Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 апреля 2018 г. N 09АП-9461/18

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 11 сентября 2018 г. N Ф05-11102/18 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

04 апреля 2018 г.

Дело N А40-171948/17

Резолютивная часть постановления объявлена 28 марта 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 04 апреля 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ким Е.А.

судей: Гарипова В.С., Верстовой М.Е.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Вибе Г.П.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Дендиева Руслана Мухадиновича

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 26 января 2018 года по делу N А40-171948/2017, принятое судьей Жежелевской О.Ю.

по иску Государственного унитарного предприятия города Москвы "Московский городской центр арендного жилья"

к ОАО "Строитель-110"

при участии третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора Сухову Л.А., Шаронова Г.М., Потемкина А.А., Фомина И.В., Малиновскую В.А., Прошина Н.А., Скорых З.И., Барабанова В.В., Шувалова В.А., Лазарева Ю.А., Головкину Р.Е., Забровскую И.Г., Потемкину С.Ф., Постникова М.П., Ларина П.В., Архипова С.А., Коровинского Ю.А., Королева Б.М., Чапала А.Я., Мармулевского К.Н., Чурикова А.А., Березина А.А., Солина В.П., Арихину Л.Н., Шевцову В.В., Ларину Л.Н., Пронякину М.П., Антонова В.М., Зыбину А.И., Копылову М.В., Урбан С.И., Подкорытова С.В.

при участии третьего лица с самостоятельными требованиями Дендиева Руслана Мухадиновича

о восстановлении данных учета прав на бездокументарные ценные бумаги, об обязании провести внеочередное общее собрание акционеров, о возложении на ГУП города Москвы "Московский городской центр арендного жилья" обязанности по проведению внеочередного общего собрания акционеров

при участии в судебном заседании:

от истца - Злобин К.В. по доверенности от 18.10.2017;

от ответчика - не явился, извещен;

от третьих лиц - не явились, извещены;

от заявителя - Гаджикулиева О.В. по доверенности от 28.10.2016.

УСТАНОВИЛ:

Государственного унитарного предприятия города Москвы "Московский городской центр арендного жилья" (далее - истец) обратилось в суд с иском к ОАО "Строитель-110" (далее - ответчик):

1) о восстановлении данных учета прав на бездокументарные ценные бумаги Открытого акционерное общество "Строитель-110" (109110, г. Москва, ул. Гиляровского, д.56, корп.7, ИНН 7702023266, ОГРН 1027739612493) путем внесения в реестр акционеров Открытого акционерного общества "Строитель-110" следующих записей о правообладателях: - Департамент городского имущества города Москвы в лице Государственного унитарного предприятия города Москвы "Московский городской центр арендного жилья" (121151, г. Москва, ул. Дорогомиловская Б., д. 11, ОГРН 1037739246467, ИНН 7703202003) - 63 301 (Шестьдесят три тысячи триста одна) штук обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "Строитель-110", регистрационный выпуск N 73-1 "п"-7725 от 13 марта 1997 года зарегистрированный Департаментов финансов Правительства Москвы; - Открытое акционерное общество "Строитель-110" (109110, г. Москва, ул. Гиляровского, д.56, корп.7, ИНН 7702023266, ОГРН 1027739612493) - 63 301 (Шестьдесят три тысячи триста одна) штук обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "Строитель-110", регистрационный выпуск N 73-1 "п"-7725 от 13 марта 1997 года зарегистрированный Департаментов финансов Правительства Москвы;

2) об обязании ОАО "Строитель-110" провести внеочередное общее собрание акционеров не позднее 90 дней с момента вступления в силу решения суда со следующей повесткой дня: - Об избрании председательствующего и секретаря на внеочередном общем собрании акционеров; - Об утверждении устава общества в новой редакции; - Об утверждение регистратора общества и условий договора с ним; - Об избрании Совета директоров Общества; - Об избрании Генерального директора Общества; - Об избрании Ревизионной комиссии (Ревизора) Общества; - Об утверждении аудитора Общества; - Об утверждении годового отчета Общества; - Об утверждении бухгалтерской отчетности; - О распределении прибыли Общества; - О выплате дивидендов.

3) о возложении на Государственное унитарное предприятие города Москвы "Московский городской центр арендного жилья" обязанности по проведению внеочередного общего собрания акционеров, в том числе с правом: - определять дату, место и время проведения внеочередного общего собрания акционеров; - определять дату определения (фиксации) лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров и составлять список таких лиц; - определять дату окончания приема предложений акционеров о выдвижении кандидатов для избрания в совет директоров общества и на должность генерального директора общества; - определять порядок сообщения акционерам о проведении общего собрания акционеров, перечень информации (материалов), предоставляемой акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров, и порядок ее предоставления; - осуществлять функции счетной комиссии по проверке полномочий и регистрации лиц, участвующих в общем собрании акционеров, определении кворума общего собрания акционеров, разъяснения вопросов, возникающие в связи с реализацией акционерами (их представителями) права голоса на общем собрании, разъяснения порядка голосования по вопросам, выносимым на голосование, обеспечения установленного порядка голосования и права акционеров на участие в голосовании, подсчета голосов и подведения итогов голосования, составления протокола об итогах голосования, передачи в архив бюллетени для голосования. - осуществлять функции счетной комиссии для целей удостоверения принятия решений внеочередным общим собранием акционеров в порядке пункту 2 части 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации; - осуществлять иные права по проведению общего собрания акционеров, предусмотренные Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

4) в случае, если суд посчитает необходимым отказать в удовлетворении заявленных требований в восстановлении реестра акционеров и обязании провести внеочередное общее собрание акционеров ОАО "Строитель-110", просим суд принять решение о принудительной ликвидации ОАО "Строитель-110" с возложением обязанности по его ликвидации на ГУП г. Москвы "Московский городской центр арендного жилья" с правом назначения ликвидатора, утверждения промежуточного и ликвидационного баланса.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 30.11.2017 г. в порядке ст. 50 АПК РФ к участию в деле в качестве третьего лица, заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечен Дендиев Руслан Мухадинович с требованиями о восстановления данных учета прав на бездокументарные ценные бумаги Открытого акционерное общество "Строитель-110" путем внесения в реестр акционеров Открытого акционерного общества "Строитель-110" следующих записей о правообладателях: -Департамент городского имущества города Москвы в лице Государственного унитарного предприятия города Москвы "Московский городской центр арендного жилья" (121151, г. Москва, ул. Дорогомиловская Б., д. 11, ОГРН 1037739246467, ИНН 7703202003) - 63 301 (Шестьдесят три тысячи триста одна) штук обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "Строителъ-110", регистрационный выпуск No73-l "п"-7725 от 13 марта 1997 года зарегистрированный Департаментов финансов Правительства Москвы; Обязания Открытого акционерного общества "Строителъ-110", в лице Генерального директора - Дендиева Руслана Мухадиновича, провести внеочередное общее собрание акционеров не позднее 90 дней с момента вступления в силу решения суда со следующей повесткой дня:- Об избрании председательствующего и секретаря на внеочередном общем собрании акционеров; - Об утверждении устава общества в новой редакции; - Об утверждение регистратора общества и условий договора с ним; - Об избрании Совета директоров Общества; - Об избрании Генерального директора Общества; - Об избрании Ревизионной комиссии (Ревизора) Общества; - Об утверждении аудитора Общества; - Об утверждении годового отчета Общества; - Об утверждении бухгалтерской отчетности; - О распределении прибыли Общества; - О выплате дивидендов. Также Дендиев Р.М. просит суд: - восстановить данные учета прав на бездокументарные ценные бумаги Открытого акционерного общества "Строитель-110" путем внесения в реестр акционеров Открытого акционерного общества "Строитель- 110" следующих записей о правообладателях;

- восстановить в должности Генерального директора - Дендиева Руслана Мухадиновича, до момента проведения внеочередного собрания акционеров по указанной повестке дня. - Возложить на Дендиева Руслана Мухадиновича, как на единоличного исполнительного органа ОАО "Строитель-ПО" обязанность по проведению 11 внеочередного общего собрания акционеров, в том числе с правом: - определять дату, место и время проведения внеочередного общего собрания акционеров; - определять дату определения (фиксации) лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров и составлять список таких лиц; -определять дату окончания приема предложений акционеров о выдвижении кандидатов для избрания в совет директоров общества и на должность генерального директора общества; -определять порядок сообщения акционерам о проведении общего собрания акционеров, перечень информации (материалов), предоставляемой акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров, и порядок ее предоставления; - осуществлять функции счетной комиссии по проверке полномочий и регистрации лиц, участвующих в общем собрании акционеров, определении кворума общего собрания акционеров, разъяснения вопросов, возникающие в связи с реализацией акционерами (их представителями) права голоса на общем собрании, разъяснения порядка голосования по вопросам, выносимым на голосование, обеспечения установленного порядка голосования и права акционеров на участие в голосовании, подсчета голосов и подведения итогов голосования, составления протокола об итогах голосования, передачи в архив бюллетени для голосования. - осуществлять функции счетной комиссии для целей удостоверения принятия решений внеочередным общим собранием акционеров в порядке пункту 2 части 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации; - осуществлять иные права по проведению общего собрания акционеров, предусмотренные Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

Этим же определением от 30.11.2017 г. в порядке ст. 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора привлечены Сухова Л.А., Шаронов Г.М., Потемкин А.А., Фомин И.В., Малиновская В.А., Прошин Н.А., Скорых З.И., Барабанов В.В., Шувалов В.А., Лазарев Ю.А., Головкина Р.Е., Забровская И.Г., Потемкина С.Ф., Постников М.П., Ларин П.В., Архипов С.А., Коровинского Ю.А., Королев Б.М., Чапал А.Я., Мармулевский К.Н., Чуриков А.А., Березин А.А., Солин В.П., Арихина Л.Н., Шевцова В.В., Ларина Л.Н., Пронякина М.П., Антонов В.М., Зыбина А.И., Копылова М.В., Урбан С.И., Подкорытов С.В.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 28 января 2018 года по делу N А40-171948/17 исковые требования истца удовлетворены в полном объеме, исковые требования Дендиева Р.М., удовлетворены в части.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Дендиев Р.М. подал апелляционную жалобу, в которой просит решение Арбитражного суда города Москвы отменить, принять по настоящему делу новый судебный акт.

В судебном заседании апелляционного суда заявитель апелляционной жалобы пояснил, что арбитражный суд первой инстанции необоснованно не привлек к участию в деле акционера ОАО "Строитель-110" ДГИ г. Москвы и разрешил данный спор в его отсутствие.

В судебном заседании апелляционного суда представитель истца с доводами апелляционной жалобы не согласился, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей ответчика и третьих лиц, извещенных надлежащим образом о дате и времени судебного заседания.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы апелляционной жалобы, исследовав и оценив представленные доказательства, не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы на основании следующего.

Исковые требования Государственного унитарного предприятия города Москвы "Московский городской центр арендного жилья" мотивированы со ссылкой на ст. 182, 225.1. АПК РФ отсутствием реестра акционеров, отсутствием органов управления и возможности их формирования без судебного решения, а также рисками утраты имущества.

Исковые требования Дендиева Р.М. мотивированы тем, что он являлся генеральным директором общества более 11 лет, и является крупным акционером, и, следовательно, имеет опыт, знание и возможность для эффективного им руководства и избежание накапливания долгов перед третьими лицами.

Как следует из материалов дела, Распоряжением Комитета по управлению имуществом Москвы N 3718-р от 10.12.1996 г. было принято решение о приватизации Государственного предприятия "Строитель-110" и его преобразовании в ОАО "Строитель-ПО".

Уставный капитал Общества состоял из 89 887 обыкновенных акций и 36 715 привилегированных акций.

В соответствии с абз. 3 п. 5.3 Устава Общества привилегированные акции автоматически конвертируются в обыкновенные акции в момент их продажи Фондом имущества г. Москвы в порядке приватизации.

13.03.1997 г. Департаментом финансов Правительства Москвы было зарегистрировано решение о выпуске ценных бумаг ОАО "Строитель-110" N 73-1 "П" -7725.

07.06.2002 г. между Специализированным государственным унитарным предприятием по продаже государственного и муниципального имущества г. Москвы и ОАО "Строитель-110" был заключен договор купли-продажи акций, согласно которым в пользу ОАО "Строитель-110" было передано 63 301 акций.

У Департамента городского имущества г. Москвы остались 63 301 обыкновенных акций, размещенные в номинальном держании Депозитария ОАО "Банк Москвы".

Истцом даны пояснения, что уставный капитал ОАО "Стритель-110" составлен из 126 602 штук обыкновенных бездокументарных акций.

Распоряжением Департамента городского имущества г. Москвы от 16.06.2015 г. N 8032 за Истцом ГУП г. Москвы "МГЦАЖ" были закреплены на праве хозяйственного ведения ценные бумаги ОАО "Строитель-110" (ИНН: 7702023266, 13 ОГРН: 1027739612493, 109110, г. Москва, ул. Гиляровского, д.56, корп.7) (50% от общего количества акций).

В соответствии со ст. 294 ГК РФ государственное или муниципальное унитарное предприятие, которому имущество принадлежит на праве хозяйственного ведения, владеет, пользуется и распоряжается этим имуществом в пределах, определяемых в соответствии с настоящим Кодексом.

Таким образом, ГУП "МГЦАЖ" правомочен осуществлять права по ценным бумагам ОАО "Строитель-110" в качестве акционера.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 17.05.2013 г. по делу N А40-114424/12-86-314Б ОАО "Строитель-110" признано несостоятельным (банкротом), конкурсным управляющем назначена Тюрихова Олеся Николаевна.

Согласно ч. 2 ст. 126 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - "Закон о банкротстве") предусмотрено, что с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 16.11.2015 г. производство по делу прекращено в связи с погашением требований кредиторов. Полномочия конкурсного управляющего прекращены.

Следовательно, в настоящий момент у Общества отсутствуют органы управления, компетентные провести общее собрание акционеров.

Частью 1 статьи 47 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - "Закон об акционерных обществах") высшим органом управления общества является общее собрание акционеров.

Согласно п.п. 4 и 8 ч. 1 ст. 48 Закон об акционерных обществах к компетенции общего собрания акционеров относятся вопросы по избранию членов совета директоров и образованию исполнительного органа общества. Те же полномочия закреплены в пункте 10 статьи 6.4 Устава ОАО "Строитель-110".

Согласно ч. 1 ст. 51 Закона об акционерных обществах список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составляется в соответствии с правилами законодательства Российской Федерации о ценных бумагах для составления списка лиц, осуществляющих права по ценным бумагам.

В соответствии с ч. 2 ст. 8.7-1 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" держатель реестра составляет список лиц, осуществляющих права по ценным бумагам, в соответствии с данными его учета прав на ценные бумаги и данными, полученными от номинальных держателей, которым открыты лицевые счета номинального держателя.

Сообщение о проведении общего собрания акционеров доводится до сведения лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров и зарегистрированных в реестре акционеров общества, путем направления заказных писем или вручением под роспись, если иные способы направления (опубликования) такого сообщения не предусмотрены уставом общества (часть 1.1 статьи 52 Закона об акционерных обществах).

Из изложенного следует, что составление списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании, извещение акционеров о его проведении и само проведение общего собрания ставится в прямую зависимость от наличия реестра акционеров общества.

В соответствии частью 1 статьи 44 Закона об акционерных обществах общество обязано обеспечить ведение и хранение реестра акционеров общества в соответствии с правовыми актами Российской Федерации с момента государственной регистрации общества.

В соответствии с ч. 3 ст. 44 Закона об акционерных обществах в редакции ФЗ от 27.07.2006 N 146-ФЗ держателем реестра акционеров общества может быть это общество или регистратор.

Держателем реестра акционеров до признания Общества банкротом являлось само акционерное общество.

Согласно ч. 1 ст. 129 Закона о банкротстве с даты утверждения конкурсного управляющего до даты прекращения производства по делу о банкротстве, или заключения мирового соглашения, или отстранения конкурсного управляющего он осуществляет полномочия руководителя должника и иных органов управления должника.

В соответствии с ч. 2 ст. 126 Закона о банкротстве руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

Поскольку реестр акционеров велся самостоятельно Обществом, то он подлежал передаче Конкурсному управляющему.

Как следует из Письма от 25.01.2017 г. N 36_4/6 Истцом у конкурсного управляющего Тюриховой О.Н. был запрошен реестр акционеров, списки лиц и иные документы связанные проведением общего собрания.

В ответе на запрос от 01.02.2017 г. конкурсный управляющий сообщил, что руководитель должника Дендиев Руслан Мухадинович обязанность, предусмотренную законом, не исполнил, документы, в том числе реестр акционеров не передал.

Согласно абз. 2 и 3 ч. 1 ст. 149.5 ГК РФ требование о восстановлении данных учета прав на бездокументарные ценные бумаги может быть заявлено любым заинтересованным лицом. Восстановление данных учета прав осуществляется в порядке, установленном процессуальным законодательством. При восстановлении данных учета прав на бездокументарные ценные бумаги записи о правообладателях вносятся на основании решения суда.

Информация о восстановлении данных учета прав на бездокументарные ценные бумаги опубликовывается для всеобщего сведения в средствах массовой информации, в которых подлежат опубликованию сведения о банкротстве, на основании решения суда за счет лица, осуществлявшего этот учет на момент утраты учетных записей, удостоверявших права на бездокументарные ценные бумаги.

В целях восстановления реестра акционеров ГУП "МГЦАЖ" были направлены запросы о предоставлении документов в Главное управление Банка России по ЦФО г. Москве, МИФНС N 46 по г. Москве, в "БМ-Банк" (АО), Конкурсному управляющему Тюриховой О.Н., в Департамент городского имущества г. Москвы.

Направленный запрос в адрес бывшего руководителя ОАО "Строитель-110" Дендиева Руслана Мухадиновича был возвращен в связи с истечением срока хранения.

Совокупность полученных документов свидетельствует о том, что акционерами ОАО "Строитель-110" является Департамент городского имущества г. Москвы в лице ГУП г. Москвы "МГЦАЖ" с 63 301 штук обыкновенных акций, а также ОАО "Строитель-ПО" с количеством 63 301 штук обыкновенных акций.

Согласно ч. 1 ст. 55 Закона об акционерных обществах акционеры, владеющие не менее 10% голосующих акций вправе требовать проведения общего собрания акционеров.

Согласно ч. 8 ст. 55 Закона об акционерных обществах в случае, если в течение установленного настоящим Федеральным законом срока советом директоров (наблюдательным советом) общества не принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров или принято решение об отказе в его созыве, орган общества или лица, требующие его созыва, вправе обратиться в суд с требованием о понуждении общества провести внеочередное общее собрание акционеров.

Согласно ч. 9 ст. 55 Закона об акционерных обществах, в решении суда о понуждении общества провести внеочередное общее собрание акционеров указываются сроки и порядок его проведения. Исполнение решения суда возлагается на истца либо по его ходатайству на орган общества или иное лицо при условии их согласия. При этом орган общества или лицо, которое в соответствии с решением суда проводит внеочередное общее собрание акционеров, обладает всеми предусмотренными настоящим Федеральным законом полномочиями, необходимыми для созыва и проведения этого собрания.

10.04.2014 года в адрес совета директоров общества и бывшего генерального директора было направлено требование о проведении внеочередного общего собрания акционеров. Указанное требование было проигнорировано.

Необоснованный отказ от проведения общего собрания является основанием для понуждения к проведению собрания в судебном порядке.

Из изложенного выше следует, что у Общества отсутствуют органы управления и возможность их формирования без судебного решения.

В соответствии с пунктом 5 части 3 статьи 61 ГК РФ юридическое лицо ликвидируется по решению суда по иску учредителя (участника) юридического лица в случае невозможности достижения целей, ради которых оно создано, в том числе в случае, если осуществление деятельности юридического лица становится невозможным или существенно затрудняется. Решением суда о ликвидации юридического лица на его учредителей (участников) или на орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительным документом, могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица (часть 5 статьи 61 ГК РФ).

В соответствии с абзацем 2 пункта 29 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" приведен пример, согласно которому судом может быть удовлетворено такое требование, если иные учредители (участники) юридического лица уклоняются от участия в нем, делая невозможным принятие решений в связи с отсутствием кворума, в результате чего становится невозможным достижение целей, ради которых создано юридическое лицо, в том числе если осуществление деятельности юридического лица становится невозможным или существенно затрудняется, в частности ввиду длительной невозможности сформировать органы юридического лица.

Таким образом, если суд посчитает невозможным восстановить реестр акционеров и понудить к проведению общего собрания деятельность общества будет невозможно, оно подлежит принудительной ликвидации.

Поскольку у общества отсутствуют органы управления, обязанность по его ликвидации необходимо возложить на Истца как на лицо, осуществляющее права акционера.

Третье лицо, Дендиев Руслан Мухадинович обратился в суд с самостоятельными требованиями об обязании Дедниева Р.М. провести общее собрание акционеров; восстановить данные учета прав на бездокументарные бумаги; восстановить Дендиева Р.М. в должности Генерального директора; возложить на Дендиева Р.М. полномочия по проведению общего собрания акционеров.

Обосновывая свои требования третье лицо указывает на то, что является акционером общества, обладающим 24 630 обыкновенны кий, что составляет 19,45% от всех акций, помимо него имеются еще акционеры, в подтверждении своего право на акции Дендиев представил соглашение на приобретение обыкновенных акций ОАО "Строитель-110" от 07.06.2002 г., заключенный между ним и СГУП по продаже государственного и муниципального имущества г. Москвы, распоряжением N 1632-р от 11.04.2002 г. об утверждении изменений Плана приватизации Государственного предприятия "Строитель-110", Протокол N 1 от 16.04.2002 г. о результатах проведения закрытой подписки на акции ОАО "Стриотель-110", на протяжении последнего года, после прекращения производства по делу о банкротстве, директором общества никто не был избран, документы в компанию не возвращены, Дендиевым было инициировано общее собрание акционеров с датой проведения 03.06.2017 г. на собрание явились: Дендиев и представитель ГУП г. Москвы "МГЦАЖ", причиной по которой не состоялось собрание - разногласия в кандидатуре Генерального директора, сам Денидиев осуществлял управлением обществом и был его генеральным директором на протяжении 11 лет, и в случае восстановления его в должности, он сможет на законных основаниях удовлетворить все требования заявленные по иску ГУП г. Москвы "МГЦАЖ".

Между тем, согласно пункту 2 Соглашения на приобретение обыкновенных акций ОАО "Строитель-110" от 07.06.2002 года, заключенного между Специализированным государственным предприятием по продаже государственного и муниципального имущества г. Москвы (Продавец) и Дендиевым Р.М. (Покупатель) продавец обязался продать покупателю обыкновенные акции по окончании проведения закрытой подписки и после полной оплаты стоимости акций покупателем дать поручение Реестродержателю - внести покупателя в реестр акционеров и выдать по требованию покупателя подтверждающий это документ.

Согласно п. 3 Соглашения установлена обязанность по оплате акций в течение 90 дней с даты заключения соглашения. В случае, если оплата не произведена в установленный срок, покупатель лишается права выкупить неоплаченные им акции (пункт 4).

Согласно п. 5 Соглашения оплата акций производится путем перечисления покупателем средств на расчетный счет ОАО "Строитель-110".

Согласно пп. 1 п. 1 ст. 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В соответствии с этим гражданские права и обязанности возникают: 1) из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

В силу п. 1 ст. 454 ГК РФ по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). К купле-продаже ценных бумаг и валютных ценностей положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются, если законом не установлены специальные правила их купли-продажи (п. 2 ст. 454 ГК РФ).

В соответствии со ст. 149 ГК РФ права, удостоверяемые путем фиксации прав, порядок официальной фиксации прав и правообладателей, порядок документального подтверждения записей и порядок совершения операций с бездокументарными ценными бумагами определяются законом или в установленном им порядке.

Согласно абз. 2 ст. 28 Федерального закона от 22.04.1996 г. N 39-ФЗ (ред. от 07.08.2001 г.) "О рынке ценных бумаг" (далее - "Закон о рынке ценных бумаг") установлено, что права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра - записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии - записями по счетам депо в депозитариях.

Согласно абз. 4 ст. 29 Закона о рынке ценных бумаг право на именную бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю: в случае учета прав на ценные бумаги в системе ведения реестра - с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя. Права, закрепленные эмиссионной ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу (абз. 10 ст. 29 Закона).

В соответствии с абз. 14 ст. 29 Закона о рынке ценных бумаг осуществление прав по именным бездокументарным эмиссионным ценным бумагам производится эмитентом в отношении лиц, указанных в системе ведения реестра.

В силу ст. 42 Закона о рынке ценных бумаг обязательные требования к порядку ведения реестра устанавливает Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг.

Согласно ст. 8 Закона о рынке ценных бумаг держатель реестра вносит изменения в систему ведения реестра на основании распоряжения владельца о передаче ценных бумаг, иных документов, подтверждающих переход права собственности на ценные бумаги в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.

В соответствии с п. 7.3.1 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением ФКЦБ РФ от 02.10.1997 г., определен перечень документов, на основании которых реестродержатель обязан проводить операции по внесению записи в реестр о переходе права собственности на ценные бумаги при совершении сделки: передаточное распоряжение; документ, удостоверяющий личность, подлинник или нотариально удостоверенная копия документа, подтверждающего права уполномоченного представителя; письменное согласие участников долевой собственности, в случае долевой собственности на ценные бумаги; сертификаты ценных бумаг, принадлежащие прежнему владельцу, при документарной форме выпуска.

Таким образом, нормами закона установлено правило, согласно которому перерегистрация акций в случае их передачи осуществляется на основании передаточного распоряжения.

Дендиев Р.М. считает требования Истца подлежащим удовлетворению в части восстановления данных учета прав на ценные бумаги в части сведений 50% о правообладателе Департамента городского имущества г. Москвы в лице ГУП "МГЦАЖ".

В части восстановления данных учета прав на ценные бумаги остальных 50% Третье лицо просит отказать, так как по его мнению они были распределены среди акционеров, указанных в Протоколе N 1 от 16.04.2002 г., и соответственно необходимо восстанавливать их данные.

Арбитражный суд первой инстанции обоснованно отклонил данный довод ввиду следующего.

В соответствии с разделом 5 Указа Президента РФ от 24.12.1993 г. N 2284 (ред. от 03.04.2002 г.) "О Государственной программе приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации" конкретный способ приватизации предприятия определяется рабочей комиссией по приватизации или комиссией по приватизации соответствующего комитета по управлению имуществом согласно Закону Российской Федерации "О приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации", Указу Президента Российской Федерации от 1 июля 1992 г. N 721 "Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества", Государственной и местным программам приватизации, нормативным актам, не противоречащим настоящей Программе.

Приватизация ОАО "Строитель-110" осуществлялась в соответствии с Вариантом 2 раздела 5.3. Указа Президента о государственной программе приватизации, согласно которому: "Всем членам трудового коллектива приватизируемого предприятия и лицам, приравненным к ним, имеющим право на льготы, предоставляется право приобретения обыкновенных (голосующих) акций, составляющих до 51 процента уставного капитала. В этом случае: безвозмездная передача и продажа акций на льготных условиях не осуществляется; продажная цена акций определяется в соответствии с Положением о закрытой подписке, утвержденным Госкомимуществом России".

В силу п. 5.0 Распоряжения Госкомимущества РФ от 27.07.1992 г. N 308-р (ред. от 16.12.1992 г.) "Об утверждении Положения о закрытой подписке на акции при приватизации государственных и муниципальных предприятий" (далее - "Положение о закрытой подписке") рабочая комиссия по приватизации или комитет обязаны начать закрытую подписку в срок не позднее 10 дней после регистрации акционерного общества.

В течение 5 дней после завершения подписки рабочая комиссия или комитет извещает каждого участника подписки. В извещении указывается: количество акций, на которое была подана заявка; цена, номинальная стоимость и количество акций, причитающихся данному участнику по результатам закрытой подписки; если предусматривалось внесение депозита в соответствии с пунктом 5.4 настоящего Положения - внесенная в депозит денежная сумма; общая сумма, порядок и сроки внесения платежа; сумма платежа, которая может быть внесена приватизационными чеками. (Пункт 5.8 Положения о закрытой подписке).

Согласно п. 6.1 Положения о закрытой подписке после проведения закрытой подписки рабочая комиссия или уполномоченный представитель комитета составляют протокол о результатах проведения закрытой подписки (далее по тексту - протокол), в котором указываются: сроки проведения закрытой подписки; номинальная стоимость и цена одной акции; общее количество акций; ограничения на количество акций, на которые могла быть подана заявка; суммарное количество акций, размещенных между участниками подписки; список участников подписки с указанием количества акций, причитающихся каждому из них.

Участникам подписки предоставляется 90 дней с даты заключения соглашения на приобретение обыкновенных акций для того, чтобы оплатить акции в случае применения Варианта 2, а также внести первоначальный взнос в случае применения Вариантов 1 и 3. Если первоначальный взнос или последующие платежи не внесены в установленный срок, участник подписки утрачивает право выкупить не оплаченные им акции (пункт 7.4 Положения о закрытой подписке).

Согласно пункту 8.0 Положения о закрытой подписке внесение в реестр акционеров участников закрытой подписки осуществляется после внесения предварительного платежа в размере не ниже 15 процентов от номинальной стоимости приобретаемых акций (в случае Варианта 1 и Варианта 3) или полной оплаты стоимости акций (в случае Варианта 2), получения документов, подтверждающих оплату от фонда имущества и представления этих документов исполнительным органам акционерного общества.

Таким образом, Протокол проведения закрытой подписки не является основанием перехода права собственности и внесения сведений реестр акционеров соответствующих сведений.

Материалы дела не содержат надлежащих доказательств заключения соглашений о продаже акций и их дальнейшей оплаты, не представлено передаточных распоряжений и иных документов, довод Дендиева Р.М. о необходимости включения в реестр акционеров лиц, отраженных в Протоколе о результатах проведения закрытой подписки от 16.02.2002 г. является необоснованным.

Заявителем жалобы в суде апелляционной инстанции представлены копии Договора купли-продажи акций N АС3708 от 07.06.2002 года, платежных поручений N 311 от 29.11.2002 на сумму 200 000 руб., N 272 от 16.10.2002 на сумму 100 000 руб. от ОАО "Строитель-110".

Однако апелляционная коллегия критически оценивает представленные третьим лицом дополнительные доказательства, поскольку они представлены в виде незаверенных копий.

Кроме того из содержания Договора N АС3708 от 07.06.2002 года усматривается, что стоимость передаваемых акций составляет 852 031 руб. платежными поручениями подтверждена оплата на сумму 300 000 руб.

Вместе с тем согласно п. 3 договора в случае если оплата акций не произведена покупателем в срок (90 дней с даты подписания договора), покупатель утрачивает право выкупить неоплаченные акции

Поскольку Дендиев Р.М. не представил в дело надлежащих доказательств, подтверждающих обстоятельство оплаты им акций по соглашению, не представил передаточного распоряжения или иного акта, подтверждающего возникновение у него прав на ценные бумаги, его требования в указанной части подлежали отклонению.

В соответствии с подп. 8 п. 1 ст. 48 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - "Закон об АО") к компетенции общего собрания акционеров относятся образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Согласно п. 10 ст. 6.3 Устава ОАО "Строитель-110" к исключительной компетенции собрания акционеров относятся вопросы об избрании членов совета директоров и назначении генерального директора.

Действующее законодательство не предусматривает такой формы защиты прав в арбитражном процессе как "восстановление в должности Генерального директора до момента проведения общего собрания акционеров".

Более того, необходимость избрания генерального директора и органов управления и повлекло обращения в суд с настоящим иском.

В силу подп. 2 п. 1 ст. 65 Закона об АО к компетенции совета директоров общества относятся вопросы по созыву годового и внеочередного общих собраний акционеров, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 8 статьи 55 Закона об АО.

В случае не проведения советом директоров общего собрания акционеров, применяются положения, предусмотренные пунктом 8 статьи 55 Закона об АО, согласно которым в случае, если в течение установленного Законом об АО срока советом директоров (наблюдательным советом) общества не принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров или принято решение об отказе в его созыве, орган общества или лица, требующие его созыва, вправе обратиться в суд с требованием о понуждении общества провести внеочередное общее собрание акционеров.

Согласно п. 9 ст. 55 Закона об АО в решении суда о понуждении общества провести внеочередное общее собрание акционеров указываются сроки и порядок его проведения. Исполнение решения суда возлагается на истца либо по его ходатайству на орган общества или иное лицо при условии их согласия. Таким органом не может быть совет директоров (наблюдательный совет) общества. При этом орган общества или лицо, которое в соответствии с решением суда проводит внеочередное общее собрание акционеров, обладает всеми предусмотренными Законом об АО полномочиями, необходимыми для созыва и проведения этого собрания.

Таким образом требования Третьего лица о назначении его Генеральным директором для проведения общего собрания не основаны на законе, а его возражения против Истца - необоснованные.

Возражения Третьего лица относительно заявленного альтернативного требования о ликвидации основаны на неверном толковании норм материального и процессуального права.

Одним из оснований для ликвидации юридического лица в судебном порядке является невозможность достижения целей, ради которых оно создано, в том числе в случае, если осуществление деятельности юридического лица становится невозможным или существенно затрудняется (пп. 5 п. 3 ст. 61 ГК РФ в ред. от 29.07.2017 г.).

Очевидно, что в случае невозможности восстановления реестра акционеров и проведения общего собрания для назначения органов управления деятельность общества не будет осуществляться.

Арбитражный процессуальный кодекс РФ не устанавливает запрета на заявление альтернативных требований, которые рассматриваются судом на основании закона, имеющихся в деле доказательств и внутреннего убеждения.

Требования Дендиева Р.Н. о включении в реестр акционеров лиц, указанных в Протоколе N 1 от 16.04.2002 г. не могут быть удовлетворены по причине нарушения основополагающего принципа арбитражного процесса - исполнимости судебного решения.

Согласно абз. 1 п. 1 ст. 8 Закона о рынке ценных бумаг деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг признаются сбор, фиксация, обработка, хранение данных, составляющих реестр владельцев ценных бумаг, и предоставление информации из реестра владельцев ценных бумаг.

Держатель реестра осуществляет свою деятельность в соответствии с федеральными законами, нормативными актами Банка России, а также с правилами ведения реестра, которые обязан утвердить держатель реестра. Требования к указанным правилам устанавливаются Банком России (абзац 6 пункта 1 статьи 8 Закона о рынке ценных бумаг).

В соответствии с. п. 3.2 ст. 8 Закона о рынке ценных бумаг требования к содержанию распоряжений зарегистрированных лиц, эмитента (лица, обязанного по ценным бумагам) о проведении операций по лицевому счету устанавливаются Банком России.

Данные требования к реестру акционеров закреплены в Приказе ФСФР России от 30.07.2013 г. N 13-65/пз-н "О порядке открытия и ведения держателями реестров владельцев ценных бумаг лицевых и иных счетов и о внесении изменений в некоторые нормативные правовые акты Федеральной службы по финансовым рынкам".

В соответствии с пунктом 4.2 Приказа анкета, представляемая для открытия лицевого счета физическому лицу, должна содержать следующие сведения: 1) фамилия, имя и, если имеется, отчество физического лица; 2) гражданство физического лица, а если такое физическое лицо является лицом без гражданства, - указание на это обстоятельство; 3) дата и место рождения физического лица; 4) вид, серия, номер, дата выдачи документа, удостоверяющего личность физического лица, а также наименование органа, выдавшего этот документ; 5) адрес места регистрации и фактического места жительства физического лица, которому открывается лицевой счет; 6) адрес электронной почты и номер телефона физического лица (при наличии); 7) идентификационный номер налогоплательщика, присвоенный физическому лицу (при наличии); 8) сведения о реквизитах для выплаты доходов по ценным бумагам, причитающихся физическому лицу; 9) образец подписи физического лица. Так же Приказом предусмотрено предоставление иных сведений и копий документов.

Представленный Дендиевым Р.М. протокол не содержит необходимых сведений, более того, он даже не содержит сведений об именах и отчествах отраженных в нем людей.

Таким образом, принятие решения о включении них в реестр акционеров будет не исполнимо, поскольку противоречит Закону о рынке ценных бумаг.

Учитывая, что в отношении заявленного требования третьим лицом о восстановлении данных учета прав на бездокументарные ценные бумаги Открытого акционерное общество "Строитель-110" путем внесения в реестр акционеров Открытого акционерного общества "Строитель-110" следующих записей о правообладателях: Департамент городского имущества города Москвы в лице Государственного унитарного предприятия города Москвы "Московский городской центр арендного жилья" (121151, г. Москва, ул. Дорогомиловская Б., д. 11, ОГРН 1037739246467, ИНН 7703202003) - 63 301 (Шестьдесят три тысячи триста одна) штук обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "Строителъ-110", регистрационный выпуск No73-l "п"-7725 от 13 марта 1997 года зарегистрированный Департаментов финансов Правительства Москвы; спора не возникает, и коррелируется с требованием, заявленным истцом, суд удовлетворяет требования третьего лица с самостоятельными требованиями частично, с учетом указанного обстоятельства. Учитывая изложенные выше обстоятельствах, оснований к отказу в удовлетворении требований ГУП г. Москвы "Московский городской центр арендного жилья" у суда не имеется.

Довод заявителя, что арбитражный суд первой инстанции необоснованно не привлек к участию в деле в качестве акционера ДГИ г. Москвы и разрешил данный спор в его отсутствие, отклоняется апелляционным по следующим основаниям.

Согласно ст. 42 АПК РФ лица, не участвующие в деле, о правах и обязанностях которых арбитражный суд принял судебный акт, вправе обжаловать этот судебный акт по правилам, установленным названным Кодексом. Такие лица пользуются правами и несут обязанности лиц, участвующих в деле.

Судебный акт может быть признан вынесенным о правах и обязанностях лица, не привлеченного к участию в деле, в случае, если этим актом в отношении предмета спора устанавливаются права не привлеченного лица, либо на это лицо возлагаются какие-либо обязанности.

Из решения арбитражного суда первой инстанции не усматривается, что судом принято решение о каких-либо правах или об обязанностях ДГИ г. Москвы.

Кроме того, заявитель жалобы по смыслу ст. 4 АПК РФ подачей апелляционной жалобы защищает свои нарушенные права и законные интересы, доказательств, того, что непривлечением акционера ДГИ г. Москвы нарушены интересы заявителя жалобы, не представлено.

Доводы апелляционной жалобы заявителя не содержат фактов, которые не были бы проверены и не оценены судом первой инстанции при рассмотрении дела, имели бы юридическое значение и влияли на законность и обоснованность судебного решения.

Арбитражный суд города Москвы полно, всесторонне и объективно установил и рассмотрел обстоятельства дела, представленным доказательствам дана надлежащая правовая оценка с позиции их относительности, допустимости и достоверности, правильно применил нормы материального и процессуального права.

В соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы относятся на заявителя.

Руководствуясь ст.ст. 176, 266-268, п. 1 ст. 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 26 января 2018 года по делу N А40-171948/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.А. Ким

Судьи

В.С. Гарипов М.Е. Верстова