Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 апреля 2018 г. N 09АП-12909/18

г. Москва

05 апреля 2018 г.

Дело N А40-69464/17

Резолютивная часть постановления объявлена 27 марта 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 апреля 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи С.А. Назаровой

судей А.Н. Григорьевым, И.М. Клеандровым,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.И. Матетой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу временного управляющего ООО "СнабСтройСервис" - Толстокорова В.Е. на определение Арбитражного суда города Москвы от 09.02.2018 по делу N А40-69464/17, вынесенное судьей Р.Ш. Мухамедзановым,

о признании недействительным решения первого собрания кредиторов должника ООО "СнабСтройСервис" от 05.12.2017 г.

по делу о признании несостоятельным (банкротом) ООО "СнабСтройСервис" (ОГРН 1097746791966, ИНН 7718788060),

при участии в судебном заседании:

временный управляющий ООО "СнабСтройСервис" - Толстокоров В.Е. - лично (паспорт), определение АСГМ от 07.07.2017,

от ООО "АВТЕЛЕКОМ" - Забашта И.Е., дов. от 28.02.2018,

от ООО "Спецмехстрой" - Азовкин В.В., решение учредителей от 31.10.2013,

от ООО "Спецмехстрой", ООО "СПЕЦМОНТАЖ - 52", ООО "Феникс - М" - Смирнов М.А., доверенности от 12.09.2017, 20.09.2017, 11.09.2017.

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 26.04.2017 принято к производству заявление ООО "АвТелКом" о признании несостоятельным (банкротом) ООО "СнабСтройСервис" (ОГРН 1097746791966, ИНН 7718788060), возбуждено производство по делу.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 07 июля 2017 г. в отношении Общества с ограниченной ответственностью "СнабСтройСервис" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Толстокоров Владимир Евгеньевич. Указанные сведения опубликованы в газете "Коммерсантъ" N 127 от 15.07.2017, стр. 110.

05.12.2017 временным управляющим проведено первое собрание кредиторов ООО "СнабСтройСервис ".

В Арбитражный суд города Москвы 18.12.2017 г. поступили заявления ООО "Феникс-М", ООО "СнабСтройСервис", ООО "СПЕЦМОНТАЖ-52", ООО "СПЕЦМЕХСТРОЙ" о признании решения собрания кредиторов должника от 05.12.2017 г. недействительным.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 08.02.2018 заявления ООО "СнабСтройСервис", ООО "ФЕНИКС-М", ООО "СПЕЦМОНТАЖ-52" и ООО "СПЕЦМЕХСТРОЙ" о признании решений первого собрания кредиторов должника ООО "СнабСтройСервис" от 05.12.2017 г. недействительными, поступившие в суд 18.12.2017 г., объединены в одно производство.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 09.02.2018 признаны недействительными решения первого собрания кредиторов должника ООО "СнабСтройСервис" от 05.12.2017 г.

Не согласившись с определением суда, временный управляющий ООО "СнабСтройСервис" Толостокоров В.Е. обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда отменить, ссылаясь на нарушение судом норм материального права, в обоснование ссылаясь на неверные выводы и толкование п. 6 ст. 71 закона о банкротстве.

Определением суда от 19.03.2018 жалоба принята к рассмотрению.

В судебном заседании представитель временного управляющего должника доводы апелляционной жалобы поддержал по мотивам, изложенным в ней.

Представитель ООО "АВТЕЛЕКОМ" в судебном заседании поддержал позицию апеллянта.

Представитель ООО "Спецмехстрой", ООО "СПЕЦМОНТАЖ - 52", ООО "Феникс - М" в судебном заседании возражали на доводы апелляционной жалобы, представил отзыв, в приобщении которого судом отказано ввиду несоблюдения требований статьи 262 АПК РФ.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежаще.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, проверив законность и обоснованность определения, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Согласно статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

В соответствии со статьей 20.3 Закона о банкротстве арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом, имеет право, в том числе, созывать собрание кредиторов; обращаться в арбитражный суд с заявлениями и ходатайствами в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом. Арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом, обязан принимать меры по защите имущества должника.

Пунктом 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве предусмотрено, что при проведении процедур банкротства арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом, обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Согласно статье 12 Закона о банкротстве участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

В силу пункта 4 статьи 12 Закона о банкротстве собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

Решения собрания кредиторов по вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом (статья 15 Закона о банкротстве).

В пункте 4 статьи 15 Закона о банкротстве определено, что в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц, либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Исходя из указанных норм закона следует, что признание решения собрания кредиторов недействительным возможно только в двух случаях: если решение кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц, или если решение кредиторов принято с нарушением установленных пределов компетенции собрания кредиторов.

Определением от 07 июля 2017 года Арбитражный суд города Москвы обязал временного управляющего должника ООО "СнабСтройСервис" заблаговременно представить в арбитражный суд отчет о своей деятельности и протокол первого собрания кредиторов с приложением документов, в том числе с решением собрания кредиторов о финансировании процедуры банкротства должника, определенных пунктом 7 статьи 12 Закона о банкротстве, судебное заседание по рассмотрению отчета временного управляющего и дела по существу назначено на 21 декабря 2017 года в 10 часов 50 минут.

Из материалов дела следует, что временным управляющим должника созвано собрание кредиторов на 05.12.2017, о чем в Едином Федеральном реестре размещены сведения (N 2244736 от 19.11.2017).

Из протокола собрания кредиторов от 05.12.2017 следует, что на собрании присутствовали включенные в реестр кредиторов должника кредиторы ООО "АвТелКом" (76,16 % голосов) и АО "СУ-25 МОСАСФАЛЬТСТРОЙ" (23,84 % голосов), по результатам которого приняты следующие решения:

1. Принять к сведению отчет временного управляющего об итогах процедуры наблюдения ООО "СнабСтройСервис";

2. Принять к сведению результаты финансового анализа ООО "СнабСтройСервис";

3. Обратиться в Арбитражный суд города Москвы с ходатайством о признании ООО "СнабСтройСервис" банкротом и об открытии конкурсного производства;

4. Кредиторы воздержались от голосования по вопросу избирания комитета кредиторов ООО "СнабСтройСервис";

5. Не определять дополнительные требования к кандидатуре арбитражного управляющего ООО "СнабСтройСервис";

6. Обратиться в Арбитражный суд города Москвы с ходатайством об утверждении конкурсным управляющим ООО "СнабСтройСервис" Толстокорова Владимира Евгеньевича, члена Ассоциации "СРО АУ "Стабильность";

7. Обязанности по ведению реестра кредиторов ООО "СнабСтройСервис" возложить на конкурсного управляющего ООО "СнабСтройСервис";

8. Определить местом проведения собрания адрес: 123104, г. Москва, Большой Палашевский переулок, д. 11, стр. 2;

9. Принять решения о предоставления отчета о своей деятельности арбитражным управляющим собранию кредиторов не реже чем один раз в три месяца в соответствии со ст.143, п.1;

10. Принять решение об источниках финансирования процедуры банкротства из средств Должника;

11. Обратиться в Арбитражный суд города Москвы с ходатайством об утверждении конкурсному управляющему ООО "СнабСтройСервис" фиксированной суммы вознаграждения в размере 30 000 рублей в месяц за счет средств должника

Материалами дела подтверждается, что ООО "ФЕНИКС-М", ООО "СПЕЦМОНТАЖ-52" и ООО "СПЕЦМЕХСТРОЙ" участие в первом собрании кредиторов не принимали, поскольку на дату его проведения их требования не были включены в реестр требований кредиторов должника.

Пункт 1 статьи 67 Закона о банкротстве возлагает на временного управляющего обязанность созывать и проводить первое собрание кредиторов. Первое собрание кредиторов по общему правилу должно предшествовать рассмотрению судом результатов наблюдения (пункт 2 статьи 67 Закона о банкротстве).

Участниками первого собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых были предъявлены в порядке и в сроки, которые предусмотрены пунктом 1 статьи 71 Закона, и внесены в реестр требований кредиторов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

В силу нормы статьи 72 Закона о банкротстве временный управляющий определяет дату проведения первого собрания кредиторов и уведомляет об этом, в том числе, всех выявленных конкурсных кредиторов. Первое собрание кредиторов должно состояться не позднее чем за десять дней до даты окончания наблюдения.

Материалами дела подтверждается, что на дату проведения собрания кредиторов 05.12.2017 судом не были рассмотрены требования кредиторов ООО "ФЕНИКС-М" (5 048 150 руб.), ООО "СПЕЦМОНТАЖ-52" (41 472 548,73 рублей), ООО "СПЕЦМЕХСТРОЙ" (13 847 595,85 руб.), о чем временному управляющему было известно.

Согласно пункту 6 статьи 71 Закона о банкротстве при необходимости завершения рассмотрения требований кредиторов, предъявленных в установленный срок, арбитражный суд выносит определение об отложении рассмотрения дела, обязывающее временного управляющего отложить проведение первого собрания кредиторов.

В пункте 55 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 разъяснено, что суд вправе не откладывать проведение собрания кредиторов, если будет установлено, что остающиеся нерассмотренными требования являются незначительными по размеру и заведомо не могут повлиять на принятие решения собранием кредиторов.

Удовлетворяя требования кредиторов, суд первой инстанции исходил из того, что проведение первого собрания кредиторов без участия ООО "ФЕНИКС-М", ООО "СПЕЦМОНТАЖ-52", ООО "СПЕЦМЕХСТРОЙ", нарушило их права и законные интересы на участие в собрании кредиторов и принятии решений по вопросам повестки дня, поскольку размер заявленных в предусмотренный законом срок требований, подлежащий учету при определении количества голосов, составляет 60 368 294,58 руб., что значительно превышает размер требований кредиторов - участников собрания (11 299795,12 руб.).

Принимая во внимание установленные выше обстоятельства, апелляционный суд находи т вывода суда первой инстанции верными, поскольку количество голосов кредиторов ООО "ФЕНИКС-М", ООО "СПЕЦМОНТАЖ-52", ООО "СПЕЦМЕХСТРОЙ" могло повлиять на принятие первым собранием кредиторов решений, относящихся к его исключительной компетенции, в том числе в части определения дальнейшей процедуры банкротства и выбора саморегулируемой организации для утверждения кандидатуры арбитражного управляющего.

Нарушений норм материального и процессуального права при вынесении обжалуемого судебного акта судом первой инстанции не допущено.

Доводы заявителя апелляционной жалобы подлежат отклонению судом апелляционной инстанции, как не соответствующие закону, установленным судом фактическим обстоятельствам дела. Кроме того, оспариваемым судебным актом права арбитражного управляющего не нарушены.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции не находит предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оснований для отмены обжалуемого судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 09.02.2018 по делу N А40-69464/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу временного управляющего ООО "СнабСтройСервис" - Толстокорова В.Е. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия, является окончательным и обжалованию не подлежит.

Председательствующий судья

С.А. Назарова

Судьи

А.Н. Григорьев И.М. Клеандров