Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 4 апреля 2018 г. N 19АП-1567/18

г. Воронеж

04 апреля 2018 г.

Дело N А64-7038/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 28 марта 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 апреля 2018 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мокроусовой Л.М., судей Маховой Е.В.,

Сурненкова А.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Серищевой С.В.,

при участии:

от акционерного общества "Тамбовская областная сбытовая компания": Печникова Н.Н., представитель по доверенности N 12 от 29.12.2017;

от публичного акционерного общества "Тамбовская энергосбытовая компания": Рублева Р.С., представитель по доверенности N Д/АУ/07/83 от 08.12.2017;

от публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" в лице филиала публичного акционерного общества "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго": Крюков Ю.А., представитель по доверенности N Д-ТБ/13 от 19.03.2018;

от общества с ограниченной ответственностью "Бокинский завод строительных материалов": представители не явились, извещены надлежащим образом;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Тамбовская областная сбытовая компания" на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 23.01.2018 по делу N А64-7038/2017 (судья Егорова Т.В.) по иску публичного акционерного общества "Тамбовская энергосбытовая компания" (ИНН 6829010210, ОГРН 1056882285129) к акционерному обществу "Тамбовская областная сбытовая компания" (ИНН 6829017247, ОГРН 1056882378464) о взыскании 463 566,57 руб. задолженности, 41 729,91 руб. неустойки,

третьи лица: публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" в лице филиала публичное акционерное общество "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго", общество с ограниченной ответственностью "Бокинский завод строительных материалов",

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "Тамбовская энергосбытовая компания" (далее ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания", истец), обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с иском к акционерному обществу "Тамбовская областная сбытовая компания" (далее - АО "ТОСК") о взыскании задолженности по оплате электрической энергии за декабрь 2016 года, рассчитанной по акту о безучетном потреблении электроэнергии от 06.12.2016 N 68003568, в размере 463 566,57 руб., законную неустойку за нарушение сроков исполнения обязательств по оплате электроэнергии за период с 19.08.2017 по 16.01.2018 на общую сумму 41 729,91 руб., законную неустойки за нарушение сроков исполнения обязательств по оплате электроэнергии, начисленную в соответствии с абз. 8 п. 2 ст. 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" от суммы 463 566,57 руб. за каждый день просрочки, начиная с 16.01.2018 по день фактической оплаты суммы задолженности (с учетом уточнений).

В порядке ст. 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" в лице филиала публичное акционерное общество "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" (далее - ПАО "МРСК Центра"), общество с ограниченной ответственностью "Бокинский завод строительных материалов" (далее - ООО "БЗСМ").

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 23.01.2018 по делу N А64-7038/2017 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым судебным актом, АО "ТОСК" обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой указывало на незаконность и необоснованность решения Арбитражного суда Тамбовской области от 23.01.2018, в связи с чем, просило его отменить, в удовлетворении исковых требований отказать.

В судебное заседание апелляционной инстанции 28.03.2018 представитель ООО "БЗСМ" не явился.

Учитывая, что в материалах дела имеются сведения о надлежащем извещении лица, участвующего в деле, о месте и времени судебного заседания, на основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дело рассматривалось в его отсутствие.

В ходе судебного разбирательства судом к материалам дела были приобщены отзывы ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" и ПАО "МРСК Центра" на апелляционную жалобу, в которых стороны возражали против доводов апелляционной жалобы, просили решение арбитражного суда первой инстанции оставить без изменения, в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

В судебном заседании представитель АО "ТОСК" поддержал доводы апелляционной жалобы, считая обжалуемое решение незаконным и необоснованным, принятым с нарушением норм материального права, без учета фактических обстоятельств дела, просил суд его отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представители ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" и ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" с доводами апелляционной жалобы не согласились, считая обжалуемое решение законным и обоснованным, по основаниям, указанным в отзывах на апелляционную жалобу, просили оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Согласно части 1 статьи 268 АПК РФ при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный апелляционный суд считает, что решение Арбитражного суда Тамбовской области от 23.01.2018 по делу N А64-7038/2017 следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения по следующим основаниям.

Как установлено судом и следует из материалов дела, 19.10.2016 между ОАО "Тамбовская энергосбытовая компания" (гарантирующий поставщик) и ОАО "Тамбовская областная сбытовая компания" (покупатель) заключен договор энергоснабжения N 68060011060009, в соответствии с которым гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу электрической энергии (мощности), и через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии потребителям, а покупатель обязался принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные ему услуги в соответствии с требованиями, установленными действующим законодательством (пункт 1.1 договора).

В соответствии с пунктами 3.1.1., 3.1.4 покупатель обязался вести ежемесячный учет электрической энергии (мощности), представлять данные учета гарантирующему поставщику или в сетевую организацию способом, позволяющим подтвердить факт передачи; надлежащим образом производить оплату электроэнергии (мощности) и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией с соблюдением сроков, размера и порядка оплаты, установленных настоящим договором.

В силу пункта 2.2.3 договора гарантирующий поставщик и сетевая организация имеют право доступа к приборам учета для цели проверки условий их эксплуатации и сохранности, снятия контрольных замеров фактического потребления электрической энергии (мощности); обслуживания средств измерений и электрических установок, принадлежащих сетевой организации, находящихся на территории потребителя.

Согласно п. 4.4 договора, снятие показаний расчетных приборов учета осуществляется потребителем покупателя и сетевой организацией на 00-00 часов первого дня месяца, следующего за расчетным периодом. Показания оформляются актом снятия показаний приборов учета, и представляются потребителем гарантирующему поставщику до 2 числа месяца, следующего за истекшим расчетным периодом способом, позволяющим подтвердить факт передачи.

В соответствии с п. 4.15 договора, объем безучетного потребления электрической энергии определяется сетевой организацией в соответствии с п. 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442.

Договор действует со дня прекращения договора от 27.11.2009 по 31.12.2016 и считается ежегодно продленным, на каждый последующий календарный год на тех же условиях, если за 30 дней до окончания срока действия покупатель не заявит о его прекращении или изменении, либо о заключении договора на иных условиях (пункт 8.1 договора).

Согласно приложению N 1 к договору энергоснабжения от 19.01.2016, п. 36 - точкой поставки электрической энергии является ПС N /35/10 кВ "Бокинская". На территории производственного здания ООО "БЗСМ", расположенного по адресу: Тамбовский район, п. Строитель, ул. Промышленная, установлен электросчетчик типа Меркурий 234ARTM03 N 22679141.

10.04.2009 между ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" (заказчик) и ПАО "МРСК Центра" (исполнитель) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 1204/09 от 10.04.2009, согласно условиям пункта 2.1. которого исполнитель обязался оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а также через технические устройства электрических сетей ТСО, с которыми исполнитель должен заключить договоры об оказании услуг по передаче электрической энергии, а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном договором.

Согласно п. 3.3.1 договора N 1204/09 от 10.04.2009 исполнитель обязуется обеспечить передачу электрической энергии, принятой в свою сеть, от точек приема и до точек поставки потребителей, в интересах которых заключен указанный договор.

В соответствии с п. 4.5 договора N 1204/09 от 10.04.2009, на исполнителя возложена обязанность в порядке, определенном в Приложении N 7 к настоящему Договору, выявлять, актировать факты безучетного потребления и определять объемы безучетно потребленной потребителем заказчика электроэнергии.

Между ПАО "Тамбовская областная сбытовая компания" (энергосбытовая организация) и ООО "БЗСМ" (потребитель) заключен договор энергоснабжения от 26.11.2015 N 4457, согласно условиям, которого энергосбытовая организация обязуется осуществлять продажу потребителю электрической энергии (мощности), а также в интересах потребителя оформить отношения с сетевой организацией по передаче электрической энергии, оперативно- диспетчерскому управлению и оказанию иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией, путем заключения соответствующих договоров, а потребитель обязуется принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные ему услуги в соответствии с требованиями настоящего договора и норм действующего законодательства.

Согласно п. 4.7. договора от 26.11.2015 N 4457, показания расчетных приборов учета снимаются потребителем сетевой организацией не позднее 00 часов первого дня месяца, следующего за расчетным, с оформлением акта снятия показаний.

По фактам безучетного потребления электроэнергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную энергию (п. 4.11. договора).

06.12.2016 при проверке состояния схемы измерения электрической энергии и работы/замены/ допуска в эксплуатацию прибора учета юридического лица сотрудниками ПАО "МРСК Центра" выявлен факт отсутствия работы прибора учета типа Меркурий 234ARTM03 N 22679141 по точке поставки - "Производственное здание", расположенной по адресу: Тамбовский район, п. Строитель, ул. Промышленная, о чем составлен акт от 06.12.2016 N 68027336 с указанием потребителю о замене непригодного для коммерческого учета прибора в течении трех рабочих дней.

06.12.2016 представителями ПАО "МРСК Центра" (сетевая организация) по результатам инструментальной проверки выявлен факт безучетного потребления электрической энергии потребителем ООО "БЗСМ", о чем составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 06.12.2016 N 68003568.

Согласно указанного акта, при проведении проверки выявлено следующее нарушение: в точке поставки - "Производственное здание", расположенное по адресу: Тамбовский район, п. Строитель, ул. Промышленная, прибор учета учет потребляемой электрической энергии не производит.

Объем безучетного потребления электроэнергии по акту от 06.12.2016 N 68003568 согласно расчету составил 86400 кВт.ч. ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" рассчитана стоимость безучетного потребления электрической энергии в указанном объеме, составившая 463 566,57 руб., в связи с чем истцом ответчику выставлены счет- фактура и корректировочный счет-фактура на сумму 463 566,57 руб. и направлены письмом от 20.07.2017 N 130/514.

В связи с неоплатой выставленного счета в целях досудебного урегулирования спора истец направил в адрес ответчика претензию от 22.08.2017 N исх/АУ/07/7170, в которой просил оплатить задолженность за безучетное потребление электроэнергии в размере 463 566,57 руб. в сроки установленные договором. Данная претензия направлена в адрес ответчика, что подтверждается почтовой квитанцией о направлении заказного письма от 23.08.2017, однако претензия оставлена ответчиком без ответа

Вышеуказанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в Арбитражный суд Тамбовской области с настоящим иском.

Разрешая настоящий спор по существу и удовлетворяя исковые требования, арбитражный суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В соответствии со статьей 307 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Согласно статьям 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями; односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Обязательства сторон возникли из договора энергоснабжения и регулируются нормами параграфа 6 главы 30 ГК РФ.

Гражданско-правовые отношения, связанные с поставкой и передачей электрической энергии на розничном рынке в спорный период регулировались Федеральным законом от 26.03.2003 года N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ), "Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии", утвержденными Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 года N 442 (далее - Основные положения N 442), "Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг", утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 года N 861 (далее - Правила N 861).

В соответствии с п. 1 ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 541 ГК РФ, энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяются в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Согласно п. 1 ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 1 статьи 543 ГК РФ, абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Согласно пункту 136 Положений N 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением N 3.

В силу п. 137 Основных положений N 442 приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля.

Согласно п. 1.2.2. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Минэнерго России от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила технической эксплуатации N 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил и других нормативно-технических документов, а также надежность работы, безопасность эксплуатации электроустановок и учет электрической энергии.

Согласно пунктам 145, 155 Основных положений N 442, собственник прибора учета несет обязанность по обеспечению эксплуатации такого прибора учета, обязан обеспечить проведение в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодических поверок прибора учета, а если прибор учета установлен (подключен) через измерительные трансформаторы - то также и периодических поверок таких измерительных трансформаторов.

Достоверность сведений, полученных с помощью приборов учета, обеспечивается путем соблюдения сторонами нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов, порядку их установки и принятию в эксплуатацию, периодичности поверки и сохранению средств маркировки, сохранности в ходе эксплуатации

В силу пункта 167 Основных положений N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, вправе проводить проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

На основании пункта 176 Основных положений результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа.

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

Согласно абзацу 1 пункта 192 Основных положений N 442, по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

В пункте 193 Основных положений N 442 определены сведения, которые подлежат включению в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Факт нарушения в работе прибора учета с заводским N 22679141 в точке поставки - "Производственное здание", расположенной по адресу: Тамбовский район, п. Строитель, ул. Промышленная, установлен сетевой организацией (филиал ПАО "МРСК Центра"- "Тамбовэнерго") при проведении проверки 06.12.2016, о чем в присутствии представителя потребителя ООО "БЗСМ" Жеребятьева Е.Е. составлен акт проверки состояния схему измерения электрической энергии от 06.12.2016 N 68027336, акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 06.12.2016 N 68003568.

Согласно указанным актам при проведении проверки состояния прибора учета электрической энергии потребителя выявлено, что прибор учета учет потребляемой энергии не производит. Акты подписаны представителем ООО "БЗСМ" и заверен оттиском печати без возражений.

В соответствии с пунктом 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6) потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями названных Правил и других нормативно- технических документов (НТД). Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих НТД и инструкций заводов- изготовителей (пункт 2.11.4 Правил).

Пунктом 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей N 6 предусмотрено, что потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного средства измерения, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям. Нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком

В соответствии с определением, данным в абзаце 13 пункта 2 Основных положений, безучетное потребление - это потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и Основными положениями порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившееся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Таким образом, законодатель возложенил на потребителя обязанности по внесению платы за безучетное потребление связал с наличием следующих обстоятельств:

- с вмешательством потребителя в работу прибора учета,

- с несоблюдением сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета,

- с совершением иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

При этом бездействие потребителя, выразившееся в нарушении сроков сообщения о недостатках учета энергоснабжающей организации, подпадает под определение безучетного потребления.

Суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, что ответчик был обязан знать о неисправности прибора учета, поскольку в силу п. 4.7 договора энергоснабжения от 26.11.2015 N 4457, потребителем не позднее 00 часов первого дня месяца, следующего за расчетным снимаются показания расчетных приборов учета.

Как следует из показаний свидетеля Маркидонова С.В. в судебном заседании 12.12.2017, участвовавшего в проверке 06.12.2016, индикатор прибора учета на момент проверки "не горел, был не активен", "напряжение в сети имелось". Из пояснений третьего лица и пунктов Руководства по эксплуатации счетчика трехфазного "Меркурий 234" видно, что счетчик обеспечивает вывод на индикатор действующих значений. Следовательно, определить работу прибора учета возможно визуально, в том числе при ежемесячном снятии показаний прибора учета.

Согласно представленной в материалы дела динамике изменения объемов потребления электрической энергии по точке поставки ООО "БЗСМ" за период с июня 2016 г. по февраль 2017 г. объем потребления составил: в июне 2016 г. - 403 кВт.ч., в июле 2016 г. - 416 кВт.ч., в августе 2016 г. - 416 кВт.ч., в сентябре 2016 г. - 403 кВт.ч., в октябре 2016 г. - 417 кВт.ч., в ноябре 2016 г. - 404 кВт.ч., в декабре 2016 г. - 122486 кВт.ч., в январе 2017 г. - 50816 кВт.ч., в феврале 2017 г. - 35615 кВт.ч. Анализ представленных данных о динамике потребления электрической энергии ответчиком с июня 2016 по февраль 2017, в том числе после замены прибора учета 14.12.2016 (л.д. 146 т. 1) на Меркурий 234ARTM-03РВС заводской N 22679142, позволяет сделать выводы о наличии резких скачков потребления, причины которых потребителем не обоснованы.

Таким образом, суд обоснованно пришел к выводу, что установленная неисправность могла быть определена ответчиком визуально и в соответствии с пунктом 145 Основных положений N 442, статьями 539, 543 ГК РФ, п. 3.1.5, 3.1.9, 4.7 договора у него возникла обязанность сообщить исполнителю услуг по договору о неисправности прибора учета. Установление факта неисправности прибора учета (несоответствия его показаний объему потребленного ресурса) в случае нарушения сроков извещения о такой неисправности в силу приведенных выше норм права вне зависимости от наличия или отсутствия факта вмешательства потребителя в прибор учета свидетельствует о нарушении учета потребления энергоресурса.

Данный подход сформулирован в судебной практике (Определение Верховного Суда РФ от 25.10.2017 N 308-ЭС17-15110 по делу N А32-11441/2016, Определение Верховного Суда РФ от 22.08.2017 N 310-ЭС17-11115 по делу N А83-1829/2016).

Таким образом, допущенное ответчиком нарушение квалифицировано как нарушающее достоверность показаний прибора учета и ведущее к недоучету электроэнергии.

Обязанность по обеспечению сохранности прибора учета возложена на ответчика в соответствии с пунктом 1 статьи 539 ГК РФ. В силу пункта 1 статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Аналогичные условия содержатся также в пунктах 2.11.15, 2.11.16, 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6, согласно которым потребитель обязан обеспечить исправное состояние всех средств измерений и учета электрической энергии.

Действующим законодательством не предусмотрен исчерпывающий перечень действий потребителя, влекущих безучетное потребление электрической энергии.

Из приведенных выше норм следует, что состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в не извещении исполнителя услуг по договору о неисправности прибора учета.

Согласно п. 84 Основных положений N 442, стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли- продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, акт о неучтенном потреблении электрической энергии N 68003568 от 06.12.2016 содержит все необходимые сведения, предусмотренные п. 193 Основных положений N 442.

Довод ответчика, изложенный в апелляционной жалобе, что в проверке не участвовал потребитель, и акт подписан неуполномоченным лицом, отклоняется судебной коллегией как не соответствующий фактическим обстоятельствам дела, установленным судом.

Как следует из представленного в материалы дела акта о неучтенном потреблении электрической энергии N N68003568 от 06.12.2016, в нём отражены сведения о представителе потребителя, позволяющие сделать вывод о соблюдении требований закона при его составлении. Данный акт подписан представителем потребителя - Жеребятьевым Е.Е..

В соответствии с п. 1 ст. 182 ГК РФ, полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель. В силу п. 1 ст. 182 ГК РФ, по установленным обстоятельствам, пояснениям представителей организации, месту установки прибора учета, представители сетевой организации были вправе полагать, что при проведении проверки присутствуют надлежащие представители потребителя.

Из смысла приведенной нормы следует, что представительство является средством временного юридического расширения личности представляемого для его участия в гражданском обороте, позволяющим приобретать права и исполнять обязанности через представителей одновременно и в территориально удаленных друг от друга местах, исключающих его личное присутствие. По общему правилу, оно оформляется письменным уполномочием, которое может быть предъявлено иным лицам, в том числе должникам в обязательствах, обладающим правом на информирование об исполнении обязательства надлежащему лицу (пункт 3 статьи 307, статья 312 ГК РФ).

Создавая или допуская создание подобной обстановки, представляемый сознательно входит в гражданский оборот в лице такого представителя, поэтому не вправе ссылаться на отсутствие с ним трудовых или гражданско-правовых отношений, так как обстановка как основание представительства не только заменяет собой письменное уполномочие (доверенность), но и возможна вообще в отсутствие каких-либо надлежащим образом оформленных правоотношений между представителем и представляемым.

Более того, из правовой позиции, сформированной в постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 03.07.2012 N 3170/12 и N 3172/12, следует, что при отсутствии доказательств иного, наличие полномочий представителя стороны, подписавшего юридически значимый для правоотношения документ, на представление интересов этой стороны в правоотношении, предполагается.

В этой связи, при наличии соответствующей обстановки, о которой свидетельствовала возможность лица, присутствовавшего при проведении проверки и подписавшего акт о неучтенном потреблении от имени ответчика, обеспечить сетевой организации доступ к прибору учета, расположенному в производственном помещении, сетевая организация добросовестно исходила из наличия у такого лица необходимых полномочий.

В данном случае, как следует акта проверки от 06.12.2016 N 68003568, Жеребятьев Е.Е. заверил свою подпись в акте оттиском печати ООО "БЗСМ", также указанное лицо присутствовало при составлении актов снятия показаний приборов учета электрической энергии от 06.12.2016, 14.12.2016 в качестве представителя потребителя, а также при замене неисправного прибора учета, о чем свидетельствует акт проверки состояния схемы измерения электрической энергии от 14.12.2016 N 68027371.

Согласно абзацу 1 пункта 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к названному документу.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии (абзац 3 пункта 195 Основных положений N 442).

Стоимость безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) (абз. 4 п. 195 Основных положений N 442).

В связи с выявленным фактом безучетного потребления электроэнергии, филиалом ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" произведен расчет объема безучетного потребления в соответствии с п. 195 Основных положений N 442 в размере 86 400 кВт.ч.

Расчет объема безучетного потребления электроэнергии был произведен за период - декабрь 2016.

Суд первой инстанции пришел к выводу, что период расчета объема безучетного потребления определен истцом верно, права ответчика и третьего лица не нарушены, контррасчет не представлен.

Учитывая изложенные выше обстоятельства, суд первой инстанции обоснованно удовлетворил требования истца о взыскании стоимости безучетно потребленной электрической энергии в размере 463 566,57 руб.

В соответствии со статьей 12 ГК РФ взыскание неустойки является одним из способов защиты нарушенного права.

В силу пункта 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В соответствии с п. 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. Неустойка является одним из способов обеспечения исполнения обязательств, средством возмещения кредитору потерь, вызванных нарушением должником своих обязательств.

В силу пункта 1 статьи 332 ГК РФ кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон.

Абзацем 8 п. 2 ст. 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (в редакции Федерального закона от 03.11.2015 N 307-ФЗ) установлено, что Потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику или производителю электрической энергии (мощности) на розничном рынке, обязаны уплатить ему пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Указанием Банка России от 11.12.2015 N 3894-У "О ставке рефинансирования Банка России и ключевой ставке Банка России" установлено, что с 01.01.2016 значение ставки рефинансирования Банка России приравнивается к значению ключевой ставки Банка России, определенному на соответствующую дату.

Представленный истцом, расчет неустойки за период с 19.08.2017 по 16.01.2018 в размере 41 729,91 руб., исходя из ставки на день вынесения решения 7,75%, проверен судом и признан арифметически верным.

Учитывая, что истец исполнил свои обязательства надлежащим образом, а ответчик не оспаривает факт поставки электрической энергии, оплата которой в установленный срок не осуществлена, требования по иску о взыскании с ответчика неустойки, начисленной за период с 19.08.2017 по 16.01.2018, в размере 41 729,91 руб. подлежат удовлетворению.

Истцом также заявлено требование о взыскании с ответчика законной неустойки за нарушение сроков оплаты по договору энергоснабжения до момента фактического исполнения обязательства.

Пленум Верховного Суда РФ в пункте 65 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" указал, что, по смыслу статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации, истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ). При этом день фактического исполнения нарушенного обязательства, в частности, день уплаты задолженности кредитору, включается в период расчета неустойки.

Расчет суммы неустойки, начисляемой после вынесения решения, осуществляется в процессе исполнения судебного акта судебным приставом-исполнителем, а в случаях, установленных законом, - иными органами, организациями, в том числе органами казначейства, банками и иными кредитными организациями, должностными лицами и гражданами (часть 1 статьи 7, статья 8, пункт 16 части 1 статьи 64 и часть 2 статьи 70 Закона об исполнительном производстве). В случае неясности судебный пристав-исполнитель, иные лица, исполняющие судебный акт, вправе обратиться в суд за разъяснением его исполнения, в том числе по вопросу о том, какая именно сумма подлежит взысканию с должника (статья 202 ГПК РФ, статья 179 АПК РФ).

При этом день фактического исполнения нарушенного обязательства, в частности, день уплаты задолженности кредитору, включается в период расчета неустойки.

Учитывая изложенное, суд обоснованно пришел к выводу, что требование истца о взыскании с ответчика за период с 16.01.2018 по день фактической оплаты суммы задолженности правомерно и обосновано.

Доводы заявителя апелляционной жалобы об обязанности сетевой организации заблаговременно (за три дня) предупредить ответчика о проверке не опровергает установленных судом обстоятельств, влекущих ответственность потребителя.

Суд апелляционной инстанции считает, что фактические отношения сторон получили надлежащую правовую оценку, при исследовании судом первой инстанции, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, по существу направлены на переоценку установленных по настоящему делу обстоятельств

При принятии обжалуемого решения арбитражный суд первой инстанции правильно применил нормы материального и процессуального права, нарушений норм процессуального законодательства, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены принятого судебного акта, допущено не было.

Таким образом, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения Арбитражного суда Тамбовской области от 23.01.2018 по делу N А64-7038/2017 не имеется.

Расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в сумме 3 000 руб. возлагаются на ее заявителя.

руководствуясь ст.ст. 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тамбовской области от 23.01.2018 по делу N А64-7038/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу акционерного общества "Тамбовская областная сбытовая компания" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Л.М. Мокроусова

Судьи

Е.В. Маховая А.А. Сурненков