Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 9 февраля 2018 г. N 15АП-90/18

город Ростов-на-Дону

09 февраля 2018 г.

дело N А01-1868/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 02 февраля 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 09 февраля 2018 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Сурмаляна Г.А.,

судей Соловьевой М.В., Смотровой Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Струкачевой Н.П.,

при участии в судебном заседании:

от истца: представитель не явился, о судебном заседании извещен надлежащим образом,

от ответчика: представитель по доверенности от 30.01.2018 Кривецкий М.Ю.,

от третьего лица: представитель по доверенности от 15.12.2017 Бегеретова Ф.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества "Кубаньэнерго" на решение Арбитражного суда Республики Адыгея от 22.11.2017 по делу N А01-1868/2017 по иску публичного акционерного общества "ТНС энерго Кубань" в лице Адыгейского филиала,

ответчик: индивидуальный предприниматель Петров Алексей Александрович,

третье лицо: публичное акционерное общество "Кубаньэнерго",

принятое в составе судьи Кочуры Ф.В.,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "ТНС энерго Кубань" (далее - истец,) в лице Адыгейского филиала (далее - истец, общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Адыгея с иском к индивидуальному предпринимателю Петрову Алексею Александровичу (далее - ответчик, предприниматель) о взыскании задолженности в размере 543218 рублей 89 копеек.

Определением Арбитражного суда Республики Адыгея от 11.08.2017 к участию в деле, в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено публичное акционерное общество "Кубаньэнерго" в лице филиала - Адыгейские электрические сети (далее - третье лицо).

Решением суда от 22.11.2017 исковые требования удовлетворены частично, с предпринимателя взыскана задолженность за безучетное потребление электрической энергии в сумме 38902 рубля 20 копеек. Кроме того, с предпринимателя взыскана в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 992 рубля 86 копеек. С публичного акционерного общества "ТНС Энерго Кубань" в лице Адыгейского филиала в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в сумме 12 871 рубль 14 копеек. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Публичное акционерное общество "Кубаньэнерно" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что такой исходной даты расчета периода безучетного потребления электроэнергии как "дата последнего контрольного съема показаний" Основными положениями не предусмотрено. Податель жалобы указывает, что в мероприятия по съему показаний прибора учета не входит проверка целостности пломб и исправности прибора учета. Кроме того, податель жалобы полагает, что объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета.

В отзыве на апелляционную жалобу публичное акционерное общество "ТНС энерго Кубань" просит решение суда первой инстанции отменить, вынести по делу новый судебный акт, поддерживая апелляционную жалобу.

Предприниматель в отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Истец, надлежащим образом извещенный о времени и месте рассмотрения дела, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечил.

Дело рассмотрено в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель третьего лица в судебном заседании пояснил доводы апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции отменить, требования апелляционной жалобы удовлетворить. Уточнил, что решение им обжаловано лишь в части отказа в удовлетворении требований.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, в удовлетворении требований апелляционной жалобы отказать.

Как разъяснено в пункте 25 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", при применении части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации необходимо иметь в виду следующее: если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.

Вместе с тем следует принимать во внимание, что при наличии в пояснениях к жалобе либо в возражениях на нее доводов, касающихся обжалования судебного акта в иной части, чем та, которая указана в апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции осуществляет проверку судебного акта в пределах, определяемых апелляционной жалобой и доводами, содержащимися в пояснениях и возражениях на жалобу.

При этом суд апелляционной инстанции оценивает данные доводы наряду с доводами, приведенными в апелляционной жалобе ранее, соблюдая процессуальные гарантии лиц, участвующих в деле, для чего предоставляет лицам, участвующим в деле, необходимое время для подготовки возражений на новые доводы, а при наличии ходатайства вправе объявить перерыв или отложить рассмотрение апелляционной жалобы на требуемое время.

Учитывая, что лица, участвующие в деле не возражали против проверки законности обжалуемого решения суда лишь в обжалуемой части, стороны в части удовлетворенных требований решение суда первой инстанции не оспаривают, то данное решение пересматривается судом апелляционной инстанции в обжалуемой части.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, публичное акционерное общество "ТНС энерго Кубань" (ранее - открытое акционерное общество "Кубаньэнергосбыт") (гарантирующий поставщик) и предприниматель заключили договор N 420513 энергоснабжения (далее - договор).

Предметом договора является продажа ГП электроэнергии (мощности) и оплата ее потребителем на условиях и в количестве, определенных договором (пункт 2.1. договора).

Пунктом 4.5 договора установлено, что при не предоставлении показаний расчетных приборов учета, отсутствии расчетного прибора учета, временном выходе из эксплуатации расчетного прибора учета, нарушения целостности пломб - количество поданной ГП электрической энергии (мощности) в точке поставки определяется расчетным способом.

Согласно акту от 21.09.2016 N 0689599 прибор учета Меркурий 230 АМ-02, имеющий заводской номер N 24464743 допущен расчету.

Публичное акционерное общество "Кубаньэнерго" 09.06.2017 при осмотре точки поставки по договору выявил факт безучетного потребления электрической энергии предпринимателем, что подтверждается составленным актом N 16010577. Расчетный прибор учета Меркурий с заводским номером N 24464743 был снят для доставки на вскрытие и проверку, о чем в акте сделана соответствующая запись.

Согласно акту от 09.06.2017 N 16010577 установлено, что потребителем допущено безучетное потребление электроэнергии путем срыва, нарушения (повреждения) пломб и (или) знаков визуального контроля поверителя и исполнителя.

Поскольку последняя проверка прибора учета проводилась 21.09.2016, истцом был произведен расчет объема безучетного потребления электрической энергии за период с 21.09.2016 по 09.06.2017.

Истцом на основании указанного расчета выставлен ответчику счет на оплату в размере 543218 рублей 89 копеек.

Истец в адрес ответчика направлял досудебную претензию (исх. N 228 от 20.07.2017) о добровольном погашении имеющейся задолженности, указанная претензия получена ответчиком 24.06.2017, данное обстоятельство подтверждается представленным в материалы дела уведомлением о вручении.

Оставление претензии без удовлетворения послужило основанием для обращения в суд с исковым заявлением.

Удовлетворяя исковые требования в части, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В соответствии с положениями статьи 2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации задачами судопроизводства в арбитражных судах являются: защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность, а также прав и законных интересов Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, органов государственной власти Российской Федерации, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц в указанной сфере; обеспечение доступности правосудия в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности; справедливое публичное судебное разбирательство в установленный законом срок независимым и беспристрастным судом; укрепление законности и предупреждение правонарушений в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности; формирование уважительного отношения к закону и суду; содействие становлению и развитию партнерских деловых отношений, формированию обычаев и этики делового оборота.

В соответствии со статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

В соответствии со статьей 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Пунктом 1 статьи 314 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что обязательство, предусматривающее период времени исполнения, должно исполняться в любой момент в пределах такого периода.

В силу части 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно части 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 1 статьи 547 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения сторона, нарушившая обязательство, обязана возместить причиненный этим реальный ущерб.

Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии) определен порядок и условия определения объема бездоговорного потребления электроэнергии.

В соответствии с пунктом 167 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли- продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно пунктам 192, 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Согласно пункту 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

В соответствии с пунктом 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации N 6 от 13.01.2003 обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии Потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

Пунктом 3.3.17 договора также установлено, что потребитель обязан незамедлительно сообщать сетевой организации обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета, о нарушениях защитных и опломбированных устройств.

В пункте 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии закреплено понятие безучетного потребления, которое представляет собой потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Таким образом, предприниматель, в нарушение норм гражданского законодательства и условий договора не исполнил обязанность по извещению сетевой организации о нарушении целостности пломбы государственного поверителя.

Нарушение (повреждение) пломб на приборе учета является достаточным основанием для квалификации объема электроэнергии, полученной потребителем, допустившим такое нарушение, в качестве безучетного, поскольку при вскрытии пломб идет вмешательство в работу прибора учета и недостоверность отражаемых им данных об объеме потребления предполагается.

Аналогичная позиция изложена в постановлении Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 12.02.2016 по делу N А32-236/2015.

В соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к названному документу. При этом в отношении потребителя, при осуществлении расчетов за электрическую энергию с которым используется ставка за мощность, помимо объема безучетного потребления электрической энергии также определяется величина мощности, приобретаемой по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), и величина мощности, оплачиваемой в части услуг по передаче электрической энергии, исходя из почасовых объемов потребления электрической энергии, определяемых в соответствии с подпунктом "б" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу. Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии. Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности).

В силу пункта 4.5 договора при нарушении целостности пломб - количество поданной ГП электрической энергии (мощности) в точке поставки определяется расчетным способом, утвержденным законодательством Российской Федерации.

Между тем как установлено судом первой инстанции произведенный истцом расчет объема и суммы долга за безучетное потребление электрической энергии является некорректным ввиду следующего.

В соответствии с подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям функционирования розничных рынков электрической энергии, объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки, МВтч, определяется по формуле: W=P(макс) х T, где: P(макс) максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, T - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности).

Сетевой организацией, оказывающей услуги по передаче электрической энергии по электрическим сетям до потребителя является ПАО "Кубаньэнерго".

Согласно Приложению N 1 к договору, разрешенная мощность в точке поставки N 1 составляет 15 кВт.

Между тем, в материалах дела имеются табуляграммы контрольных снятий показаний с прибора учета 25.05.2017 с участием представителя потребителя, в котором отсутствуют сведения о нарушении пломбы поверителя и произведен съем показаний с прибора учета электрической энергии.

В соответствии с пунктом 169 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии проверка правильности снятия показания расчетных приборов учета (далее - контрольное снятие показаний) осуществляется не чаще 1 раза в месяц сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства потребителей (объекты по производству электрической энергии (мощности) производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках), в отношении которых установлены указанные расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Согласно пункту 171 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии результаты контрольного снятия показаний сетевая организация оформляет актом контрольного снятия показаний, который подписывается сетевой организацией, а гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и потребителем (производителем электрической энергии (мощности) на розничном рынке) - в случае их присутствия. При отказе потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) от подписания акта в нем указывается причина такого отказа. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, участвовавших в проведении контрольного снятия показаний.

Согласно заключению о проверке электросчетчика N 182 от 10.02.2016 на приборе учета нарушена пломба госповерителя, гарантийная пломба и голограмма. Следовательно, при контрольном снятии показаний прибора учета 21.12.2015 штатный работник энергоснабжающей организации при наличии нарушения пломбы (определяемое при визуальном осмотре прибора учета) определил бы безучетное потребление электроэнергии в точке поставки.

Ввиду чего суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что на момент контрольного снятия показаний прибора учета 25.05.2017 нарушений пломбы и соответственно безучетного потребления не было.

С учетом изложенного, расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) публичным акционерным обществом "ТНС энерго Кубань" следует производить со дня, следующего за датой снятия контрольных показаний, а именно с 26.05.2017.

Судом первой инстанции установлено, что по адресу точки поставки ст.Дондуковская, ул. Привокзальная, 2 "б", находится цех по переработке молока.

Поскольку потребление электроэнергии осуществляется и в ночное время (холодильное оборудование, охрана территории), при расчете объема электроэнергии принимается во внимание период работы электроустановки 24 часа в сутки.

Таким образом, как верно указал суд первой инстанции, расчет должен производиться следующим образом:

15 х 24 часа /сут. = 360 часов, где 15 - количество дней (с 26.05.2017 по 09.06.2017), 360 х 15 = 5 400 кВт/ч, (объем электрической энергии), где 15 кВт - разрешенная мощность в точке поставки N 1.

Цена на электроэнергию за июнь 2017 года составила 6,1051800 рублей без НДС, согласно составляющим предельных уровней нерегулируемых цен и расчету стоимости э/э по часам потребления за июнь 2017 года по 1 ценовой категории.

Таким образом, стоимость электрической энергии составляет:

5 400 кВт х 6,1051800 = 32 967 рублей 97 копеек 32 967,97 х 0,18 = 5 934 рублей 23 копейки (размер НДС), 32 967,97 + 5 934,23 = 38 902 рубля 20 копеек.

С учетом изложенного, стоимость безучетно потребленной электрической энергии за период с 26.05.2017 по 09.06.2017 составляет 38 902 рубля 20 копеек.

Таким образом оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Сходная правовая позиция изложена в постановлении Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 27.02.2017 по делу N А53-26416/2015.

Довод жалобы о том, что во время контрольного снятия показаний инспектор мог не заметить нарушенную пломбу не имеет правового значения и само по себе не доказывает, что на тот момент также на приборе учета пломба была нарушена, в составленном должностным лицом акте не зафиксированы сведения о нарушении пломбы. В свою очередь, возможность использования показаний расчетных приборов учета, полученных в ходе контрольного снятия показаний прямо предусмотрено абзацем 4 пункта 171 основных положений N 442.

Таким образом, правовых оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и отмене решения суда в обжалуемой части суд апелляционной инстанции не усматривает.

Судебные расходы распределены судом первой инстанции по правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пропорционально размеру удовлетворенных требований.

Доводы апелляционной жалобы, сводящиеся к иной, чем у суда первой инстанции трактовке тех же обстоятельств дела и норм права, не опровергают правомерность и обоснованность выводов суда первой инстанции, не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Нарушения и неправильного применения норм процессуального права, влекущих отмену судебного акта в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

Таким образом, решение суда первой инстанции в обжалуемой части является законным и обоснованным, доводов, которые не были предметом исследования в суде первой инстанции, не приведено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Адыгея от 22.11.2017 по делу N А01-1868/2017 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его вступления в законную силу, через Арбитражный суд Республики Адыгея.

Председательствующий

Г.А. Сурмалян

Судьи

Н.Н. Смотрова М.В. Соловьева