Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 6 марта 2018 г. N 07АП-1680/16

г. Томск

06 марта 2018 г.

Дело N А27-14190/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 27 февраля 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 марта 2018 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кудряшевой Е.В.,

судей Иванова О.А., Фроловой Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Матыскиной В.В.,

при участии:

от ООО "Радуга": Баранская Н.С. по доверенности от 01.08.2016,

от уполномоченного органа: Лисовенко А.В. по доверенности от 06.10.2017,

без участия иных лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Радуга" (рег. N 07АП-1680/16(3)) на определение Арбитражного суда Кемеровской области от 19 января 2018 года (судья Нецлова О.А.) по делу о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "БЕЛСАХ" (ИНН 4202031792, ОГРН 1074202002280, 652607, Кемеровская обл., город Белово, улица Кузбасская, 1) (по рассмотрению ходатайства общества с ограниченной ответственностью "Аврора" об утверждении конкурсного управляющего),

УСТАНОВИЛ:

определением от 26 апреля 2016 года в отношении должника общества с ограниченной ответственностью "БЕЛСАХ", Кемеровская область, город Белово ИНН 4202031792, ОГРН 1074202002280 (ООО "БЕЛСАХ", должник) введено внешнее управление сроком на 18 месяцев - до 19 октября 2017 года, судебное разбирательство по отчету внешнего управляющего назначено на 02 октября 2017 года.

Внешним управляющим утвержден Бахарев Виталий Валерьевич, являющийся членом Ассоциации "Сибирская межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих". Указанные сведения опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 14 мая 2016 года.

Определением суда от 09 октября 2017 года судебное разбирательство по отчету внешнего управляющего отложено на 18 октября 2017 года.

Решением суда от 29 ноября 2017 года (резолютивная часть от 22.11.2017) ООО "БЕЛСАХ" признано банкротом и открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев - до 22 мая 2018 года, исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на внешнего управляющего Бахарева Виталия Валерьевича до утверждения судом конкурсного управляющего, судебное разбирательство по отчету конкурсного управляющего назначено на 21 мая 2018 года, судебное разбирательство по вопросу об утверждении конкурсного управляющего назначено на 13 декабря 2017 года. Суд обязал и.о. конкурсного управляющего Бахарева В.В. провести собрание кредиторов для рассмотрения вопроса о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий должника, и о требованиях к кандидатуре такого управляющего; документы по созыву и проведению собрания кредиторов представить в арбитражный суд.

Определением от 13.12.2017 (резолютивная часть); полный текст от 25.12.2017)) и.о. конкурсного управляющего ООО "БЕЛСАХ" Бахарев Виталий Валерьевич отстранен от исполнения обязанностей. Определением суда от 20 декабря 2017 года отложено рассмотрение вопроса об утверждении конкурсного управляющего в деле о банкротстве ООО "БЕЛСАХ" на 09 января 2018 года.

До судебного заседания от конкурсного кредитора ООО "Аврора" поступило ходатайство об утверждении конкурсного управляющего из числа членов саморегулируемой организации - ассоциации "Урало-Сибирское объединение арбитражных управляющих". От конкурсного кредитора ООО "Радуга" поступил отзыв на ходатайство ООО "Аврора" с возражениями.

От ассоциации "Урало-Сибирское объединение арбитражных управляющих" поступила кандидатура арбитражного управляющего Павленко Евгения Анатольевича и информация о его соответствии требованиям статей 20 и 20.2 Закона о банкротстве.

От арбитражного управляющего Бахарева В.В. поступили материалы собрания кредиторов от 22.12.2017-09.01.2018.

От коллектива работников общества ООО "БЕЛСАХ" поступило заявление об утверждении управляющего в порядке статьи 45 Закона о банкротстве.

От ООО "Радуга" поступил протокол собрания кредиторов от 09.01.2018, на котором в качестве саморегулируемой организации из числа членов которой подлежит утверждению конкурсный управляющий, избрана Ассоциация "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Центрального Федерального округа" (далее - ПАО ЦФО).

От уполномоченного органа поступило ходатайство об утверждении конкурсного управляющего из числа членов ПАО ЦФО.

От ПАО ЦФО поступила кандидатура арбитражного управляющего Андреева Михаила Владимировича и информация о его соответствии требованиям статей 20 и 20.2 Закона о банкротстве.

ООО "Радуга" представило дополнительные документы по проведению собрания кредиторов 09.01.2018. Представители уполномоченного органа и ООО "Радуга" просили утвердить конкурсным управляющим арбитражного управляющего, кандидатура которого представлена ПАО ЦФО.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 19 января 2018 года (резолютивная часть объявлена 15 января 2018 года) конкурсным управляющим в деле о банкротстве общества с ограниченной ответственностью "БЕЛСАХ", город Белово Кемеровской области утвержден Павленко Евгения Анатольевича (член ассоциации "Урало-Сибирское объединение арбитражных управляющих", регистрационный номер в сводном государственном реестре арбитражных управляющих - 10673, ИНН 420600228265; адрес для направления корреспонденции: 650023, Кемеровская область, город Кемерово, а/я 3229); адрес саморегулируемой организации: 644122, город Омск, ул. 5 Армии, дом 4, офис 1.

Не согласившись с вынесенным определением, ООО "Радуга" в апелляционной жалобе просит обжалуемый судебный акт отменить, ссылаясь на нарушение норм материального и процессуального права.

По мнению заявителя апелляционной жалобы, определение нарушает права кредиторов, которые проголосовали за выбор кандидатуры конкурсного управляющего, не будет способствовать защите кредиторов, направлен на защиту аффилированного лица, злоупотребляющего своими правами. По мнению заявителя, арбитражный управляющий не соответствуют требованиям, предъявляемым к арбитражным управляющим Законом о банкротстве. Полагает, что явная взаимозависимость подтверждается тем, что временный управляющий аффилированного лица ООО "Аврора" назначен из числа членов той же саморегулируемой организации.

В судебном заседании представитель ООО "Радуга" поддержал доводы апелляционной жалобы по основаниям, в ней изложенным. Представитель уполномоченного органа считает доводы апелляционной жалобы обоснованными и подлежащими удовлетворению.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, личное участие и явку своих представителей не обеспечили.

На основании положений статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в их отсутствие.

Заслушав участником процесса, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность обжалуемого определения, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Согласно пункту 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статье 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В силу пункта 1 статьи 127 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" при принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего в порядке, предусмотренном статьей 45 данного Федерального закона.

Пунктом 6 статьи 45 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрено, что в случае, если арбитражный управляющий освобожден или отстранен судом от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве и решение о выборе иного арбитражного управляющего или иной саморегулируемой организации не представлено собранием кредиторов в суд в течение десяти дней с даты освобождения или отстранения арбитражного управляющего, саморегулируемая организация, членом которой являлся такой арбитражный управляющий, представляет в суд в порядке, установленном этой статьей, кандидатуру арбитражного управляющего для утверждения в деле о банкротстве.

Судом первой инстанции установлено и следует из материалов дела и информации, размещенной в ЕФРСБ, 20 ноября 2017 года состоялось собрание кредиторов ООО "БЕЛСАХ" по вопросу о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации; решение по данному вопросу не принято.

Во исполнение решения от 22 ноября 2017 года (резолютивная часть) и.о. конкурсного управляющего 07.12.2017 провел собрание, однако собранием кредиторов решение по вопросу о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, не было принято кредиторами.

13 декабря 2017 года и.о. конкурсного управляющего ООО "БЕЛСАХ" Бахарев В.В. был отстранен от исполнения обязанностей.

22 декабря 2017 года отстраненным арбитражным управляющим Бахаревым В.В. вновь было проведено собрание, в том числе, по вопросу о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий должника. Как следует из сообщения N 2337117, размещенного в ЕФРСБ 22.12.2017, решение по указанному вопросу принято не было, в собрании был объявлен перерыв до 09 января 2018 года до 15 часов 30 минут. После перерыва кредиторы не обеспечили явку представителей на собрание, о чем отстраненным управляющим составлен протокол.

Из представленных в материалы дела документов следует, что конкурсным кредитором ООО "Радуга" было также созвано и проведено собрание кредиторов по вопросу о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий должника, 09 января 2018 года в 09 час. 00 мин. Согласно представленному протоколу, составленному ООО "Радуга" (том 91 л.д. 39-40), в собрании принимали участие следующие кредиторы: ООО "Радуга" (3,81 %), АО "Страховая компания "Альянс" (1,65 %), ФНС России (44,66%), МУ "Комитет по земельным ресурсам и муниципальному имуществу города Белово" (14,20 %), Администрация Беловского городского округа (25,35%). Большинством голосов (50,12 %) собранием принято решение о выборе ассоциации "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Центрального Федерального округа" для представления кандидатуры арбитражного управляющего.

Рассмотрев представленную информацию о кандидатуре арбитражного управляющего на предмет соответствия кандидатуры требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", арбитражный суд первой инстанции пришел к выводу, что в соответствии с пунктом 5 статьи 45, статьей 127 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" конкурсным управляющим ООО "БЕЛСАХ" следует утвердить Павленко Евгения Анатольевича, члена ассоциации "Урало-Сибирское объединение арбитражных управляющих".

Суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев обособленный спор, пришел к выводу, что судом первой инстанции принят по существу правильный судебный акт.

В соответствии с пунктом 2 статьи 20.2 Закона о банкротстве арбитражным судом в качестве временных управляющих, административных управляющих, внешних управляющих или конкурсных управляющих не могут быть утверждены в деле о банкротстве арбитражные управляющие:

- которые являются заинтересованными лицами по отношению к должнику, кредиторам;

- которые полностью не возместили убытки, причиненные должнику, кредиторам или иным лицам в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на арбитражного управляющего обязанностей в ранее проведенных процедурах, применяемых в деле о банкротстве, и факт причинения которых установлен вступившим в законную силу решением суда;

- в отношении которых введены процедуры, применяемые в деле о банкротстве; которые дисквалифицированы или лишены в порядке, установленном федеральным законом, права занимать руководящие должности и (или) осуществлять профессиональную деятельность, регулируемую в соответствии с федеральными законами;

- которые не имеют заключенных в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона договоров страхования ответственности на случай причинения убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве;

- которые не имеют допуска к государственной тайне установленной формы, если наличие такого допуска является обязательным условием утверждения арбитражным судом арбитражного управляющего;

- в отношении которых имеется вступивший в законную силу судебный акт об отстранении от исполнения обязанностей арбитражного управляющего в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязанностей, которые повлекли за собой убытки должника или его кредиторов в процедурах, применяемых в деле о банкротстве, если до даты, предшествующей дате представления в суд кандидатуры арбитражного управляющего, не истек один год с момента вступления в законную силу последнего судебного акта по спору о таком отстранении, за исключением случаев, если данный судебный акт обжалован в суд кассационной инстанции и по нему судом кассационной инстанции не вынесен судебный акт либо не истек срок обжалования в суде кассационной инстанции указанного судебного акта.

Довод апелляционной жалобы о том, что взаимозависимость подтверждается тем, что временный управляющий аффилированного лица ООО "Аврора" назначен из числа членов той же саморегулируемой организации, основан на неверном толковании норм права.

Согласно пункту 2 статьи 19 Закона о банкротстве заинтересованными лицами по отношению к должнику признаются:

- руководитель должника, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган или иной орган управления должника, главный бухгалтер (бухгалтер) должника, в том числе указанные лица, освобожденные от своих обязанностей в течение года до момента возбуждения производства по делу о банкротстве;

- лица, находящиеся с физическими лицами, указанными в абзаце втором настоящего пункта, в отношениях, определенных пунктом 3 настоящей статьи;

- лица, признаваемые заинтересованными в совершении должником сделок в соответствии с гражданским законодательством о соответствующих видах юридических лиц.

Заинтересованными лицами по отношению к должнику-гражданину признаются его супруг, родственники по прямой восходящей и нисходящей линии, сестры, братья и их родственники по нисходящей линии, родители, дети, сестры и братья супруга (пункт 3 статьи 19 Закона о банкротстве).

Таким образом, данная норма содержит исчерпывающий перечень заинтересованных лиц.

В нарушение статьи 65 АПК РФ заявителем не представлены документальные доказательства, подтверждающие заинтересованность арбитражного управляющего Павленко Е.А. по отношению к должнику.

Довод апелляционной жалобы о том, что арбитражный управляющий не соответствуют требованиям, предъявляемым к арбитражным управляющим Законом о банкротстве, документально не подтвержден.

Ссылка в апелляционной жалобе на нарушение прав кредиторов, которые проголосовали за выбор кандидатуры конкурсного управляющего, противоречит установленным обстоятельствам.

Согласно реестру требований кредиторов ООО "Белсах" (том 86, л.д. 1-28) требования ООО "Радуга" составляют 1 385 601,03 руб., что составляет 2, 94 % от общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов. Из протокола собрания кредиторов, представленного ООО "Радуга", следует, что общая сумма установленных требований кредиторов по состоянию на 09.01.2018 составляет 36 369 758,99 руб. и процент голосов кредиторов посчитан от этой суммы. Однако в действительности, согласно реестру требований кредиторов (том 86, л.д. 1-28) общая сумма требований кредиторов третьей очереди по основному долгу составляет 47 186 272,37 руб. В связи с чем, неверно посчитаны и проценты голосов участников собрания.

Судом первой инстанции установлено, что общая сумма требований кредиторов 47 186 272,37 руб. посчитана без учета требований ООО "Аврора", исключенных из реестра определением от 13.09.2017; а определение от 25.12.2017, в котором содержится вывод о фактическом погашении требований МФО "Государственный фонд поддержки малого предпринимательства Кемеровской области", в законную силу не вступило. Соответственно, кредитор ООО "Радуга" произвольно исключил часть требований из реестра в отсутствие у него на то полномочий, голоса кредиторов посчитал по собственному усмотрению.

Учитывая установленные обстоятельства, наличие в производстве суда заявления о признании собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "БЕЛСАХ", город Белово Кемеровской области от 09.01.2018, недействительным, а также отсутствие у должника длительное время (с 13.12.2017) лица, отвечающего за сохранность имущества должника, что может привести к нарушению имущественных прав его кредиторов, суд первой инстанции правомерно исходил из того, что вопрос об утверждении конкурсного управляющего должника, требует безотлагательного рассмотрения. При этом суд первой инстанции также учитывал, что ООО "БЕЛСАХ" осуществляет деятельность в г. Белово по вывозу и утилизации ТБО (твердых бытовых отходов), отлову и иммобилизации безнадзорных животных.

И.о. конкурсного управляющего ООО "Белсах" Бахарев В.В. был отстранен от исполнения обязанностей 13.12.2017. Следовательно, в силу пункта 6 статьи 45 Закона о банкротстве, решение о выборе иного арбитражного управляющего или иной саморегулируемой организации должно быть представлено собранием кредиторов в суд не позднее 27 декабря 2017 года.

Таким образом, ООО "Радуга" было созвано собрание за пределами установленного законом срока.

Кроме того, собрание кредиторов имело возможность принять решение по вопросу о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, так как собрание с такой повесткой дня проводилось еще с ноября 2017 года, неоднократно. Однако решение в установленный срок принято не было, соответственно, как верно указал суд первой инстанции, кредиторы несут риск наступления неблагоприятных последствий такого своего поведения.

Согласно пункту 1 статьи 45 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" при получении протокола собрания кредиторов о выборе кандидатуры арбитражного управляющего заявленная саморегулируемая организация арбитражных управляющих, членом которой является выбранный арбитражный управляющий, представляет в арбитражный суд информацию о соответствии указанной кандидатуры требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 настоящего Федерального закона.

Пунктом 5 статьи 45 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" по результатам рассмотрения представленной саморегулируемой организацией арбитражных управляющих кандидатуры арбитражного управляющего, арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, соответствующего требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

В пункте 24 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23 июля 2009 г. N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" арбитражным судам даны разъяснения о том, что саморегулируемая организация несет ответственность за предоставление недостоверных сведений об арбитражных управляющих, и что, по общему правилу, суд не проверяет достоверность представленной саморегулируемой организацией информации о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего установленным требованиям. Суд вправе проверить достоверность представленных саморегулируемой организацией упомянутых сведений в случае представления участвующим в арбитражном процессе по делу о банкротстве лицом доказательств несоответствия арбитражного управляющего установленным требованиям.

От саморегулируемой организации, членом которой являлся отстраненный арбитражный управляющий, - от ассоциации "Урало-Сибирское объединение арбитражных управляющих", в порядке, предусмотренном пунктом 6 статьи 45 Закона о банкротстве, поступила кандидатура Павленко Евгения Анатольевича.

Согласно представленной ассоциацией "Урало-Сибирское объединение арбитражных управляющих" информации, кандидатура арбитражного управляющего Павленко Евгения Анатольевича соответствует требованиям статей 20 и 20.2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

О несоответствии кандидатуры Павленко Евгения Анатольевича установленным требованиям Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" или о наличии обстоятельств, препятствующих ее утверждению, участвующими в деле лицами не заявлено, соответствующих доказательств суду не представлено.

Исходя из положений ст. 20.3 Закона о банкротстве, презумпция добросовестности и разумности в поведении арбитражного управляющего и совершение им действий в интересах должника и его кредиторов, предполагается.

При таких обстоятельствах у суда первой инстанции не имелось оснований для отказа в утверждении конкурсным управляющим в деле о банкротстве ООО "БЕЛСАХ" Павленко Евгения Анатольевича.

Довод апелляционной инстанции о том, что ассоциация "Урало-Сибирское объединение арбитражных управляющих" предоставила заявление об установлении кандидатуры из числа своих членов, за пределами сроков, установленных Законом о банкротстве, не свидетельствует о наличии оснований для отмены судебного акта с учетом конкретных обстоятельств настоящего обособленного спора.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции не усматривает оснований, предусмотренных статьей 270 АПК РФ для отмены (изменения) обжалуемого судебного акта. Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Кемеровской области от 19 января 2018 года по делу N А27-14190/2015 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца, путем подачи кассационной жалобы через суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.В. Кудряшева

Судьи

О.А. Иванов Н.Н. Фролова