Акимов Николай Михайлович, директор на основании выписки из ЕГРЮЛ, личность удостоверена паспортом гражданина Российской Федерации.

от Жуковой Татьяны Михайловны - Квасников Марк Олегович, доверенность от 03.10.2017 N 82 АА0993112, личность удостоверена паспортом гражданина Российской Федерации;

Жукова Татьяна Михайловна, личность удостоверена паспортом гражданина Российской Федерации.

рассмотрев апелляционную жалобу Акционерного общества "Коммерческий центр-2" на решение Арбитражного суда Республики Крым от 22 ноября 2017 года по делу N А83-11166/2017 (судья Белоус М.А.)

по иску Жуковой Татьяны Михайловны, Кисиленко Виктора Николаевича

к ответчикам:

Акционерному обществу "Коммерческий центр - 2"

Обществу с ограниченной ответственностью "Мастер Квин"

при участии третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора на стороне ответчика - Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Симферополю

о признании недействительным решения Общества с ограниченной ответственностью "Мастер Квин"

установил:

Жукова Татьяна Михайловна, Кисиленко Виктор Николаевич обратились в Арбитражный суд Республики Крым с исковым заявлением к Акционерному обществу "Коммерческий центр-2", в котором просили суд признать недействительными:

- решение общего собрания участников ООО "Мастер Квин" от 28.04.2017;

- решения, принятые Акимовым Н.М. в должности директора ООО "Мастер Квин";

- запись от 30.05.2017, государственный регистрационный номер 2179102199494 о внесении изменений в сведения о юридическом лице ООО "Мастер Квин", содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанных с внесением изменений в учредительные документы.

Истцы ходатайством от 16.08.2017 уточнили требования, уменьшив их, просили признать недействительным решение Общего собрания участников ООО "Мастер Квин" от 28.04.2017 (требования, содержащиеся в пунктах 2 и 3 искового заявления исключить).

Решением Арбитражного суда Республики Крым от 22.11.2017 исковые требования Жуковой Татьяны Михайловны, Кисиленко Виктора Николаевича к ООО "Мастер Квин" удовлетворены. Решение N 1 единственного участника ООО "Мастер Квин" от 28 апреля 2017 признаны недействительным. В удовлетворении исковых требований к Акционерному обществу "Коммерческий центр-2" - отказано. Судом первой инстанции взыскано с ООО "Мастер Квин" в пользу Кисиленко Виктора Николаевича расходы по уплате государственной пошлины в размере 6000 руб.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Акционерное общество "Коммерческий центр-2" обратилось в Двадцать первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Республики Крым от 22.11.2017 в части удовлетворения иска отменить, принять новое судебное решение об отказе в удовлетворении иска в полном объеме.

Определением от 22.01.2018 апелляционная жалоба принята к производству Двадцать первого арбитражного апелляционного суда.

В судебном заседании представитель Акционерного общества "Коммерческий центр-2" поддержал доводы апелляционной жалобы, настаивал на ее удовлетворении.

Представитель Жуковой Татьяны Михайловны против удовлетворения апелляционной жалобы возражал по основаниям, указанным в отзыве, просил обжалуемое решение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, в связи с чем суд на основании ст. ст. 121, 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (Далее - АПК РФ) считает возможным рассмотрение жалобы в отсутствие лиц, надлежащим образом извещенных о дате судебного заседания.

Информация о принятии апелляционной жалобы и назначении судебного заседания своевременно размещена судом в информационно-коммуникационной сети "Интернет".

Исследовав материалы дела, заслушав лиц, участвующих в деле, изучив и оценив доводы апелляционной жалобы, руководствуясь положениями статей 268, 271 АПК РФ, судебная коллегия апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения доводов жалобы и отмены судебного акта в обжалуемой части, при этом исходит из следующего.

Как следует из материалов дела, Общество с ограниченной ответственностью "Мастер Квин" создано путем объединения имущественных и денежных вкладов его участников - Кисиленко Виктора Николаевича, Жуковой Татьяны Михайловны и закрытого акционерного общества "Коммерческий центр-2", которыми был подписан учредительный договор от 16.10.2003, зарегистрированный исполнительным комитетом Железнодорожного районного Совета города Симферополя, регистрационный N 04055570ю0031033 в Реестре субъектов предпринимательской деятельности от 30.10.2003.

Следовательно ООО "Мастер Квин" зарегистрировано в качестве юридического лица в соответствии с законодательством Украины 30.10.2003, Обществу присвоен идентификационный код 32703445.

Устав ООО "Мастер Квин" в первоначальной редакции зарегистрирован исполнительным комитетом Железнодорожного районного Совета города Симферополя, регистрационный N 04055570ю0031033 в Реестре субъектов предпринимательской деятельности от 30.10.2003.

Устав ООО "Мастер Квин", в редакции, утвержденный Решением собрания Участников N 2 от 08.04.2004, зарегистрирован исполнительным комитетом Железнодорожного районного Совета города Симферополя, регистрационный N 04055570ю0031033 в Реестре субъектов предпринимательской деятельности от 30.10.2003 с изменениями от 14.04.2004 регистрационный номер 0405570ю0031033.

До изменения личного закона юридического лица размер уставного капитала ООО "Мастер Квин" в соответствии с его учредительными документами составлял 392000,00 украинских гривен, доли участников были распределены следующим образом: доли участников Жуковой Т.М. и Кисиленко В.Н. составляли по 25%, доля АО "Коммерческий центр-2" - 50% уставного капитала Общества.

В соответствии с протоколом общего собрания участников ООО "Мастер Квин" N 1 от 30.01.2015 г. участниками Жуковой Т.М., Кисиленко В.Н. и АО "Коммерческий центр-2" было принято решение:

- о приведении учредительных документов ООО "Мастер Квин" в соответствие с законодательством Российской Федерации;

- об утверждении коэффициента конвертации и размера уставного капитала в рублях;

- об утверждении размера долей участников;

- об утверждении устава в новой редакции.

Участники утвердили в качестве коэффициента конвертации курс гривны к рублю в размере - 1 гривна равняется 4,31745 рублям, в соответствии с законодательством Российской Федерации, принятый по официальному курсу украинской гривны, установленному Центральным банком Российской Федерации на день принятия общим собранием решения о приведении устава в соответствие с законодательством Российской Федерации, а именно на 30 января 2015 года - 43,175 рублей за 10 украинских гривен.

Таким образом, размер уставного капитала, утвержденный участниками общества при приведении учредительных документов ООО "Мастер Квин" в соответствие с законодательством Российской Федерации и внесении сведений об Обществе в ЕГРЮЛ, составил 1692440,40 руб.

Размер доли каждого участника в рублях составил:

- Кисиленко Виктор Николаевич - доля в уставном капитале 25%, номинальная стоимость доли 423 110,10 руб.;

- Жукова Татьяна Михайловна - доля в уставном капитале 25%, номинальная стоимость доли 423 110,10 руб.;

- Акционерное общество "Коммерческий центр-2" - доля в уставном капитале 50%,

номинальная стоимость доли 846 220,20 руб.

02.03.2015 в Единый государственный реестр юридических лиц были внесены сведения об ООО "Мастер Квин" (ОГРН 1159102075879) как о юридическом лице, зарегистрированном на территории Республики Крым или территории города федерального значения Севастополя на день принятия в Российскую Федерацию Республики Крым и образования в составе Российской Федерации новых субъектов - Республики Крым и города федерального значения Севастополя.

Как усматривается из материалов дела, ООО "Мастер Квин" поставлено на налоговый учет Инспекцией ФНС по г. Симферополю 02.03.2015, присвоены ИНН/КПП 9102176345/910201001.

Директором ООО "Мастер Квин" Жуковой Т.М. (единоличный исполнительный орган) в соответствии с требованиями ст. 36 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" путем направления участникам общества письменных уведомлений, содержащих перечень вопросов, включенных в повестку дня, было созвано общее собрание участников, проведение которого было назначено на 25.04.2017 на 14 час 00 мин.

В повестку дня помимо процедурных вопросов и вопросов, связанных с дальнейшей финансово-хозяйственной деятельностью Общества, по требованию участника АО "Коммерческий центр-2" были включены вопросы N 21-24, а именно:

- рассмотрение аудиторского отчета о деятельности ООО "Мастер Квин" за период с мая 2014 г. по 2016 г., проведенного ООО "АФ "Аудит-Сервис" (вопрос N 21);

- документальное подтверждение внесения взносов в уставный капитал ООО "Мастер Квин" участниками Жуковой Т.М. и Кисиленко В.Н. по 98000,00 (девяносто восемь тысяч) гривен каждый на момент его формирования согласно протоколу общего собрания участников ООО "Мастер Квин" (вопрос N 22);

- об увольнении с занимаемой должности директора ООО Мастер Квин" Жуковой Т.М. (вопрос N 23);

- об исключении из состава участников ООО "Мастер Квин" Жуковой Т.М. и Кисиленко В.Н. (вопрос N 24).

Созванное директором ООО "Мастер Квин" очередное общее собрание его участников 25.04.2017 не состоялось по причине отказа от регистрации одного из прибывших участников (АО "Коммерческий центр-2") и отсутствия кворума.

Вдальнейшем ответчик АО "Коммерческий центр-2" оформил решение единственного участника ООО "Мастер Квин" N 1 от 28.04.2017, которым, в частности, исключил участников Жукову Т.М. и Кисиленко В.Н. из состава участников, уволил директора Жукову Т.М. и назначил директором Общества Акимова Н.М., являющегося одновременно генеральным директором АО "Коммерческий центр-2".

Оспаривание данного решения участниками Жуковой Т.М. и Кисиленко В.Н., которые не принимали участие в голосовании является предметом данного спора.

Коллегия судей соглашается с судом первой инстанции, считает, что исковые требования Жуковой Т.М. и Кисиленко В.Н. к ООО "Мастер Квин" подлежат удовлетворению, а в иске к АО "Коммерческий центр-2" надлежит отказать, поскольку является ненадлежащим ответчиком в силу п. 118 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.15 г. N 25 " О применении положений раздела 1 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", в связи со следующим.

В соответствии с п. 1 ст. 30 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" высшим органом общества является общее собрание участников общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным.

Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.

Согласно пункту 1 ст. 181.2 Гражданского кодекса Российской Федерации (Далее - ГК РФ) - решение собрания считается принятым, если за него проголосовало большинство участников собрания и при этом в собрании участвовало не менее пятидесяти процентов от общего числа участников соответствующего гражданско-правового сообщества.

Специальной нормой - пунктом 8 ст. 37 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" установлено, что решения по вопросам, указанным в подпункте 2 пункта 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, а также по иным вопросам, определенным уставом общества, принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества. Решения по вопросам, указанным в подпункте 11 пункта 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, принимаются всеми участниками общества единогласно. Остальные решения принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.

В соответствии с ч. 2 ст. 37 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" перед открытием общего собрания участников общества проводится регистрация прибывших участников общества. Незарегистрировавшийся участник общества (представитель участника общества) не вправе принимать участие в голосовании.

Из представленной видеозаписи о ходе проведения общего собрания участников от 25.04.2017 установлено, что общее собрание участников ООО "Мастер Квин", созванное директором Общества Жуковой Т.М., фактически не состоялось по той причине, что участник ООО "Мастер Квин" - АО "Коммерческий центр-2", владеющий 50% голосов, от имени которого действовал генеральный директор Акимов Н.М., отказался регистрироваться в качестве участника и покинул место проведения собрания, мотивируя свои действия тем, что ему до начала проведения собрания участниками Жуковой Т.М. и Кисиленко В.Н. не были представлены доказательства оплаты ими своих долей в уставном капитале Общества.

Вместе с тем, как правильно установлено судом первой инстанции, одним из вопросов, которые планировалось обсуждать на общем собрании, включенным в повестку дня по инициативе участника АО "Коммерческий центр-2", являлся вопрос N 22 о документальном подтверждении оплаты участниками Жуковой Т.М. и Кисиленко В.Н. их долей в уставном капитале ООО "Мастер Квин". Однако, ввиду отсутствия кворума, собрание не состоялось, следовательно, вопросы повестки дня, в том числе вопрос оплаты долей участниками Жуковой Т.М. и Кисиленко В.Н., на общем собрании общества не рассматривались, решения по ним не принимались.

Учитывая данные обстоятельства, апелляционным судом установлено, что общее собрание участников, созванное директором ООО "Мастер Квин" (единоличным исполнительным органом) на 25.04.2017, не состоялось ввиду отсутствия кворума по причине отказа участника АО "Коммерческий центр-2" от регистрации и дальнейшего участия в работе общего собрания.

Участники ООО "Мастер Квин" Жукова Т.М. и Кисиленко В.Н., не согласившись с указанным решением от 28.04.2017, обратились в суд с требованиями к АО "Коммерческий центр-2" и ООО "Мастер Квин" о признании его недействительным, мотивируя свои требованиями грубыми нарушениями порядка процедуры созыва и проведения общего собрания участников, а также принятием решения по вопросам, которые не входят в компетенцию общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью.

В соответствии со ст. 39 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" в обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно. При этом положения статей 34, 35, 36, 37, 38 и 43 настоящего Федерального закона не применяются, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания участников общества.

Судами установлено, что АО "Коммерческий центр-2" не является единственным участником ООО "Мастер Квин", следовательно оснований для применения приведенных положений 39 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" в данном случае не имеется.

Доводы ответчика АО "Коммерческий центр-2" о переходе права собственности на доли участников Жуковой Т.М. и Кисиленко В.Н. в уставном капитале Общества к ООО "Мастер Квин" в связи с неоплатой истцами их долей в уставном капитале Общества, апелляционный суд также считает несостоятельными по следующим основаниям.

Материалами дела установлено, что решением общего собрания участников от 30.01.2017 протокол N 1 участниками Общества - АО "Коммерческий центр-2", Кисиленко В.Н. И Жуковой Т.М. был единогласно утвержден Устав ООО "Мастер Квин" в новой редакции.

В пункте 6.4. Устава ООО "Мастер Квин" в новой редакции, зарегистрированного Инспекцией ФНС по г. Симферополю 02.03.2015, прямо указано, что уставный капитал ООО "Мастер Квин" оплачен всеми его участниками полностью.

Также, судом первой инстанции правомерно отклонен довод ответчика АО "Коммерческий центр-2" о том, что аудиторский отчет ООО "Аудиторская фирма "Аудит-Сервис" от 09.03.2017, подтверждает факт неоплаты участниками Кисиленко В.Н. и Жуковой Т.М. их долей в уставном капитале.

Из содержания указанного отчета следует, что аудитором указанные обстоятельства не проверялись и вывод по ним не делался, так как аудитом был охвачен период деятельности Общества с 01.05.2014 по 10.08.2016. Так аудиторская организация указывает, что проверить внесение денежных средств на расчетный счет в уплату доли в уставном капитале от Кисиленко В.Н. и Жуковой Т.М. по представленным документам не представилось возможным, так как период аудиторской проверки с 01.05.2014, а взносы в уставный капитал формировались в 2004.

Кроме того, в данном аудиторском отчете ООО "Аудиторская фирма "Аудит-Сервис" от 09.03.2017 указано, что размер уставного капитала, отраженный в сводном учетном регистре "Главная книга" за 2015, соответствует размеру, зафиксированному в Уставе ООО "Мастер Квин", и составляет 1 692 440,40 руб. По данным баланса на 31.12.2013 уставный капитал отражен в строке 300 "Уставный капитал" в размере 392 000,00 гривен, что соответствует сведениям, содержащимся в Уставе ООО "Мастер Квин".

В аудиторском отчете ООО "Аудиторская фирма "Аудит-Сервис" от 25.10.2017, представленном ООО "Мастер Квин", сделан вывод, что уставный капитал ООО "Мастер Квин" сформирован и оплачен в размере 1 692 440,40 руб.

Апелляционный суд соглашается с доводами истцов и ответчика ООО "Мастер Квин", который признал исковые требования, о том, что участники Общества Жукова Т.М. и Кисиленко В.Н. в течение длительного времени после завершения срока на оплату долей в уставном капитале продолжали осуществлять права участников общества и при этом у АО "Коммерческий центр-2" не возникало сомнений в отношении их статуса, тогда как в соответствии с пунктом 6 ст. 24 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, должен быть извещен о состоявшемся переходе к обществу доли или части доли в уставном капитале общества не позднее чем в течение месяца со дня перехода к обществу доли или части доли путем направления заявления о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц и документа, подтверждающего основания перехода к обществу доли или части доли.

Согласно пункта 7 ст. 23 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" установлено, что доля или часть доли участника переходит к обществу с даты:

1) получения обществом требования участника общества о ее приобретении;

2) получения обществом заявления участника общества о выходе из общества, если право на выход из общества участника предусмотрено уставом общества;

3) истечения срока оплаты доли в уставном капитале общества или предоставления компенсации, предусмотренной пунктом 3 статьи 15 настоящего Федерального закона;

4) вступления в законную силу решения суда об исключении участника общества из общества либо решения суда о передаче доли или части доли обществу в соответствии с пунктом 18 статьи 21 настоящего Федерального закона;

5) получения от любого участника общества отказа от дачи согласия на переход доли или части доли в уставном капитале общества к наследникам граждан или правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, или на передачу таких доли или части доли учредителям (участникам) ликвидированного юридического лица - участника общества, собственнику имущества ликвидированного учреждения, государственного или муниципального унитарного предприятия - участника общества либо лицу, которое приобрело долю или часть доли в уставном капитале общества на публичных торгах;

6) оплаты обществом действительной стоимости доли или части доли, принадлежащих участнику общества, по требованию его кредиторов.

Доказательств, подтверждающих наличие хоть одно из указанных оснований перехода долей участников Жуковой Т.М. и Кисиленко В.Н. к ООО "Мастер Квин" ответчиками суду не представлено.

Кроме того, после изучения представленных документов, в том числе оригиналов банковских выписок, платежных поручений, квитанций, бухгалтерских балансов за 2004-2009, аудиторского отчета от 25.10.2017 ООО "Аудиторская фирма "Аудит-Сервис", коллегия судей сделан вывод о том, что уставной капитал ООО "Мастер Квин" сформирован и оплачен всеми его участниками полностью в сумме 1 692 440,40 руб.

Вместе с тем, представленный суду баланс ООО "Мастери Квин" за 2012, 2013, 2014 не подтверждают факт не внесение денежных средств на расчетный счет в уплату доли в уставном капитале общества от Кисиленко В.Н. и Жуковой Т.М.

Учитывая изложенное, апелляционный суд, пришел к выводу о том, что участниками ООО "Мастер Квин" Жуковой Т.М. и Кисиленко В.Н. оплачены доли в уставном капитале Общества, в связи с чем, исключение данных участников является незаконным.

В соответствии со ст. 33 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" определена компетенция общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью. Пункт 1 ст. 33 названного Закона указывает, что компетенция общего собрания участников общества определяется уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом.

В соответствии с оспариваемым решением единственного участника Общества N 1 от 28.04.2017 АО "Коммерческий центр-2" определило свой статус как единственного участника Общества. Кроме того, согласно пункту 24 спорного решения участники Жукова Т.М. и Кисиленко В.Н., истцы по делу, были исключены из состава участников Общества.

Согласно ст. 10 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" предусмотрено, что участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

Следовательно, закон определяет исключительно судебный порядок исключения участника общества из общества и не относит этот вопрос к компетенции общего собрания участников.

Вывод суда первой иснтанции о полной оплате участниками их долей в уставном капитале Общества также подтверждается данными баланса ООО "Мастер Квин" за 2005 год, а именно: по строке 300 баланса "Уставный капитал" размер уставного капитала составляет 392,0 тыс. гривен., по строке 360 баланса "Неоплаченный капитал" по состоянию на 01.01.2005 отражена сумма 220,7 тыс. гривен., а по состоянию на 01.01.2006 по строке 360 баланса "Неоплаченный капитал" 0,00 тыс. гривен.

Вдальнейшем в балансах ООО "Мастер Квин" за последующие годы до принятия Республики Крым в состав Российской Федерации по строке 360 баланса "Неоплаченный капитал" указан в размере 0,00 тыс. гривен., что прямо свидетельствует о формировании (оплате) участниками уставного капитала в сумме 392000,00 гривен., то есть, в полном размере, установленном учредительными документами общества.

Согласно ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Вместе с тем, участником АО "Коммерческий центр-2" не представлено доказательств, которые бы подтверждали наличие фактических и юридических оснований для перехода долей в уставном капитале от его участников Кисиленко В.Н. и Жуковой Т.М. к ООО "Мастер Квин", а также сам факт перехода долей указанных участников к ООО "Мастер Квин".

Таким образом, поскольку участники Кисиленко В.Н. и Жукова Т.М. являлись участниками ООО "Мастер Квин", имея в совокупности 50% голосов на общем собрании, АО "Коммерческий центр-2" являясь одним из трех участников Общества, не имел права руководствоваться положениями статьи 39 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" и принимать какие-либо решения как участник ООО "Мастер Квин" единолично.

В соответствии с пунктами 1 и 2 ст. 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", в частности, предусмотрено, что орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества. В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня.

В связи с изложенным, при принятии АО "Коммерческий центр-2" спорного решения N 1 от 28.04.2017 была нарушена процедура созыва общего собрания участников, предусмотренная нормами ст. 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" так как остальные участники Общества Жукова Т.М. и Кисиленко В.Н. не уведомлялись Акционерным обществом "Коммерческий центр-2" о проведении собрания. Также была нарушена процедура проведения общего собрания, определенная в ст. 37 названного Закона, поскольку Жукова Т.М. и Кисиленко В.Н., являвшиеся участниками Общества, были лишены права обсуждать и голосовать при принятии решений по вопросам повестки дня.

Согласно п. 1 ст. 181.3 ГК РФ решение собрания недействительно по основаниям, установленным настоящим Кодексом или иными законами, в силу признания его таковым судом (оспоримое решение) или независимо от такого признания (ничтожное решение).

Недействительное решение собрания оспоримо, если из закона не следует, что решение ничтожно.

Согласно п. 1 ст. 181.4 ГК РФ решение собрания может быть признано судом недействительным при нарушении требований закона, в том числе в случае, если допущено существенное нарушение порядка созыва, подготовки и проведения собрания, влияющее на волеизъявление участников собрания.

Статья 181.5 ГК РФ предусматривает, что, если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно:1) принято по вопросу, не включенному в повестку дня, за исключением случая, если в собрании приняли участие все участники соответствующего гражданско-правового сообщества;2) принято при отсутствии необходимого кворума;3) принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания;4) противоречит основам правопорядка или нравственности.

Всоответствии с п. 106 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25.06.2015 N 25 предусмотрено, что согласно пункту 1 статьи 181.4 ГК РФ решение собрания недействительно по основаниям, установленным ГК РФ или иными законами, в силу признания его таковым судом (оспоримое решение) либо независимо от такого признания (ничтожное решение). Допускается возможность предъявления самостоятельных исков о признании недействительным ничтожного решения собрания; споры по таким требованиям подлежат разрешению судом в общем порядке по заявлению любого лица, имеющего охраняемый законом интерес в таком признании.

Принимая во внимание право лица, имеющего охраняемый законом интерес в признании недействительным в судебном порядке ничтожного решения собрания гражданско-правового сообщества, апелляционный суд соглашается с судом первой инстанции, который при оценке правоотношений сторон считает возможным применить положения ст. 181.5 ГК РФ, указав, что спорное решение, принятое и изложенное в форме решения единственного участника N 1 от 28.04.2017, является ничтожным, поскольку принято при отсутствии необходимого кворума, с нарушениями установленного законом порядка созыва и проведения общего собрания, а также принято по вопросам, не относящимся к компетенции общего собрания.

Принимая во внимание, что фактические обстоятельства, имеющие существенное значение для разрешения спора по существу, установлены судом на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, им дана надлежащая правовая оценка, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения оспариваемого судебного акта.

При таких обстоятельствах у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для удовлетворения апелляционной жалобы.

Расходы по оплате государственной пошлины в соответствии со ст. 110 АПК РФ возлагаются на заявителя.

Руководствуясь статьями 268-271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцать первый арбитражный апелляционный суд

постановил:

1. Решение Арбитражного суда Республики Крым от 22 ноября 2017 года по делу N А83-11166/2017 оставить без изменений.

2. Апелляционную жалобу Акционерного общества "Коммерческий центр-2" на решение Арбитражного суда Республики Крым от 22 ноября 2017 года по делу N А83-11166/2017 оставить без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок со дня его принятия в порядке, установленном статьей 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

В. И. Гонтарь

Судьи

Е. Л. Котлярова К. Г. Калашникова