Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 февраля 2018 г. N 09АП-1454/18

г. Москва

20 февраля 2018 г.

Дело N А40-124093/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 13 февраля 2018 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 февраля 2018 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Е.Б. Расторгуева

судей О.Г. Головкиной, Д.В. Пирожкова,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Момот И.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Ремонтно-строительное предприятие" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 22.11.2017 г. по делу N А40-124093/2016, принятое судьей Аксеновой Е.А.

по иску ОАО "Ремонтно-строительное предприятие" (ОГРН 1105074005332, юр.адрес: 142133, Московская обл., Подольский р-н, п. Кузнечики, ул. Октябрьский Мост, д. 8А) к ООО "УК Шишкин Лес" (ОГРН 1125074002899, юр.адрес: 142150, г. Москва, Краснопахорское поселение, с. Красная Пахра, д. 24) о взыскании денежных средств в возмещение убытка

при участии в судебном заседании:

от истца: Морозов А.Ю. (по доверенности от 28.12.2017)

от ответчика: Санинский В.А. (по доверенности от 13.06.2017)

УСТАНОВИЛ:

Иск заявлен о взыскании в возмещение убытка 1 860 105 руб. 60 коп.

Решением суда от 21 сентября 2016 г. в иске отказано.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 01 декабря 2016 г. решение суда отменено, иск - удовлетворен.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 15 мая 2017 г. решение суда и постановление суда отменены, дело направлено на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

Суд кассационной инстанции указал, что суд апелляционной инстанции, удовлетворяя требование о взыскании убытков, не указал, какие виновные действия (бездействие) повлекли возникновение у истца убытков в спорном периоде. Судом первой инстанции не рассмотрен спор в соответствии с предметом иска.

При повторном рассмотрении дела решением суда от 22 ноября 2017 года в иске отказано.

Истец не согласился с решением суда и подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда ввиду его незаконности и необоснованности, иск - удовлетворить.

В обоснование апелляционной жалобы ссылается на то, что потери в сетях возникли ввиду потребления электроэнергии на общедомовые нужды граждан в многоквартирном жилом доме и оплачены истцом гарантирующему поставщику. Поскольку ответчик является исполнителем коммунальных услуг для граждан, он является ответственным за возмещение убытков лицом. Вина ответчика заключается в нарушении сроков согласования с сетевой организацией документов о технологическом присоединении и неправомерном бездействии по заключению договора энергоснабжения. Фактическое потребление электроэнергии в спорный период подтверждено гарантирующим поставщиком.

Ответчик отзыв на апелляционную жалобу не представил, в судебном заседании представитель возражал против доводов жалобы, просил ее оставить без удовлетворения, а решение суда без изменения, указывая на то, что доводы истца не могут служить основанием для отмены решения суда.

Третье лицо отзыв на апелляционную жалобу не представило.

Рассмотрев дело в отсутствие извещенного надлежащим образом о судебном разбирательстве третьего лица в порядке статей 123, 156, 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей сторон, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению решения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что ОАО "Ремонтно-строительное предприятие" (далее ОАО "РСП", истец) является электросетевой компанией, зарегистрированной в Реестре энергоснабжающих организаций Московской области, и обеспечивающей электроэнергией территории Подольского округа, Чеховского и Домодедовского районов Московской области, а также территории Новой Москвы.

ПАО "Мосэнергосбыт" (заказчик) ввиду отсутствия собственных сетей по передаче электрической энергии, до потребителей, заключило договор с электросетевой организацией ОАО "РСП" (исполнитель) оказания услуг по передаче электрической энергии N 17-3900 от 30.08.2007 г., согласно которому возмездное оказание услуг Исполнителем (ОАО "РСП") Заказчику (ОАО "Мосэнергосбыт") путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через принадлежащие Исполнителю (ОАО "РСП") электрических сетей от точки приема до точки поставки электроэнергии (до потребителя). Исполнитель (ОАО "РСП") обязуется оплачивать фактические потери Заказчику (ОАО "Мосэнергосбыт") в том числе и возникшие не по его вине (воровство, отсутствие договора и др. (т.1 л.д.86).

Приложением N 3 к договору N 17-3900 от 30.08.2007 определен перечень точек поставки и средств учета электроэнергии, непосредственно присоединенных к сетям ОАО "РСП", в котором, в том числе указан адрес: пос. Курилово, улица Лесная, многоквартирный дом (далее - МКД) N2.

Согласно договору N 39-Кур.Л.-2 от 01.10.2013 г. между Администрацией поселения Щаповское и ООО "УК Шишкин Лес" МКД, расположенный по адресу: г.Москва, поселение Щаповское, п.Курилово, ул.Лесная, д.2 передан в управление ответчику (т.1 л.д.61).

Указанный МКД присоединен к сетям истца через ТП-2, принадлежащую на праве собственности ОАО "РСП" (свидетельство о праве собственности т.1 л.д.85), в связи с чем между предприятием и компанией 14.11.2013 подписан акт разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности N 2184 (т.1 л.д.78).

14.01.2014 между ПАО "Мосэнергосбыт" и ответчиком заключен договор энергоснабжения с исполнителем коммунальных услуг N 83958890, в соответствии с которым поставщик обязался подавать электрическую энергию в многоквартирные жилые дома, находящиеся в управлении компании. Спорный МКД включен в число объектов энергоснабжения 03.03.2014 путем подписания дополнительного соглашения к договору N 83958890 (т.2 л.д.63, 65).

Как сообщило ПАО "Мосэнергосбыт" на обращение истца (т.1 л.д.73), договорные отношения оформлены с ответчиком с учетом начальных показаний прибора учета по состоянию на 20.02.2014 г.; до 03.03.2014 г. расчеты за потребленную электроэнергию на общедомовые нужды не производились.

Исходя из изложенного, истец считает, что ответчик потреблял и не оплачивал электроэнергию в период с 01.10.2013 г. по 20.02.2014 г., в то время как истец в рамках заключенного с ПАО "Мосэнергосбыт" договора N 17-3900 оплачивал фактические потери электроэнергии, возникшие в результате потребления электроэнергии ответчиком.

Однако судебная коллегия не может в настоящее время согласиться с указанной правовой позицией истца по следующим основаниям.

Так, в соответствии со ст. 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимаемые арбитражным судом решение и постановление должны быть законными, обоснованными и мотивированными. Из ст. 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации вытекает, что в мотивировочной части решения должны быть указаны фактические и иные обстоятельства дела, установленные арбитражным судом, а также доказательства, на которых были основаны выводы суда об обстоятельствах дела, и доводы в пользу принятого решения, в том числе мотивы, по которым суд отверг те или иные доказательства, принял или отклонил приведенные в обоснование своих требований и возражений доводы лиц, участвующих в деле, включая законы и иные нормативные правовые акты, которыми руководствовался суд при принятии решения, и мотивы, по которым суд не применил законы и иные нормативные правовые акты, на которые ссылались лица, участвующие в деле. В ст. 15 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. При этом под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). Из п. п. 50, 51, 52 "Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг", утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861, вытекает, что размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации. При этом сетевые организации обязаны оплачивать стоимость электрической энергии в объеме фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства. Причем стоимость электрической энергии в объеме фактических потерь электрической энергии, возникших на объектах электросетевого хозяйства, входящих в единую национальную (общероссийскую) электрическую сеть и принадлежащих собственникам или иным законным владельцам, которые ограничены в соответствии с Федеральным законом "Об электроэнергетике" в осуществлении своих прав в части права заключения договоров об оказании услуг по передаче электрической энергии с использованием указанных объектов, оплачивается той организацией, которая в соответствии с договором о порядке использования таких объектов обязана приобретать электрическую энергию (мощность) для компенсации возникающих в них фактических потерь электрической энергии. При этом потребители услуг, за исключением производителей электрической энергии, обязаны оплачивать в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери, возникающие при передаче электрической энергии по сети сетевой организацией, с которой соответствующими лицами заключен договор. Причем потребители услуг, опосредованно присоединенные через энергетические установки производителей электрической энергии, оплачивают в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери только на объемы электрической энергии, не обеспеченные выработкой соответствующей электрической станцией. Кроме того, потребители услуг оплачивают потери электрической энергии сверх норматива в случае, если будет доказано, что потери возникли по вине этих потребителей услуг. В п. 128, 129 "Основных положений", утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 года за N 442, установлено, что фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенному в порядке и на условиях, указанных в разделе III настоящего документа. При этом на территориях субъектов Российской Федерации, объединенных в ценовые или неценовые зоны оптового рынка, сетевые организации, к объектам электросетевого хозяйства которых непосредственно присоединены квалифицированные генерирующие объекты, а также сетевые организации, в отношении которых в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) на соответствующий период регулирования определены наибольшие величины годового технологического расхода (потерь) электрической энергии среди всех сетевых организаций, объекты электросетевого хозяйства которых расположены в той же зоне деятельности гарантирующего поставщика, в которой расположены такие генерирующие объекты, в первую очередь приобретают электрическую энергию (мощность) в целях компенсации потерь в объектах электросетевого хозяйства, расположенных в зоне деятельности такого гарантирующего поставщика, у производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках, произведенной на квалифицированных генерирующих объектах, расположенных в той же зоне деятельности, на основании договоров купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенных с такими производителями в порядке и на условиях, указанных в пункте 65(1) настоящего документа. В случае оборудования сетевой организацией всех своих объектов электросетевого хозяйства, указанных в настоящем абзаце, приборами учета, позволяющими измерять почасовые объемы электрической энергии, потребленной всеми энергопринимающими устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства данной сетевой организации, принятой в объекты электросетевого хозяйства данной сетевой организации, а также отпущенной из объектов электросетевого хозяйства такой сетевой организации в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций, такая сетевая организация вправе для целей компенсации потерь электрической энергии приобретать электрическую энергию (мощность) по договору, предусмотренному абзацем четвертым пункта 64 настоящего документа, в соответствии с требованиями пункта 65 настоящего документа у иных производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках, функционирующих на территориях субъектов Российской Федерации, объединенных в ценовые зоны оптового рынка. При этом такой договор заключается сетевой организацией с указанным производителем в отношении всех объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, расположенных в границах зоны деятельности гарантирующего поставщика, в которых также расположены точки поставки производителей электрической энергии (мощности), в которых в соответствии с указанным договором исполняются обязательства по поставке электрической энергии (мощности) таким производителем. Причем фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, приобретаемые сетевой организацией в соответствии с настоящим пунктом у гарантирующего поставщика, подлежат уменьшению на объемы электрической энергии (мощности), приобретаемой сетевой организацией в целях компенсации потерь электрической энергии у производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках. Кроме того, потери электрической энергии, возникающие в принадлежащих иным владельцам объектов электросетевого хозяйства объектах электросетевого хозяйства, приравниваются к потреблению электрической энергии и оплачиваются иными владельцами в рамках заключенных ими договоров, обеспечивающих продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, с учетом оплаты стоимости услуг по передаче электрической энергии. При этом определение объема потребления электрической энергии объектами электросетевого хозяйства иных владельцев осуществляется в порядке, установленном пунктами 185 - 189 настоящего документа, а в случае непредставления показаний, двукратного недопуска для целей проведения проверки или отсутствия приборов учета на границе таких объектов электросетевого хозяйства, если обязанность по их установке должны были выполнить иные владельцы объектов электросетевого хозяйства, определение объемов потребления электрической энергии осуществляется в соответствии с пунктом 183 настоящего документа. Из пп. 10 ч. 1 ст. 4 Жилищного кодекса Российской Федерации усматривается, что жилищное законодательство регулирует отношения по поводу предоставления коммунальных услуг.

Принимая во внимание вышеизложенное, а также учитывая конкретные обстоятельства по делу, судебная коллегия находит, что названные выше нормы права соблюдены истцом не в полном объеме.

Истец не обратил своего внимания на тот факт, что взыскание убытков при бездоговорном потреблении электроэнергии с ответчика, являющегося управляющей компанией, не предусмотрено действующим законодательством.

Истцом не были учтены содержащиеся в п. п. 128 - 130 "Основных положений", утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 года за N 442 и п. 57 "Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг", утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861, положения, из которых вытекает, что именно на сетевую организацию, каковой является ОАО "РСП", возложена обязанность по оплате потерь, возникающих в сети при передаче электрической энергии, при этом возложение названной обязанности по такой оплате на потребителя услуг в силу указанных норм права не предусмотрено.

Указанные выводы суда согласуются с правовой позицией суда кассационной инстанции по аналогичному спору между теми же сторонами (Постановления Арбитражного суда Московского округа от 18.09.2017 по делу N А40-146984/2016, от 26.10.2017 по делу N А40-205208/2016).

Таким образом, суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении иска.

Судебные расходы между сторонами распределяются в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в связи с чем госпошлина относится на истца.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266-269 и 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 22 ноября 2017 г. по делу N А40-124093/2016 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Б. Расторгуев

Судьи

О.Г. Головкина Д.В. Пирожков