Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 28 марта 2018 г. N 07АП-189/18

г. Томск

28 марта 2018 г.

Дело N А67-2894/2017

27.03.2018 объявлена резолютивная часть постановления.

Постановление изготовлено в полном объеме 28.03.2018.

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Захарчук Е. И.

судей: Киреева О. Ю.

Павлова Ю. И.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи А.Н. Любимовой

при участии:

от истца: Данилова Ю.В. по доверенности от 14.02.2018, паспорт;

от ответчика: Шерстабаева Н.А. по доверенности, паспорт; Мерц И.В. по доверенности от 31.01.2018, паспорт;

от третьего лица Департамента тарифного регулирования Томской области: Кулешов Г.К. по доверенности от 20.02.2017, удостоверение;

от иных лиц: не явились (извещены);

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу АО "Сибирский химический комбинат" (07АП-189/2018) на решение Арбитражного суда Томской области от 04.12.2017 по делу N А67-2894/2017 (судья М.В. Пирогов), по иску ОАО "Тепловые сети" (ИНН 7024024860, ОГРН 1067024010536, 636071, Томская обл, город Северск, улица Лесная, 9 А) к АО "Сибирский химический комбинат" (ИНН 7024029499, ОГРН 1087024001965, 636039, Томская обл, город Северск, улица Курчатова, 1) о взыскании 64 011 996,86 руб., и встречному исковому заявлению АО "Сибирский химический комбинат" к ОАО "Тепловые сети" о взыскании 56 805 049,31 руб. третьи лица - АО "ОТЭК" ИНН 7706757331, Департамент тарифного регулирования Томской области, временный управляющий ОАО "Тепловые сети" Песоцкий П.С.,

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Тепловые сети" (далее по тексту истец) обратилось в арбитражный суд с иском к АО "Сибирский химический комбинат" (далее - АО "СХК", ответчик) о взыскании 64 067 233,62 руб. неосновательного обогащения в размере стоимости услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя до потребителей, оказанные ответчику в период с 01.01.2017 по 31.01.2017.

К участию в деле в качестве третьего лица в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации привлечено АО "ОТЭК". АО "СХК" обратилось с встречным иском к ОАО "Тепловые сети" о взыскании 56 805 049,31 руб. в счет компенсации фактических потерь тепловой энергии и теплоносителя за январь 2017 года.

Требования АО "СХК" по встречному иску мотивированы неисполнением ОАО "Тепловые сети" обязательства по оплате компенсации потерь тепловой энергии в тепловых сетях согласно части 11 статьи 15 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении", пункта 55 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства РФ от 08.08.2012 N 808, и необоснованным включением объемов потерь в объем оказанных в январе 2017 года услуг.

К участию в деле в качестве третьих лиц в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту АПК РФ) также привлечены Департамент тарифного регулирования Томской области, временный управляющий ОАО "Тепловые сети" Песоцкий П.С.

ОАО "Тепловые сети" уточнены исковые требования, просил взыскать с АО "СХК" 63 977 420,50 руб. неосновательного обогащения.

Решением Арбитражного суда Томской области от 04.12.2017 первоначальный иск удовлетворен полностью, с Акционерного общества "Сибирский химический комбинат" в пользу Открытого акционерного общества "Тепловые сети" взыскано 63 977 420,50 руб. основного долга, 200 000 руб. расходов по уплате государственной пошлины, всего 64 177 420,50 руб. Встречный иск удовлетворен частично, с Открытого акционерного общества "Тепловые сети" в пользу Акционерного общества "Сибирский химический комбинат" взыскано 39 917 823,37 руб. основного долга, 120 295,65 руб. расходов по уплате государственной пошлины, всего 40 038 119,02 руб. В остальной части встречного иска отказано.

Не согласившись с решением суда, АО "СХК" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит изменить решение Арбитражного суда Томской области от 04.12.2017, взыскав: с АО "СХК" 52 078 424,97 руб. стоимости услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя; с ОАО "Тепловые сети" 66 366 196,33 руб. стоимости потерь тепловой энергии, теплоносителя. В жалобе апеллянт ссылается, что решение противоречит ст. 157 Жилищного кодекса РФ и нарушает единообразие правоприменительной практики (Постановление АС Западно-Сибирского округа от 04.07.2017 по делу N А27-20941/2015, оставленное без изменения Верховным Судом РФ, постановления ВАС РФ от 09.06.2009 N 525/09, от 15.07.2010 N 2380/10, от 25.02.2014 N 15259/13, от 06.12.2011 N 9797/11); вывод суда о недопустимости использования документов об объеме потребления тепловой энергии и теплоносителя населением в МКД сведений АО "Единый расчетно-консультационный центр основан на неверном толковании норм права; судом положено в основу решения расчет ОАО "Тепловые сети", в котором содержатся ошибки и дважды учтены объемы отдельных потребителей, и который произведен по формуле, отсутствующей в каком-либо нормативном правовом акте;

ОАО "Тепловые сети" и Департамент тарифного регулирования Томской области, в порядке ст. 262 АПК РФ, представили отзывы на апелляционную жалобу, просили решение суда оставить без изменения, а жалобу без удовлетворения.

В судебном заседании представители сторон поддержал свои доводы и возражения

Заслушав представителей сторон и третьих лиц, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на жалобу, проверив в соответствии со ст. 268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции, апелляционный суд считает, что оно не подлежит отмене или изменению.

Из материалов дела судом первой инстанции установлено, что ОАО "Тепловые сети" владеет тепловыми сетями в системе теплоснабжения ЗАТО Северск, является теплосетевой (сетевой) организацией, в том числе на территории ЗАТО Северск.

Тарифы на услуги по передаче тепловой энергии по тепловым сетям ОАО "Тепловые сети" установлены Приказом Департамента тарифного регулирования Томской области от 20.12.2016 N 1-876/9(962) (л.д. 11, т. 1).

АО "СХК" с 21.10.2016 согласно Постановлению Администрации ЗАТО Северск от 21.10.2016 N 2363 является единой теплоснабжающей организацией на территории ЗАТО Северск (далее - теплоснабжающая организация) (л.д. 10, 57, т. 1).

Договор оказания услуг по передаче тепловой энергии и (или) теплоносителя в объеме, необходимом для обеспечения теплоснабжения потребителей тепловой энергии с учетом потерь тепловой энергии, теплоносителя при их передаче в соответствии с частью 4 статьи 15 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" отсутствует.

Обращаясь с первоначальным иском, ОАО "Тепловые сети" указало, что в период с 01.01.2017 по 31.01.2017 ОАО "Тепловые сети" оказало АО "СХК" услуги по передаче тепловой энергии и теплоносителя до потребителей на общую сумму 64 067 233,62 руб.

ОАО "Тепловые сети" пояснило, что при расчете стоимости услуг за январь 2017 г. оно исходило из условий договора N 1/2017 от 06.02.2017, в том числе формулы расчета в п. 3.1. договора, а также тарифа по передаче тепловой энергии в размере 321,83 руб./Гкал (без учета НДС), установленного Приказом Департамента тарифного регулирования Томской области N-1-876/9(962) от 20.12.2016 в период с 01.01.2017 по 30.06.2017, норматива технологических потерь при передаче тепловой энергии и теплоносителя по сетям ОАО "Тепловые сети" в 2017 г. - 304321,8 Гкал, установленного Приказом Департамента тарифного регулирования Томской области от 05.05.2017 N 3-80.

Количество тепловой энергии, переданной по сетям ОАО "Тепловые сети" в спорный период, определено последним на основании показаний приборов учета, установленного на границе раздела ответственности сторон в точке приема тепловой энергии для передачи по тепловым сетям ОАО "Тепловые сети"".

Показания прибора учета, указаны в протоколе показаний приборов от БУ-1 за январь 2017 г. (л.д. 36, т. 1).

При расчете первоначально заявленной стоимости услуг ОАО "Тепловые сети" исходило из количества нормативных потерь в январе 2017 г. - 47819 Гкал, указанных в приложении N 7 к проекту договора N 1/2017 от 06.02.2017 и приложения N 3 к проекту договора (оферта АО "ОТЭК") N 307/2431-Д от 14.03.2017) (л.д. 82, т. 2).

Таким образом, объем оказанных сетевой организацией услуг в январе 2017 г. определен ОАО "Тепловые сети", исходя из количества тепловой энергии в точке приема сетей ОАО "Тепловые сети" согласно протоколу показаний приборов от БУ-1 за январь 2017 г. за вычетом количества нормативных потерь в январе 2017 г. - 47819 Гкал, умноженного на тариф - 321,83 руб./Гкал с учетом НДС - 18 %.

Возражая против доводов ответчика по первоначальному иску (АО "СХК"), ОАО "Тепловые сети" в пояснениях по делу (л.д. 71-79, т. 1) указало, что теплоснабжающей организацией не доказан факт наличия сверхнормативных потерь в сетях сетевой организации в январе 2017 г.

Принимая судебный акт об удовлетворении первоначального иска и об удовлетворении встречного иска частично, суд первой инстанции при удовлетворении первоначального иска исходил из того, что поскольку расчет объема сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя на сетях ОАО "Тепловые сети" в спорный период АО "СХК" не представило, суд принял представленный ОАО "Тепловые сети" расчет объема переданной в январе 2017 г. тепловой энергии и стоимости услуг по передаче тепловой энергии как обоснованный. Удовлетворяя встречный иск частично суд первой инстанции исходил из того, что потери тепловой энергии в сетях от границы балансовой принадлежности до места установки расчетных приборов учета относятся на владельца сетей. ОАО "Тепловые сети" требования АО "СХК" по встречному иску признало в сумме 39 917 823,37 руб. исходя из нормативных потерь.

Выводы суда соответствуют документам, представленным в материалы дела.

Правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций регулируются Федеральным законом от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении".

В силу ч. 4 ст. 15 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" теплоснабжающие организации, в том числе единая теплоснабжающая организация, и теплосетевые организации в системе теплоснабжения обязаны заключить договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии и (или) теплоносителя в объеме, необходимом для обеспечения теплоснабжения потребителей тепловой энергии с учетом потерь тепловой энергии, теплоносителя при их передаче. Затраты на обеспечение передачи тепловой энергии и (или) теплоносителя по тепловым сетям включаются в состав тарифа на тепловую энергию, реализуемую теплоснабжающей организацией потребителям тепловой энергии, в порядке, установленном Основами ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Частью 6 статьи 13 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" предусмотрено, что теплоснабжающие организации заключают с теплосетевыми организациями договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя и оплачивают указанные услуги по регулируемым ценам (тарифам) в порядке, установленном статьей 17 настоящего Федерального закона.

Согласно ч. 2 ст. 17 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя теплосетевая организация обязуется осуществлять организационно и технологически связанные действия, обеспечивающие поддержание технических устройств тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами требованиям, преобразование тепловой энергии в центральных тепловых пунктах и передачу тепловой энергии с использованием теплоносителя от точки приема тепловой энергии, теплоносителя до точки передачи тепловой энергии, теплоносителя, а теплоснабжающая организация обязуется оплачивать указанные услуги.

Возмездный характер правоотношений между теплосетевой и теплоснабжающей организациями установлен действующим законодательством.

В соответствии с частью 11 статьи 2 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" теплоснабжающая организация - организация, осуществляющая продажу потребителям и (или) теплоснабжающим организациям произведенных или приобретенных тепловой энергии (мощности), теплоносителя и владеющая на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии и (или) тепловыми сетями в системе теплоснабжения, посредством которой осуществляется теплоснабжение потребителей тепловой энергии (данное положение применяется к регулированию сходных отношений с участием индивидуальных предпринимателей).

Факт оказания ОАО "Тепловые сети" (сетевой организацией) услуг по передаче тепловой энергии в спорный период АО "СХК" (теплоснабжающей организацией) не оспаривается.

Объем поставленной тепловой энергии и теплоносителя имеет значение для расчетов в рамках настоящего спора.

Довод подателя апелляционной жалобы о том, что судом положено в основу решения расчет ОАО "Тепловые сети", в котором содержатся ошибки и дважды учтены объемы отдельных потребителей, и который произведен по формуле, отсутствующей в каком-либо нормативном правовом акте, коллегия судей считает необоснованным исходя из следующего.

Согласно пункту 77 Методики, распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя, а также количества передаваемых тепловой энергии, теплоносителя между частями тепловой сети при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей производится расчетным путем.

Как установлено в ходе судебного заседания в суде первой и апелляционной инстанции и ответчиком по первоначальному иску не доказано иное при расчете количества тепловой энергии, переданной по тепловой сети ОАО "Тепловые сети", ОАО "Тепловые сети" исходило из разницы между количеством тепловой энергии в точке приема ОАО "Тепловые сети" на границе сетей АО "СХК" и ОАО "Тепловые сети" в январе 2017 г. (за 31 день) - 216 523,8 Гкал и признанного сторонами объема норматива технологических потерь в январе 2017 г. - 47 819 Гкал, а также объема норматива технологических потерь при передаче тепловой энергии на сетях АО "СХК" в январе 2017 г. - 236,5 Гкал.

Таким образом, рассчитываемое количество тепловой энергии составило 168 468,3 Гкал (216 523,8 Гкал - 47 819 Гкал - 236,5 Гкал), а стоимость услуг согласно тарифу по расчету ОАО "Тепловые сети" составила 63 977 420,50 руб. (168 468,3 Гкал * 321,83 руб./Гкал * 18 % НДС).

Довод подателя жалобы, что суд первой инстанции не учтены сверхнормативные потери тепловой энергии (превышающие утвержденные значения потерь) коллегия судей так же считает необоснованными исходя из следующего.

Действующее законодательство, регулирующее вопросы теплоснабжения (Закон N 190-ФЗ, постановление Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 N 808 "Об организации теплоснабжения в Российской Федерации и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации", далее - Правила N 808) не разделяет понятие "потери" на нормативные и сверхнормативные.

Указанный термин "сверхнормативные потери" используется в Порядке определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя (раздел II "Определение нормативов технологических потерь"), утвержденном приказом Минэнерго России от 30.12.2008 N 325, Правилах N 1034 (раздел 5 "Порядок распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя между тепловыми сетями при отсутствии приборов учета на границах смежных тепловых сетей"), Методике N 99/пр (раздел VIII "Определение количества тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем при работе приборов учета неполный расчетный период (распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя)" для целей распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя между тепловыми сетями при отсутствии приборов учета на границах смежных тепловых сетей.

В соответствии с подпунктом б пункта 128 Правил N 1034 распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя, а также количества тепловой энергии, теплоносителя, передаваемых между тепловыми сетями теплоснабжающих организаций и теплосетевых организаций при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей, производится расчетным путем следующим образом: в отношении теплоносителя, переданного на границе балансовой принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества теплоносителя, отпущенного в тепловую сеть и потребленного теплопотребляющими установками потребителей, с учетом потерь теплоносителя, связанных с аварийными утечками теплоносителя, оформленных актами, нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, утвержденных в установленном порядке, и потерь, превышающих утвержденные значения (сверхнормативные).

Сверхнормативные потери представляют собой потери в сетях теплосетевой организации, фактически возникающие при передаче тепловой энергии, но недоступные для учета в качестве нормативных в силу их непредвиденного характера и невозможности установить их источник, и подлежащие арифметическому расчету с использованием показателей, указанных в пункте 128 Правил N 1034.

По правилам п. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Сторонами признано отсутствие в спорный период потерь, связанных с аварийными утечками и технологическими потерями (опрессовка, испытание).

Актов отражающие слив теплоносителя, а также факт, локализацию и размер утечек.

о таких потерях в дело не представлено.

С учетом всех обстоятельств дела, коллегия судей считает, что суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что наличие и объем сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя АО "СХК" не доказаны.

Потери тепловой энергии в сетях от границы балансовой принадлежности до места установки расчетных приборов учета относятся на владельца сетей.

В суде первой инстанции ОАО "Тепловые сети" требования АО "СХК" по встречному иску признало в сумме 39 917 823,37 руб. исходя из нормативных потерь.

Коллегия судей считает, что с учетом, представленных в дело доказательств, обстоятельств спора и заключения соглашения по фактическим обстоятельствам дела N А67-2894/2017 (л.д. 39-40, т. 21) (часть 2 статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что предложенный ОАО "Тепловые сети" порядок определения стоимости услуг по транспортировке тепловой энергии и порядок определения стоимости тепловой энергии в целях компенсации потерь с учетом представленных в дело доказательств является единственно возможным и соответствует сложившейся судебной практике по аналогичным спорам. (Определение Верховного суда РФ N 306-ЭС15-8504 от 09.07.2015 по делу N А72-1239/2014, Постановление Арбитражного суда Западно- Сибирского округа от 28.01.2015 N Ф04-14665/2014 по делу N А81-400/2014 и др.).

Порядок учета потребленной энергии абонентами в правоотношениях по передаче тепловой энергии предполагает учет количества энергии, отпущенной на объекты недвижимости (в том числе многоквартирных домах) и иные объекты теплоснабжения в целом, а не по каждому отдельному абоненту.

Ссылка подателя жалобы на то, что выводы суда первой инстанций противоречат правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.12.2011 N 9797/11, необоснованна и подлежит отклонению, поскольку настоящий спор не касается количества реализованной теплоснабжающей организацией своим потребителям тепловой энергии, теплоносителя.

Правовая позиция, изложенная в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.12.2011 N 9797/11, к правоотношениям сторон не может применяться, поскольку субъектный состав правоотношений, возникающих из оказания услуг по передаче тепловой энергии и правоотношений из теплоснабжения, а также из приобретения коммунальной услуги (электроснабжение) для обеспечения населения жилых домов, различны.

Ссылка заявителя жалобы на судебную практику по иным делам также подлежит отклонению, поскольку указанные обстоятельства не имеют преюдициальной силы на основании статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а кроме того, обстоятельства дел не являются тождественными, суды в каждом конкретном случае (споре) исходили из конкретных обстоятельств дела.

Учитывая изложенное, является ошибочным довод подателя апелляционной жалобы, что истцом в расчете учтены дважды объемы отдельных потребителей

Принимая во внимание указанное выше, апелляционная жалоба по приводимым в ней доводам, удовлетворению не подлежит.

Анализ материалов дела свидетельствует о том, что обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, изложенные в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для отмены судебного акта в любом случае, апелляционным судом не установлено.

Руководствуясь статьей 110, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

постановил:

решение Арбитражного суда Томской области от 04.12.2017 по делу N А67-2894/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев

Председательствующий

Захарчук Е. И.

Судьи

Киреева О. Ю. Павлова Ю. И.