Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 апреля 2018 г. N 13АП-34192/17

г. Санкт-Петербург

06 апреля 2018 г.

Дело N А21-8290/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 29 марта 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 апреля 2018 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Толкунова В.М.

судей Лопато И.Б., Юркова И.В.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Сивцевой П.С.

при участии:

от заявителя: Гулешов В.И., по доверенности от 16.08.2017

от заинтересованного лица: Волков Д.А., по доверенности от 15.01.2018, Деревлев И.В., по доверенности от 25.12.2017

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-34192/2017) Калининградской областной таможни на решение Арбитражного суда Калининградской области от 16.11.2017 по делу N А21-8290/2017 (судья Зинченко С.А.), принятое

по заявлению ООО "Палинга"

к Калининградской областной таможне

об оспаривании решений

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Палинга" (далее - ООО "Палинга", Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Калининградской области заявлением к Калининградской областной таможне (далее - Таможня, таможенный орган) о признании недействительными решений по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС N РКТ-10012000-17/000257 от 26.06.2017 по декларации на товары (далее - ДТ) N 10012170/250317/0001672, N РКТ-10012000-17/000260 от 28.06.2017 по ДТ N 10012170/050417/0001893, N РКТ-10012000-17/000261 от 28.06.2017 по ДТ N 10012170/110417/0002099, N РКТ-10012000-17/000262 от 28.06.2017 по ДТ N 10012170/110417/0002081 и N РКТ-10012000-17/000263 от 28.06.2017 по ДТ 10012170/230517/0002971.

Решением суда от 16.11.2017 заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с принятым решением, таможенный орган направил апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда и принять по делу новый судебный акт - об отказе в заявленных требованиях.

В обоснование своих возражений Таможня указывает, что рассматриваемый товар должен быть отнесен в товарную позицию 1517 ТН ВЭД, так как прошел помимо процесса гидрогенизации, описанного текстом товарной позиции 1516 ТН ВЭД, дальнейшую обработку (что не допускается исходя из текста данной товарной позиции), а именно текстурирование, а также исходя из того, что рассматриваемый товар в соответствии с Пояснениями к товарной позиции 1517 может рассматриваться как пригодный для употребления в пищу готовый продукт из растительных жиров или масел или фракций различных жиров или масел данной группы.

На основании и в порядке статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) ввиду нахождения в ежегодном отпуске в составе суда произведена замена отсутствующей судьи Семеновой А.Б. судьей Юрковым И.В., после чего рассмотрение дела произведено с самого начала.

В судебном заседании представитель Таможни поддержал доводы апелляционной жалобы и письменных объяснений. Представитель Общества против удовлетворения апелляционной жалобы возразил по основаниям, изложенным в письменном отзыве.

Законность и обоснованность решения суда проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, Общество по ДТ N 10012170/250317/0001672, 10012170/050417/0001893, 2170/110417/0002099, 10012170/110417/0002081, 10012170/230517/0002971 поместило под таможенную процедуру выпуска для внутреннего потребления товар, описанный как заменитель какао-масла "ULTRA CHOCO 3934", нетемперируемый, лауринового типа, в виде твердого жира, полученного методом фракционирования пальмоядрового масла, с последующим рафинированием, гидрогенизацией, дезодорированием, подвергнут эмульгированию, текстурированию, предназначен для промышленной переработки в кондитерском производстве, без использования ГМО, расфасованный в упаковки нетто-массой 20 кг, с массовой долей жира не менее 99,62 - 99,9 %, с содержанием лауриновой кислоты более 40 %, изготовитель: РТ. WILMAR NABATI INDONESIA, товарный знак: SANIA, марка: отсутствует, артикул: отсутствует, модель: отсутствует.

В графе 33 ДТ Обществом заявлен код 1516 20 980 1: жиры и масла животные или растительные и их фракции, полностью или частично гидрогенизированные, переэтерифицированные, реэтерифицированные или элаидинизированные, нерафинированные или рафинированные, но не подвергнутые дальнейшей обработке: - жиры и масла растительные и их фракции: -- прочие: --- прочие: ---- прочие: ----- прочие: ------ заменители какао-масла.

При проведении таможенного контроля Таможней было принято решение о назначении таможенной экспертизы в целях идентификации товара.

По результатам исследований проб товаров, содержащихся в заключениях таможенных экспертов от 29.05.2017 N 12401001/011604, от 06.06.2017 N 12401001/0013012, от 13.06.2017 N 12401001/0013756, от 13.06.2017 N 12401001/0013757, от 22.06.2017 N 12401001/0019732, установлено, что пробы товаров представляют собой продукт жировой с массовой долей жира 99,9 %, с массовой долей влаги - 0,1 %, в виде твердой массы белого цвета. Исследованные пробы идентифицированы как рафинированное, фракционированное, гидрогенизированное пальмоядровое масло.

Согласно предоставленной технологической документации пробы товаров подвергались процессам фракционирования, рафинирования, гидрогенизации, текстурирования, не подвергались эмульгированию, содержат эмульгаторы (сорбитан тристеарат и лицетин). По физико-химическим показателям и функциональным характеристикам пробы товаров могут быть использованы в качестве заменителя масла какао лауринового типа и пригодны для промышленной переработки на пищевые цели.

На основании выводов, содержащихся в перечисленных выше заключениях таможенных экспертов, Таможней были приняты решения от 26.06.2017 N РКТ-10012000-17/000257, от 28.06.2017 N N РКТ-10012000-17/000260, РКТ-10012000-17/000261, РКТ-10012000-17/000262, РКТ-10012000-17/000263 по классификации товаров в субпозиции 1517 90 990 0 ТН ВЭД ЕАЭС: маргарин; пригодные для употребления в пищу смеси или готовые продукты из животных или растительных жиров или масел или фракций различных жиров или масел данной группы, кроме пищевых жиров или масел или их фракций товарной позиции 1516: - прочие: -- прочие: --- прочие.

Не согласившись с указанными решениями, Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, ошибочно не учел следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 52 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее - ТК ТС) товары при их таможенном декларировании подлежат классификации по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности (далее - ТН ВЭД).

Согласно пункту 3 статьи 52 ТК ТС в случае неверной классификации товаров таможенный орган самостоятельно осуществляет классификацию товаров и принимает решение по классификации товаров по форме, определенной законодательством государств - членов таможенного союза.

Выбор конкретного кода ТН ВЭД всегда основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре (определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности).

Для целей правильного определения классификационного кода товара необходимо установление основных свойств, материала изготовления, характеристик, функционального назначения и области применения товара.

В соответствии правилом 1 Основных правил интерпретации ТН ВЭД ЕАЭС (Решение Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 N 54) (далее - ОПИ ТН ВЭД) для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное, в соответствии с положениями иных, последующих правил.

Согласно правилу 6 ОПИ ТН ВЭД для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также, mutatis mutandis, положениями вышеупомянутых Правил при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей настоящего Правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.

Текст товарной позиции 1516 ТН ВЭД, принятой Обществом, определен как: жиры и масла животные или растительные и их фракции, полностью или частично гидрогенизированные,переэтерифицированные, реэтерифицированные или элаидинизированные, нерафинированные или рафинированные, но не подвергнутые дальнейшей обработке.

Вместе с тем в Пояснениях к товарной позиции 1516 ТН ВЭД (Рекомендация N 4 Коллегии Евразийской экономической комиссии "О Пояснениях к Единой товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Таможенного союза" (Том I. Разделы I - VI. Группы 01-28) (Принята 12.03.2013) указано:

"В данную товарную позицию также включаются аналогично обработанные фракции животных или растительных жиров и масел.

(А) Гидрогенизированные жиры и масла.

Гидрогенизация заключается в том, что продукт подвергается воздействию чистого водорода при соответствующих температуре и давлении в присутствии катализатора (обычно это тонкоизмельченный никель). Гидрогенизация повышает температуру плавления жиров и увеличивает консистенцию масел, превращая ненасыщенные глицериды (например, олеиновой, линолевой и др. кислот) в насыщенные глицериды с более высокой температурой плавления (например, пальмитиновой, стеариновой и др. кислот). Степень гидрогенизации и конечная консистенция продуктов зависят от условий протекания этого процесса и от времени обработки. В данную товарную позицию включаются также продукты, независимо от того, были ли они:

(1) Частично гидрогенизированы (даже если эти продукты имеют тенденцию к разделению на пастообразную и жидкую фракции). Частичная гидрогенизация также влияет на превращение цис-формы ненасыщенных жирных кислот в транс- форму, что повышает температуру плавления продукта.

(2) Полностью гидрогенизированы (например, масла, превращенные в пастообразные или твердые жиры).

Чаще всего гидрогенизации подвергают жиры из рыбы или морских млекопитающих и некоторые растительные масла (хлопковое, кунжутное, арахисовое, рапсовое, соевое, кукурузное и др.). Полностью или частично гидрогенизированные масла этого типа часто используют в качестве сырья для приготовления пищевых жиров товарной позиции 1517, поскольку гидрогенизация повышает не только их консистенцию, но и устойчивость к окислению на воздухе, улучшает их вкус, запах и, за счет обесцвечивания, внешний вид.

Сюда также входит гидрогенизированное касторовое масло, так называемый "опаловый воск".

(Б) Переэтерифицированные, реэтерифицированные или элаидинизированные жиры и масла.

(1) Переэтерифицированные (или трансэтерифицированные) жиры и масла. Консистенция жира или масла может быть повышена путем соответствующего обмена радикалов жирных кислот в триглицеридах, входящих в состав продукта. Необходимое взаимодействие и обмен сложных эфиров можно ускорить с помощью катализаторов.

(2) Реэтерифицированные жиры и масла (или так называемые этерифицированные жиры и масла) - это триглицериды, получаемые путем непосредственного синтеза из глицерина и смеси свободных жирных кислот или же кислотных масел после рафинирования. Расположение радикалов жирных кислот в триглицеридах отличается от их расположения в натуральных маслах.

Масла, получаемые из маслин, или оливок, содержащие реэтерифицированные масла, включаются в данную товарную позицию.

(3) Элаидинизированные жиры и масла - это жиры и масла, переработанные таким образом, что ненасыщенные радикалы жирных кислот в значительной степени превращены из цис-формы в соответствующую транс- форму.

В данную товарную позицию включаются эти продукты в том виде, в котором они описаны выше, даже если они имеют свойства воска и даже если были впоследствии дезодорированы или подвергнуты аналогичным процессам рафинирования, независимо от их пригодности или непригодности для непосредственного использования в качестве продукта питания.

Но в нее не включаются гидрогенизированные и т.п. жиры и масла и их фракции, прошедшие такую дальнейшую обработку в целях превращения в пищевой продукт, как текстурирование (изменение текстуры или кристаллической структуры) (товарная позиция 1517).

Кроме того, в данную товарную позицию не включаются гидрогенизированные, переэтерифицированные, реэтерифицированные или элаидинизированные жиры и масла или их фракции в тех случаях, когда два или более жира или масла подвергли модификации (товарная позиция 1517 или 1518).

При этом в тексте товарной позиции 1516 ТН ВЭД, как и в тексте Пояснений к ней, отсутствует понятие "смесь".

Текстом Пояснений указано, что текстурирование жиров и масел превращает их в пищевой продукт.

Пригодность товара "ULTRA СНОСО 3934", для использования в пищевых целях подтверждена имеющейся в пакетах документов к ДТ декларацией от 29.07.2015 N ТС N RU Д-ГО.МН08.В.05816 о соответствии с ТР ТС 021/2011 "О безопасности пищевой продукции", ТР ТС 024/2011 "Технический регламент на масложировую продукцию", ТР ТС 022/2011 "Пищевая продукция в части ее маркировки".

В пункте 2 статьи 2 Технического регламента ТР ТС 021/2011 "О безопасности пищевой продукции" указано: "Пищевая масложировая продукция - масложировая продукция, предназначенная для употребления в пищу или применения в различных отраслях пищевой промышленности".

Текст товарной позиции 1517 ТН ВЭД, принятой Таможней, определен как: "Маргарин; пригодные для употребления в пищу смеси или готовые продукты из животных или растительных жиров или масел или фракций различных жиров или масел данной группы, кроме пищевых жиров или масел или их фракций товарной позиции 1516 (+): 1517 10 - маргарин, за исключением жидкого маргарина; 1517 90 - прочие.

В соответствии с Пояснениями к товарной позиции 1517 ТН ВЭД (Рекомендация N 4 Коллегии Евразийской экономической комиссии "О Пояснениях к Единой товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Таможенного союза" (Том I. Разделы I - VI. Группы 01-28) (принята 12.03.2013) указано: "В данную товарную позицию включаются маргарин и прочие пригодные для употребления в пищу смеси или готовые продукты из животных или растительных жиров или масел или фракций различных жиров или масел данной группы, кроме пищевых жиров или масел или их фракций товарной позиции 1516. Обычно это жидкие или твердые смеси или готовые продукты из:

(1) различных животных жиров или масел или их фракций;

(2) различных растительных жиров или масел или их фракций; или

(3) как животных, так и растительных жиров или масел или их фракций.

Продукты данной товарной позиции, жиры или масла которых могли быть предварительно гидрогенизированы, могут быть подвергнуты эмульгированию (например, снятым молоком), сбиванию, текстурированию (изменению текстуры или кристаллической структуры) и т.п. и могут содержать в небольших количествах добавки лецитина, крахмала, пищевых красителей, вкусовых веществ, витаминов, сливочного масла или других молочных жиров (при условии соблюдения ограничений, изложенных в примечании 1 в к данной группе).

В данную товарную позицию включаются также пригодные для употребления в пищу готовые продукты, приготовленные из отдельного жира или масла (или их фракций), гидрогенизированного или негидрогенизированного, которые были подвергнуты эмульгированию, сбиванию, текстурированию и т.д.

Основными продуктами данной товарной позиции являются:

(А) Маргарин (кроме жидкого), пластичная масса, обычно желтоватая, получаемая из жиров или масел животного или растительного происхождения или из смесей этих жиров или масел. Это эмульсия типа вода в масле, обычно приготовленная таким образом, что напоминает сливочное масло по внешнему виду, консистенции, цвету и т.п.

(Б) Пригодные для употребления в пищу смеси или готовые продукты из животных или растительных жиров или масел или фракций различных жиров или масел данной группы, кроме пищевых жиров или масел или их фракций товарной позиции 1516; например, заменители лярда, жидкий маргарин и жир, добавляемый в тесто для рассыпчатости (производимые из текстурированных жиров или масел).

В данную товарную позицию также включаются пригодные для употребления в пищу смеси или готовые продукты из животных или растительных жиров или масел или фракций различных жиров или масел данной группы, используемые в качестве смазки для форм.

В данную товарную позицию не включаются отдельные жиры и масла, просто рафинированные, без дальнейшей обработки; они включаются в соответствующие товарные позиции, даже если расфасованы для розничной продажи. В данную товарную позицию также не включаются готовые продукты, содержащие более 15 мас.% сливочного масла или прочего молочного жира (обычно группа 21).

Кроме того, в данную товарную позицию не включаются продукты, полученные прессованием животного жира или лярда (товарная позиция 1503), а также гидрогенизированные, переэтерифицированные, реэтерифицированные или элаидинизированные жиры и масла или их фракции в тех случаях, когда только один жир или масло подвергли модификации (товарная позиция 1516)".

Таким образом, в товарную позицию 1517 ТН ВЭД ЕАЭС включаются смеси различных растительных жиров или масел или их фракций.

При таких обстоятельствах, исходя из текста товарной позиции 1517 ТН ВЭД, химических характеристик товара, установленных таможенной экспертизой, а также Пояснений к товарной позиции 1517 ТН ВЭД, ввезенный товар классифицируется в товарной подсубпозиции 1517 90 990 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

В справке специалиста ЭКС - регионального филиала ЦЭКТУ, г. Калининград, направленной в Таможню письмом от 20.10.2017 исх.N 02-31/3109, разъяснено, что рассматриваемый товар не является готовым пищевым продуктом для непосредственного употребления в пищу.

Между тем заменители какао-масла по сути своей являются продуктами, пригодными для употребления в пищу. Пригодность либо непригодность в пищу продуктов, изготовленных из растительных масел, является классифицирующим признаком для разграничения товаров товарной позиции 1516 и товарной позиции 1518, для разграничения товаров товарной позиции 1517 и товарной позиции 1518, но не для разграничения товарной позиции 1516 и товарной позиции 1517, ибо и в 1516 и в 1517 включаются пригодные для употребления в пищу продукты.

Готовность для непосредственного употребления в пищу в качестве готового продукта не является классифицирующим признаком товаров, включаемых в товарную позицию 1517 ТН ВЭД. Это не следует ни из текста данной товарной позиции, ни из Примечаний к разделу III ТН ВЭД и Примечаний к группе 15 ТН ВЭД, ни из Пояснений к товарной позиции 1517 ТН ВЭД.

Заявитель, приводя мнение об обратном, не отрицает, что маргарин, поименованный в товарной позиции 1517 ТН ВЭД, в качестве готового продукта непосредственно не потребляется в пищу.

Таким образом, рассматриваемый товар должен быть отнесен в товарную позицию 1517 ТН ВЭД, так как прошел помимо процесса гидрогенизации, описанного исключающим текстом из товарной позиции 1516 ТН ВЭД, дальнейшую обработку (что не допускается исходя из текста данной товарной позиции), а именно текстурирование, а также исходя из того, что рассматриваемый товар в соответствии с Пояснениями к товарной позиции 1517 может рассматриваться как пригодный для употребления в пищу готовый продукт из растительных жиров или масел или фракций различных жиров или масел данной группы.

Таможенный орган также указал, что товаросопроводительные документы, представленные в неформализованном виде при декларировании товара таможенному органу, декларантом редактировались. Декларант представил коносамент и экспортную декларацию с указанными в данных документах кодами товара по ТН ВЭД, а именно 1516 20. При этом к одной из ДТ представлена подлинная экспортная декларация в сканированном виде, и в подлинном документе указан код ТН ВЭД - 1517 90.

В Схеме производства производитель указывает на то, что товар после гидрогенизации был текстурирован.

Заявитель не отрицает, что процесс текстурирования применяют для смягчения и повышения эластичности, а также однородности гидрогенизированных растительных жиров, в процессе текстурирования в гидрогенизированные растительные жиры добавляют эмульгатор (лецитин, моно- и диглицериды жирных кислот, эфиры лактилированных жирных кислот и глицерина), в связи с чем текстура становится более пластичной, улучшаются и другие реологические функции.

Согласно материалам дела спорный товар содержит эмульгаторы (сорбитан тристеарат и лицетин).

Заявитель не отрицает, что гидрогенизированное пальмоядровое масло состоит из двух фаз жидкой и твердой. И именно для усреднения фазового состава - придания однородной твердой консистенции, масло текстурируют - усредняют фазовый состав. Масло приобретает однородную твердую консистенцию, стабильность при различных температурах хранения и транспортировки, привлекательный товарный вид. Если этого не сделать, в упаковочной таре масло распадется на фракции. В этой связи производитель и в схеме производства, и в товаросопроводительных документах указывает на то, что товар не просто гидрогенизирован, но и текстурирован, что говорит о том, что это не просто гидрогенизированное пальмоядровое масло, но законченный в своем производстве продукт, а именно - заменитель какао-масла.

С учетом изложенного апелляционный суд находит доводы апелляционной жалобы обоснованными, решение суда - подлежащим отмене в связи с неправильным применением перечисленных норм материального права и несоответствием выводов суда обстоятельствам дела, по делу следует принять новый судебный акт - об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Апелляционный суд принимает во внимание сложившуюся судебно-арбитражную практику по аналогичным делам (постановления Арбитражного суда Северо-Западного округа от 13.04.2017 по делу N А56-33427/2016 (Определение Верховного Суда Российской Федерации от 07.08.2017 N 307-КГ17-9858), от 19.09.2017 по делу N А56-85807/2016 (Определение Верховного Суда Российской Федерации от 11.01.2018 N 307-КГ17-20775), от 27.02.2018 по делу N А56-85908/2016).

С учетом исхода дела в апелляционном суде судебные расходы заявителя по государственной пошлине относятся на его счет.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, не установлено.

На основании вышеизложенного и руководствуясь статьями 176, 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

решение Арбитражного суда Калининградской области от 16.11.2017 по делу N А21-8290/2017 отменить.

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

В.М. Толкунов

Судьи

И.Б. Лопато И.В. Юрков