Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 1 марта 2018 г. N 18АП-293/18

г. Челябинск

01 марта 2018 г.

Дело N А47-7045/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 21 февраля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 01 марта 2018 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Матвеевой С.В.,

судей Бабкиной С.А., Сотниковой О.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Трапезниковой Е.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Земляницына Михаила Анатольевича на определение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 11.12.2017 по делу N А07-7045/2015 (судья Ананьева Н.А.).

Решением Арбитражного суда Оренбургской области от 22.12.2015 (резолютивная часть от 15.12.2015) ликвидируемый должник открытое акционерное общество "Живая вода" (далее - ОАО "Живая вода, должник) признан банкротом, открыта процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим должника утвержден Хасанов Руслан Радикович (далее - конкурсный управляющий Хасанов Р.Р.), член Некоммерческого партнерства "Московская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих".

Определением суда от 23.03.2016 арбитражный управляющий Хасанов Р.Р. освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего.

Определением суда от 01.04.2016 конкурсным управляющим ОАО "Живая вода" утвержден Гайдамаченко Георгий Аркадьевич (далее - конкурсный управляющий Гайдамаченко Г.А.), член Некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Меркурий".

Конкурсный управляющий должника Гайдамаченко Г.А. обратился в арбитражный суд с заявлением, в котором просил:

- привлечь Земляницына Михаила Анатольевича (далее - Земляницын М.А., ответчик), исполнявшего обязанности генерального директора ОАО "Живая вода" в период с 17.12.2007 до 29.05.2015 к субсидиарной ответственности по денежным обязательствам ОАО "Живая вода", возникшим после истечения срока для самостоятельного обращения в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом, в общей сумме 14 135 822,02 руб., из которых основной долг - 12 921 138,64 руб., вексельные проценты - 881 759,50 руб., проценты за пользование чужими денежными средствами в порядке статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации - 332 923,88 руб. и взыскании с него 14 135 822,02 руб. в пользу ОАО "Живая вода".

Определением Арбитражного суда Оренбургской области от 11.12.2017 (резолютивная часть от 13.11.2017) заявление конкурсного управляющего Гайдамаченко Г.А. удовлетворено.

С определением суда от 11.12.2017 не согласился ответчик и обратился в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой просил судебный акт отменить.

В апелляционной жалобе Земляницын М.А. ссылается на то, что наличие у должника формальных признаков банкротства само по себе не является достаточным для вывода о наличии у руководителя обязанности обратиться в суд с заявлением о признании должника банкротом, поскольку факт наличия кредиторской задолженности у хозяйствующего субъекта еще не означает его неплатежеспособности и не свидетельствует о наступлении критического момента, с которым Закон связывает необходимость подачи заявления о признании должника банкротом. Отражение в бухгалтерском балансе должника кредиторской задолженности не свидетельствует о признаках неплатежеспособности. До утверждения годового баланса у директора не было оснований руководствоваться в своей деятельности нормами Закона о банкротстве. По состоянию на 27.02.2015 в отношении должника не имелось ни одного вступившего в законную силу решения суда о взыскании денежных средств. Земляницын М.А. с учетом назначенного на 29.05.2017 годового общего собрания акционеров поручил проведение аудиторской проверки ООО "Аудиторский вектор". Аудит включал оценку надлежащего характера применяемой учетной политики и обоснованности оценочных показателей, полученных руководством общества, а также оценку представления бухгалтерской отчетности общества в целом. Для проведения аудиторской проверки был представлен бухгалтерский баланс от 27.03.2015, а аудиторское заключение дано 20.05.2015. Решения об утверждении годового отчета, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчета о прибылях и об убытках общества по результатам финансового года, а также о ликвидации ОАО "Живая вода" в добровольном порядке приняты 29.05.2015. Обязанность обратиться в суд с заявлением о банкротстве возникла не у единоличного исполнительного органа, а у ликвидационной комиссии, к которой перешли все полномочия по управлению делами общества. Конкурсный управляющий не обосновал ни дату возникновения, ни размер субсидиарной ответственности.

До начала судебного заседания конкурсный управляющий направил в суд апелляционной инстанции отзыв на апелляционную жалобу (рег.N 7174 от 15.02.2018), протокольным определением суда в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации указанный отзыв приобщен к материалам дела.

Лица, участвующие в деле, уведомленные о времени и месте судебного разбирательства посредством почтовых отправлений, а также размещения информации в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", в судебное заседание не явились.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассмотрена судом апелляционной инстанции в отсутствие лиц, участвующих в деле.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ОАО "Живая вода" является 100 % владельцем доли в уставном капитале ООО "Национальная водная компания" номинальной стоимостью 146 748 810,24 руб., что составляет 84,12 % от актива баланса предприятия на 31.12.2014.

27.01.2015 в Арбитражный суд Оренбургской области ООО "Национальная водная компания" подало заявление о признании ликвидируемого должника банкротом

02.02.2015 на заседании Совета директоров ОАО "Живая вода" председатель Совета директоров Берлин Э.М. (также являвшийся на тот момент председателем ликвидационной комиссии ООО "Национальная водная компания") уведомил Совет директоров ОАО "Живая вода" о невозможности развития ОАО "Живая вода" путем участия в уставном капитале ООО "Национальная водная компания". Также на рассмотрение Совета директоров ОАО "Живая вода" был поставлен вопрос о добровольной ликвидации.

Из решения Арбитражного суда Оренбургской области от 21.04.2015 следует, что в состав ликвидационной комиссии ООО "Национальная водная компания" помимо Берлина Э.М. входили также Земляницын М.А. (генеральный директор ОАО "Живая вода") и Чикомасова М.А. (финансовый директор ОАО "Живая вода").

Доля в уставном капитале ООО "Национальная водная компания" являлась преобладающим активом ОАО "Живая вода" (84,12 % от общей стоимости активов), выявление в ООО "Национальная водная компания" признаков банкротства автоматически приближает рыночную стоимость доли в уставном капитале данного общества к нулю.

Учитывая наличие кредиторской задолженности ОАО "Живая вода" по вексельным обязательствам на 31.12.2014 в сумме 177 640 000 руб., о которой генеральный директор ОАО "Живая вода" Земляницын М.А. не мог не знать, следует признать, что о недостаточности имущества ОАО "Живая вода" для исполнения обязательств в полном объеме перед всеми кредиторами Земляницын М.А. был осведомлен не позднее 27.01.2015 - день подачи в Арбитражный суд Оренбургской области заявления о признании ООО "Национальная водная компания" банкротом.

ОАО "Живая вода" в период с 02.03.2015 до 31.03.2015 заключило 55 новых договоров на передачу гражданам векселей на общую сумму 17 961 450,98 руб. (основной долг).

Из всех векселеприобретателей, приобретших векселя ОАО "Живая вода" после 27.02.2015, требования 28 кредиторов (по 31 договору) на общую сумму 14 135 822,02 руб., из которых: основной долг 12 921 138,64 руб., вексельные проценты 881 759,50 руб., проценты за пользование чужими денежными средствами в порядке статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации 332 923,88 руб., признаны Арбитражным судом Оренбургской области обоснованными.

Ссылаясь на пункт 2 статьи 10 Закона о банкротстве, конкурсный управляющий обратился в суд с настоящим заявлением, указав на то, что не обращение Земляницына М.А. в арбитражный суд в срок до 27.02.2015 с заявлением о признании банкротом ОАО "Живая вода" является основанием для привлечения его к субсидиарной ответственности по обязательствам должника, возникшим после 27.02.2015.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявление конкурсного управляющего, пришел к выводу о наличии оснований для привлечения бывшего руководителя должника к субсидиарной ответственности.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта.

Возложение на контролирующих должника лиц обязанности нести субсидиарную ответственность по обязательствам должника осуществляется по правилам статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации, в связи с чем для привлечения к гражданско-правовой ответственности заявителю необходимо доказать противоправный характер поведения лица, на которое предполагается возложить ответственность; наличие у потерпевшего лица убытков; причинную связь между противоправным поведением нарушителя и наступившими вредоносными последствиями.

В соответствии с пунктами 1, 2, 3 статьи 9 Закона о банкротстве руководитель должника обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если: удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами; органом должника, уполномоченным в соответствии с его учредительными документами на принятие решения о ликвидации должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника; должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества.

Заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в случаях, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, в кратчайший срок, но не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств.

Под недостаточностью имущества в Законе о банкротстве понимается превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью имущества (активов) должника; под неплатежеспособностью - прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств, при этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное (статья 2).

В соответствии с пунктом 2 статьи 10 Закона о банкротстве нарушение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 настоящего Федерального закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых настоящим Федеральным законом возложена обязанность по принятию решения о подаче заявления должника в арбитражный суд и подаче такого заявления, по обязательствам должника, возникшим после истечения срока, предусмотренного пунктами 2 и 3 статьи 9 настоящего Федерального закона.

В силу пункта 2 статьи 401, пункта 2 статьи 1064 Гражданского кодекса Российской Федерации отсутствие вины доказывается лицом, привлекаемым к субсидиарной ответственности.

Судом первой инстанции установлено, что за период с 17.12.2007 по 17.03.2017 Земляницын М.А. избирался генеральным директором ОАО "Живая вода" на 5-летний срок полномочий.

Решением суда по делу А47-7045/2015 от 22.12.2015 установлено, что ОАО "Живая вода" не имело в собственности недвижимого и движимого имущества, поскольку финансово-хозяйственную деятельность осуществляло путем участия в уставном капитале ООО "Национальная водная компания", которое вело оперативную деятельность по производству и реализации продукции.

ООО "Национальная водная компания" 27.01.2015 обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании его банкротом, определением суда от 28.01.2015 по делу N А47-572/2015 заявление принято к производству.

Решением суда от 21.04.2015 по делу N А47-572/2015 ООО "Национальная водная компания" было признано несостоятельным (банкротом) как ликвидируемый должник.

Также в судебном акте установлено, что единственным участником ООО "Национальная водная компания" от 29.12.2014 принято решение о ликвидации ООО "Национальная водная компания", о назначении ликвидационной комиссии в составе: Берлина Э.М. - председателя ликвидационной комиссии, Земляницына М.А., Чикомасовой М.А.

Согласно промежуточному бухгалтерскому балансу ООО "Национальная водная компания" по состоянию на 27.01.2015, у должника внеоборотные активы (нематериальные активы, основные средства) составляют 271 514 тыс. руб., оборотные активы (запасы, налог на добавленную стоимость, дебиторская задолженность, финансовые вложения, денежные средства и денежные эквиваленты, прочие оборотные активы) составляют 103 200 тыс. руб. Краткосрочные обязательства общества составляют 262 598 тыс. руб., долгосрочные обязательства - 145 590 тыс. руб.

Рыночная стоимость объектов движимого имущества по состоянию на 18.09.2014 составляет 18 800 000 руб., рыночная стоимость объектов недвижимости, принадлежащих ООО "Национальная водная компания", по состоянию на 02.09.2014 составляет 187 096 000 руб. (отчеты оценщика N 73/14 от 26.09.2014, N 143-Н/2014 от 03.09.2014).

Согласно списку кредиторской задолженности ООО "Национальная водная компания" ее размер по состоянию на 23.01.2015 составляет 322 948 683,83 руб., 1 087 346,21 руб., 26 934,02 руб., а всего 324 062 964,06 руб.

Задолженность по заработной плате по состоянию на 23.01.2015 составляет 3 812 102,80 руб.

На основании указанных документов судом было установлено, что имущества ООО "Национальная водная компания" не достаточно для удовлетворения требований кредиторов. О том, что величина кредиторской задолженности ООО "Национальная водная компания" превышала величину его активов по состоянию на 27.01.2015, Земляницыну М.А., как члену ликвидационной комиссии ООО "Национальная водная компания", было известно.

02.02.2015 Советом директором ОАО "Живая вода", в состав которого входили все члены ликвидационной комиссии ООО "Национальная водная компания": Берлин Э.М., Земляницын М.А., Чикомасова М.А., было принято решение о включении в повестку дня годового общего собрания акционеров вопроса о добровольной ликвидации ОАО "Живая вода" и назначении ликвидационной комиссии.

В протоколе содержатся сведения о том, что Берлин Э.М. проинформировал Совет директоров о поступлении от акционера ОАО "Живая вода" - ООО "Панорама" и генерального директора ОАО "Живая вода" Земляницына М.А. на рассмотрение вопроса о добровольной ликвидации ОАО "Живая вода" и назначении ликвидационной комиссии, а также о том, что развитие ОАО "Живая вода", проводившееся путем участия в уставном капитале ООО "Национальная водная компания", осуществляющем оперативную деятельность по производству и реализации продукции, невозможно.

По бухгалтерскому балансу ОАО "Живая вода" по состоянию на 31.12.2013 размер активов составлял 246 866 тыс. руб., размер обязательств - 208 605 тыс. руб., по бухгалтерскому балансу на 31.12.2014 размер активов составлял 174 442 тыс. руб., обязательств - 193 133 тыс. руб.

Согласно промежуточному ликвидационному балансу ОАО "Живая вода" (уточненный) по состоянию на 31.10.2015 сумма активов ОАО "Живая вода" составляет 8 тыс. руб., в том числе дебиторская задолженность - 5 тыс. руб., финансовые вложения - 2 тыс. руб., размер обязательств должника - 197 926 тыс. руб.

Таким образом, банкротство ООО "Национальная водная компания" привело к снижению размера активов ОАО "Живая вода" с 208 605 тыс. руб. по состоянию на 31.12.2013 до 8 тыс. руб. по состоянию на 31.10.2015.

По состоянию на 27.01.2015 у должника имелись следующие неисполненные обязательства: выплаты по векселю ЖВА N 013832 на сумму 266 057,88 руб. Родионовой И.И. (срок оплаты по гарантийному письму должника - до 26.12.2014); выплаты по векселю ЖВАN 013951 на сумму 280 458,05 руб. Родионовой И.И. (срок оплаты по гарантийному письму должника - 30.12.2014); выплаты по векселю ЖВА N 014240 на сумму 797 036,60 руб. Родионовой И.И. (срок оплаты по гарантийному письму должника - 16.01.2015); выплаты по векселю ЖВА N 014683 на сумму 1 242 356,29 руб. Михайлюте П.И. (предъявлен к оплате должнику 22.12.2014); выплаты по векселю ЖВА N 014725 на сумму 230 633,96 руб. Михайлюта М.С. (предъявлен к оплате 15.01.2015); выплаты по векселю ЖВА N 014779 на сумму 300 000 руб. Михайлюта М.С. (предъявлен к оплате 15.01.2015).

По состоянию на 27.01.2015 у ОАО "Живая вода" имелись признаки как неплатежеспособности, так и недостаточности имущества, о которых Земляницыну М.А., как руководителю должника, было известно.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно указал, что по состоянию на 27.01.2015, когда была установлена недостаточность имущества ООО "Национальная водная компания" для удовлетворения требований всех его кредиторов, в связи с чем общество обратилось в суд с заявлением о банкротстве, ответчику уже было известно об отсутствии возможности и у ОАО "Живая вода" рассчитаться по собственным обязательствам за счет имеющихся активов.

По состоянию на 27.01.2015 ОАО "Живая вода" прекратило исполнять обязательства перед собственными кредиторами.

Довод жалобы о том, что Земляницыну М.А. не было необходимости в своей деятельности руководствоваться нормами Закона о банкротстве, является несостоятельным, поскольку признаки банкротства возникли до принятия общим собранием акционеров должника решения о ликвидации ОАО "Живая вода" вследствие уменьшения стоимости основного актива и невозможности обращения взыскания на него, а не в период ликвидации в результате проведения ликвидационных процедур.

Доводы о том, что по состоянию на 27.02.2015 вступивших в законную силу судебных актов о взыскании с ОАО "Живая вода" денежных средств, как и оснований для вывода о неплатежеспособности предприятия не имелось, судом отклоняется, поскольку у должника имелись неисполненные обязательства по выплатам по векселям Родионовой И.И. и Михайлюта М.С., Михайлюта П.И., указанные лица в последующем обратились в районный суд о взыскании денежных средств с должника.

Доводы жалобы о недоказанности размера субсидиарной ответственности являются необоснованными на основании выше установленных обстоятельств по делу.

Таким образом, руководитель должника имел возможность выполнить предусмотренную законом обязанность по обращению в арбитражный суд с заявлением должника о несостоятельности (банкротстве), однако не сделал этого. В связи с чем апелляционный суд полагает, что совокупность условий для привлечения Земляницына М.А. к ответственности доказана, оснований для снижения меры ответственности не установлено, доводы об ином не соответствуют фактическим обстоятельствам и представленным доказательствам, направлены на переоценку выводов суда, оснований для которой не имеется.

Принимая во внимание изложенное, оснований для отмены определения в обжалуемой части и удовлетворения жалобы, исходя из доводов последней, не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта в соответствии с пунктом 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 176, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 11.12.2017 по делу N А07-7045/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу Земляницына Михаила Анатольевича - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

С.В. Матвеева

Судьи

С.А. Бабкина О.В. Сотникова